北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五

北京市高级人民法院关于审理商业特许经营合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见京高法发[2011]49号为妥善处理商业特许经营合同（简称特许经营合同）纠纷，统一审判标准和裁判尺度，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》及《商业特许经营管理条例》等法律、行政法规的相关规定，结合审判实践，特制订本意见。

第一条商业特许经营（简称特许经营）是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。

特许经营的基本特征在于：（一）特许人拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源；（二）被特许人根据特许人的授权在特定经营模式下使用特许人的经营资源；（三）被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用。

第二条经营资源既包括注册商标、企业标志、专利，也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象，以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源。

特许人原始取得或经受让取得经营资源，或者取得包括再许可权在内的经营资源独占使用权的，可以视为拥有经营资源。

第三条特许经营合同性质的认定应当以双方当事人约定的合同内容为主要依据，合同名称及合同中有关“本合同不属于特许经营合同”等类似约定一般不影响对特许经营合同性质的认定。

合同的实际履行与合同中相应约定不一致的，该实际履行可以视为对合同相应约定的变更，并可与合同约定的其他内容一起作为认定特许经营合同性质的依据。

第四条合同中约定一方以另一方的分支机构或者关联公司等名义进行注册并经营，当事人据此主张该合同不属于特许经营合同的，应结合合同约定及实际履行情况等因素综合认定该合同是否属于特许经营合同。

第五条当事人可以在特许经营合同中直接约定特许经营费用，也可以通过货款返点、盈利提成、培训费等形式约定特许经营费用。

北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之四(试行)（2003年3月5日京高法发[2003]61号）关于审理存款、借款纠纷案件中的问题一、对凭密支付款项的流失责任如何认定?凭密支付是存储双方在支付方式上的特殊约定。

在凭密支付的存储关系中，由于存款人自身的过失导致密码泄漏，致使存款遭受损失的，存款人应自行承担民事责任；有证据证明由于金融机构工作人员的行为导致密码泄漏，致使存款遭受损失的，金融机构应当承担民事责任；由于存款人自身的过失导致密码泄漏，同时有证据证明金融机构违规操作，共同导致存款遭受损失的，存款人、金融机构应当分别依各自的过错承担相应的民事责任。

因金融机构电子管理系统被侵入致使存款被盗的，金融机构应当承担民事责任。

二、由于印鉴或身份证等证件系伪造、变造，导致金融机构错误付款的民事责任如何承担?金融机构未能尽到审慎义务，依据伪造、变造的印鉴或者身份证件而错误付款的，金融机构应当承担赔偿责任。

存款人在金融机构预留的印鉴即为伪造、变造的，存款人自行承担民事责任。

但存款人能够证明该预留印鉴为金融机构内部人员参与伪造、变造的，金融机构应当承担赔偿责任。

三、借款人未按约定使用借款，金融机构提前收贷的利息及损失是否保护?借款人未按约定使用借款，金融机构可依据《合同法》第203条的规定提前收贷。

金融机构主张按合同约定的借款期限支付利息的，合同中对借款人未按约定使用借款提前收贷如何处理有约定的，按照合同约定。

没有约定的按照实际借款期间计算利息；金融机构主张赔偿因提前收贷造成的经济损失的，应当给予适当保护，保护的损失范围包括办理提前收贷的手续费用和不超过6个月的同期贷款利息损失。

四、如何计收贷款利息、罚息和复利?借款合同借款期限内的利息计算标准包括利率、复利的计算标准。

合同有约定的，按照合同约定；合同没有约定或约定违反了国家金融主管部门关于利率、复利的强制性规定的，按照中国人民银行规定的利率标准计算。

北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）专注诉讼与执行领域的难点，发布实用价值的干货！随着我国市场经济的不断发展，经济体制改革进程的不断推进，人民群众维权意识的不断增强，北京市法院受理的民商事案件数量也在持续上升，上亿元标的案件屡见不鲜，当事人主体众多，纠纷结构多样，案件类型复杂；调整民商事主体的法律制度在不断完善的同时，还有一个需要各民商事主体、有权机关正确理解、适用的过程；而且无庸讳言的是，法律制度往往滞后于社会、经济的发展。

凡此种种，使得我们在审理民商事案件中遇到的法律难点、盲点日益突出，疑难问题层出不穷，解决不好，将会影响裁判尺度的统一、民商事审判质量和效率的提高、“司法为民”服务宗旨的实现。

为在现有条件下更好完成审判任务，我们成立了课题组，从北京市法院民商事审判的实践出发，对3年来相关疑难法律实务问题进行了专题研究，并形成了《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》（以下简称解答之五）。

需要指出的是，2007年民二庭将对全市法院适用公司法的情况进行专项调研，在相关案件大检查的基础上形成调研报告和指导意见，故解答之五未涉及适用公司法中的一些疑难问题。

以下是对解答之五所涉及问题理解和适用所作的简要说明。

（一）诉讼程序中的问题问题解答1．这关系到案件的管辖法院问题。

《民事诉讼法》第二十二条第二款规定：“对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖”。

最高法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第4条规定，“法人的住所地是指法人的主要营业地或主要办事机构所在地”。

根据工商登记的要求，法人在设立时其住所应当是其主要经营场所，因此，在一般情况下，营业执照登记的地址为法人住所地。

但是在工商登记地与实际营业地或办事机构所在地相分离的情况下，法院应以最终确认的实际营业地或办事机构所在地作为法人住所地。

此时，法人的注册登记地址不能作为确定管辖的依据。

北京市高级人民法院关于审理商标民事纠纷案件若干问题的解答1.如何理解注册商标专用权的范围？注册商标专用权人对其注册商标享有在核定使用的商品或者服务上使用的权利，以及禁止他人未经许可在相同或者类似的商品或者服务上使用与其注册商标相同或者近似的商标的权利。

注册商标是驰名商标的，注册商标专用权人有权禁止他人在不相同或者不相类似的商品或者服务上对驰名商标的误导公众并可能造成驰名商标注册人利益损害的使用行为。

2.请求确认转让注册商标权合同效力的案件是否属于民事案件？转让注册商标权引起的合同纠纷属于民事争议，权利人或者利害关系人起诉请求确认转让合同效力的，应作为民事案件予以受理，案由应定为商标权转让合同纠纷。

3.如何认定转让注册商标专用权合同的生效时间？商标权转让合同中没有特别约定的，合同在双方当事人签字或者盖章之日起成立并生效。

自商标局核准公告之日起，受让人享有注册商标专用权。

4.商标权转让合同生效后，核准公告前，受让人能否对侵犯注册商标专用权的行为起诉？商标权转让合同生效后，核准公告前，注册商标专用权仍然由转让人享有，受让人对侵犯注册商标专用权的行为无权起诉。

但是如果商标权转让合同中约定受让人在合同签订之日起可以使用该注册商标，并且授予受让人对侵犯注册商标专用权的行为起诉权的，受让人可以起诉。

5.什么情况下应当受理商标普通使用许可合同的被许可人提起的侵权之诉？普通使用许可合同的许可人在许可合同中明确授权或者在合同之外另行授权被许可人对侵犯注册商标专用权的行为提起诉讼，被许可人依授权对使用许可范围内的侵权行为起诉的，应予受理。

6.在商标侵权案件中，被告申请撤销原告主张权利的注册商标的，是否中止诉讼？在商标侵权案件中，被告向商标行政主管部门请求撤销原告主张权利的注册商标的，一般不中止诉讼。

但被告依据商标法第四十一条的规定请求撤销该注册商标，并有充分的证据或者理由否定该注册商标的效力的，可以中止诉讼。

7.《类似商品和服务区分表》的作用是什么？《类似商品和服务区分表》可以作为判断商品或者服务是否类似的参考，但不是判断类似的唯一参考标准。

北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于行政审判适用法律问题的解答(五》的通知(2010年5月19日京高法发[2010]168号市第一、第二中级人民法院;各区、县人民法院:《北京市高级人民法院关于行政审判适用法律问题的解答((五》已于2010年5月17日由市高级法院审判委员会第7次(总第255次会议讨论通过,现予以印发。

请在审判实践中参照执行,执行中有何问题,望及时报高级法院行政庭。

本解答中所涉及问题如与法律、司法解释相冲突的,以法律、司法解释为准。

特此通知。

北京市高级人民法院关于行政审判适用法律问题的解答(五为统一全市法院行政审判裁判尺度,确保行政案件正确、及时审理,针对当前全市行政审判中遇到的一些疑难法律问题,解答如下:1.行政主体作出具体行政行为后,对具体行政行为的内容未予执行,公民、法人或者其他组织认为该行政主体不履行法定职责,向人民法院提起行政诉讼的,是否属于行政诉讼受案范围?答:行政主体执行或申请人民法院执行其作出的具体行政行为,属于其法定职责,公民、法人或者其他组织认为行政主体未履行该法定职责侵犯其合法权益,向人民法院提起行政诉讼的,属于行政诉讼受案范围。

2.行政主体对业主委员会的备案行为,是否属于行政诉讼的受案范围?答:根据《物业管理条例》的有关规定,业主委员会应当自选举产生之日起30日内,向物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门和街道办事处、乡、镇人民政府备案。

该备案行为具有确认业主委员会地位的性质,属于行政诉讼受案范围。

3.对行政主体不予办理业主委员会备案行为提起的诉讼,如何确定原告主体资格?答:业主大会选举产生的业主委员会(未备案与行政主体对业主委员会不予备案的行为有法律上的利害关系,具有行政诉讼原告资格。

4.公民、法人或者其他组织认为负有代扣代缴、代收代缴税款义务的单位和个人(扣缴义务人的代扣代缴或者代收代缴行为错误的,能否以扣缴义务人为被告提起行政诉讼?答:《中华人民共和国税收征收管理法》所规定的扣缴义务人不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第四款规定的“由法律、法规授权的组织”的特征,扣缴义务人不具有行政诉讼被告主体资格。

审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）为妥善处理房屋买卖合同纠纷，统一审判标准和裁判尺度，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规及最高人民法院有关司法解释的规定，结合我市民事审判实践，制订本意见。

第一条本意见所称的房屋买卖，是指城镇区域内国有土地上的“二手房”买卖。

商品房买卖合同纠纷案件，可以参照本意见处理。

但法律、司法解释另有规定的，适用其规定。

第二条当事人签订的预购书、购房意向书等协议已经具备了拟购房屋的基本状况、价款数额、价款支付方式等合同主要内容的，可以认定为房屋买卖合同，但当事人另有约定的除外。

因可归责于当事人一方的原因致使房屋买卖合同未能订立，预约协议约定有定金条款的，应当适用定金罚则；没有约定定金条款，或者定金处罚数额不足以弥补守约方实际损失的，违约方应当赔偿守约方因此所受到的信赖利益损失。

守约方要求赔偿合同履行的可得利益损失的，一般不予支持。

第三条《城市房地产管理法》第三十八条第（六）项“未依法登记领取权属证书”的房屋不得转让的规定，在性质上不属于《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第十四条规定中的“效力性强制性规定”，不应作为认定房屋买卖合同无效的法律依据。

第四条对以将来可能取得所有权的房屋为标的物的买卖合同，法院不应仅以出卖人在签订合同时尚未取得房屋所有权为由认定买卖合同无效。

出卖人在合同履行期限届满时仍未取得房屋所有权，致使买受人不能办理房屋所有权转移登记的，应当承担相应的违约责任。

前款所称将来可能取得所有权的房屋，包括尚未取得所有权的已购商品房及已购按经济适用住房管理的房屋等。

第五条出卖人将登记在其个人名下的法定共有房屋，未经占份额三分之二以上的按份共有人或全体共同共有人同意，擅自以自己名义转让给他人，买受人为善意的，可以认定房屋买卖合同有效。

审理民商事案件若干问题的解答之五在处理民商事案件时，法官需要对许多问题进行分析和解决。

本文将从“民事诉讼中的财产保全”和“商事纠纷中的证据问题”两个方面进行探讨。

民事诉讼中的财产保全在诉讼过程中，一方当事人可能会向法院申请财产保全措施。

财产保全是指在诉讼期间，为保护诉讼标的物而实施的一种措施。

在实践中，财产保全的具体手段包括查封、扣押、冻结等。

一、财产保全的实施条件财产保全是一项严格的程序，需要满足一定的条件才能实施：1.诉讼请求明确。

即在诉讼请求中一定要有具体的、明确的财产保全请求。

2.有足够的财产能够扣押、查封、冻结等。

即当事人必须有一定量的财产可以作为保全标的。

3.保全财产与诉讼标的有关联。

即所保全的财产一定要与诉讼标的有关联性。

4.申请保全程序合法。

即当事人必须符合诉讼法规定的法定资格和程序要求。

二、财产保全的效力财产保全措施不仅可以保障当事人的利益，还可以推动诉讼程序的进行。

财产保全执行后，对相关财产的自由处置权都被限制，从而对当事人施加压力，激励其尽快解决纠纷。

具体来说，财产保全主要具有以下效力:1.保全通知和财产保全决定的效力。

经过法院裁定的财产保全决定和通知，归其效力范围内的人员和单位必须执行，否则将面临法律责任。

2.财产保全措施的效力。

被实施财产保全措施的当事人必须在规定的时间内进行申诉，以证明其所持有的财产没有被查封或扣押的必要。

否则，措施将被维持并继续实施。

3.保全效果的终止和解除。

如果被保全人在规定的时间内提供确切的保证或提供其他形式的担保，则可以解除财产保全。

商事纠纷中的证据问题证据是商事案件不可或缺的一部分。

证据不仅可以起到确证事实的目的，还可以借助证据推断事实和事实关系。

因此，商事案件中的证据问题显得尤为重要，下面将介绍一些相关内容。

一、商事案件中的证据种类商事案件中的证据种类比较繁杂，在此我们仅列举以下证据种类：1.书证。

即法律文书、合同、支票等固定形式的书面证据。

北京市高级人民法院关于适用简易程序审理民商事案件的若干意见.北京市高级人民法院关于适用简易程序审理民商事案件的若干意见北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于适用简易程序审理民商事案件的若干意见》的通知（京高法发〔２０００〕２４５号）市第一、第二中级人民法院，北京铁路运输中级法院；各区、县人民法院，各铁路运输法院：《北京市高级人民法院关于适用简易程序审理民商事案件的若干意见》已经北京市高级人民法院审判委员会讨论通过，现印发给你们，请认真组织学习。

本意见自下发之日起执行，市高级法院以前有关适用简易程序审理民商事案件的规定同时废止。

特此通知。

北京市高级人民法院二０００年七月十八日北京市高级人民法院关于适用简易程序审理民商事案件的若干意见（２０００年７月１０日北京市高级人民法院审判委员会讨论通过）最高人民法院《人民法院五年改革纲要》和《北京市法院贯彻〈人民法院五年改革纲要〉实施意见》，对适用简易程序的改革提出了明确要求。

这一改革措施不仅有利于建立完善、科学、合理的审判工作机制，有效规范和充分行使法官的审判职权，而且对于公正、高效地审结民商事案件，都会产生积极的影响和作用。

扩大简易程序的适用范围，必须在法律规定的范围内，坚持充分保障当事人行使诉讼权利、有利于法院查明案件事实的原则。

为贯彻上述要求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关规定，结合北京市基层人民法院审判工作实际，提出以下实施意见。

一、基层人民法院和它的派出法庭审理民商事案件，一般适用简易程序。

但具有下列情况之一的，不适用简易程序：（一）破产案件；（二）起诉时被告下落不明的案件；（三）不服劳动争议仲裁委员会裁决提起诉讼的案件；（四）一方当事人人数众多的共同诉讼的案件；（五）发回重审、再审或抗诉的案件；（六）在本辖区有重大影响的、复杂疑难或新类型案件；（七）其他不宜适用简易程序审理的案件。

知识产权案件如何适用简易程序审理，另行规定。

二、适用简易程序审理的案件由独任审判员审理。

北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于商事审判应对金融危机的若干意见》的通知【法规类别】银行综合规定【发文字号】京高法发[2009]373号【发布部门】北京市高级人民法院【发布日期】2009.08.19【实施日期】2009.08.19【时效性】现行有效【效力级别】地方司法文件北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于商事审判应对金融危机的若干意见》的通知（京高法发[2009]373号）市第一、第二中级人民法院，北京铁路运输中级法院：各区、县人民法院，各铁路运输法院：《北京市高级人民法院关于商事审判应对金融危机的若干意见》已于2009年8月17日经北京市高级人民法院审判委员会讨论通过，现印发给你们，请结合审判工作实际，认真贯彻落实。

特此通知。

二○○九年八月十九日北京市高级人民法院关于商事审判应对金融危机的若干意见（2009年8月17日北京市高级人民法院审判委员会第13次会议通过）当前，在国际金融危机影响下，北京的经济发展面临严峻考验，给北京市法院商事审判工作带来新的挑战。

为了有效应对，维护首都金融安全，保障社会和谐稳定，促进首都经济持续发展，平等保护各市场经济主体的合法权益，现就北京市法院商事审判应对金融危机对策，提出以下意见：一、指导思想。

在充分认识金融危机对首都经济发展的影响，结合北京市总部经济特点进行评估预测的基础上，对金融危机背景下诉到法院的各类商事案件，要在依法审理的前提下，突出司法审判“疏导”和“保障”之功能，既要有效保护金融债权，又要努力维护各市场经济主体的合法权益；既要全力保障首都社会和谐稳定，又要促进首都经济持续发展，全力为“保增长、保民生、保稳定”提供司法保障。

要增强大局意识，统一法律适用标准。

在商事审判工作中应积极引导当事人协商调解解决纠纷，多做矛盾化解工作，力争取得最佳的法律效果和社会效果，防止引发群体性纠纷。

要保障当事人打一个公正、明白、便捷、受尊重的官司。

最高院民二庭《民商事审判若干疑难问题》全系列民商事审判若干疑难问题目录——公司法一、出资问题二、股权确认和股权转让问题三、法人人格否定问题四、关联交易问题五、公司担保问题六、公司僵局诉讼问题七、股东派生诉讼问题八、公司解散、清算问题——民刑交叉案件一、先刑后民制度的理解与适用二、刑事上构成诈骗罪，行为人签订的民商事合同是否有效三、民商事案件涉及刑事犯罪嫌疑，民商事案件应否驳回起诉四、刑事上未经追赃是否影响民商事案件的受理和审理——中介机构民事责任承担、保险法一、中介机构民事责任承担问题二、保险法疑难问题——合同法一、代位权问题二、合同形式问题三、一般撤销权的行使方式四、债务加入问题五、合同解除问题六、表见代理与职务行为的关系七、金融机构借款合同中约定复利应否保护八、企业之间发生的借贷行为的效力认定及责任承担——担保法一、私立学校、医院、幼儿园等民办非企业单位是否具有保证人资格二、保证期间没有约定或约定不明情形下保证期间的确认三、当事人约定保证期间超过两年是否有效四、房地产抵押担保中有关抵押权的效力五、担保法第四十九条规定，抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的转让行为的效力六、应收账款质押的效力——证券法一、证券法合同责任中的疑难问题二、证券回购法律问题三、证券法侵权民事责任的疑难问题——票据法、企业改制、电子商务法二、企业改制疑难问题三、电子商务法疑难问题——民事诉讼程序、诉讼时效一、民事诉讼程序中的疑难问题二、诉讼时效法律制度适用中的疑难问题——不良资产处置、破产法一、不良资产处置过程中的疑难问题二、破产法疑难问题-------------------------------------------------------------------------------------《中国民事审判前沿》最高人民法院民一庭观点集成目录1、房屋承租人优先购买权的效力问题2、交房、办证与诉讼时效问题3、业主委员会是否具备诉讼主体资格问题4、善意买受人应该返还给出卖人房屋使用费的标准问题5、对交通事故形成原因的举证责任应由谁来承担问题6、生效裁判的事实证明效力问题7、责任保险人的诉讼地位如何确定问题8、由亲属参与民事纠纷的调解代当事人签订的赔偿协议是否构成表见代理问题9、第三人介入侵权情形下安全保障义务人的赔偿责任问题10、夫妻一方所在企业发放的买断工龄款是否属于夫妻共同财产问题11、被告作为无过错方提出离婚损害赔偿的请求是否构成反诉问题12、侵权事实存在，但侵权造成的损害数额大小无法确定或者难以确定的，应如何处理问题13、农民自建住房是否适用《建筑法》问题14、共同过失致人损害的责任承担问题15、他人能否代理限制民事行为能力人或无民事行为能力人提起离婚诉讼问题16、婚姻关系存续期间能否分割夫妻共同财产问题17、相对人未进行催告，解除权人行使解除权是否有期限限制问题18、亲子鉴定能否强制问题民商事审判若干疑难问题——公司法（上）最高人民法院民二庭庭长宋晓明副庭长张勇健法官张雪楳编者按：由于社会经济生活的纷繁复杂以及立法与司法解释的相对滞后，民商事审判中出现了很多类型新、争议大的疑难问题。

北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》的通知（2007年5月18日京高法发[2007]168号）市第一、第二中级人民法院，北京铁路运输中级法院；各区、县法院，各铁路运输法院：《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》已于2007年3月12日经北京市高级人民法院审判委员会第3次（总第185次）会议通过，自下发之日起执行。

现将《北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》及其说明一并印发给你们，望组织有关审判人员认真学习并遵照执行。

在执行中注意总结经验，并将审判实务中的新情况和问题，及时报告高院民二庭。

目录《审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》一、诉讼程序中的法律实务问题二、证据规则中的法律实务问题三、合同法律制度中的实务问题四、担保法律制度中的实务问题五、保险法律制度中的实务问题六、票据法律制度中的实务问题七、其他方面的法律实务问题八、附则关于《审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）》的说明（一）诉讼程序中的问题（二）证据规则中的问题（三）合同法律制度中的问题（四）担保法律制度中的问题（五）保险法律制度中的问题（六）票据法律制度中的问题（七）其他问题北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）（2007年3月12日北京市高级人民法院审判委员会第3次会议通过）一、诉讼程序中的法律实务问题1．如何确定法人的住所地？法人的实际营业地或办事机构所在地与法人注册登记的地址一致的，法人的住所地依据注册登记的地址确定。

法人的实际营业地或办事机构所在地与法人注册登记的地址不一致的，法人的住所地是法人的实际营业地或办事机构所在地。

2．个体工商户以其字号作为诉讼主体的，法院应如何处理？个体工商户以其字号作为诉讼主体的，法院应直接变更营业执照中登记的户主（业主）为诉讼当事人，不能以此为由裁定驳回原告的起诉。

3．未提出管辖权异议的被告对管辖权异议裁定提起上诉的，如何处理？在法院裁定驳回管辖权异议的情形下，未提出管辖权异议的被告对管辖权异议裁定提起上诉的，二审法院对其上诉请求不予支持。

北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答(之一)为贯彻执行北京市法院第五次经济审判工作会议精神，北京市高级法院经济审判庭根据一九九六年以来颁布的法律、法规及司法解释，结合实际审判工作，对一九九五年制定的《审理经济纠纷案件若干问题的解决意见》进行了删减、修改，并针对近几年来，在经济审判实践中出现的问题，进行了总结、归纳、整理，对其中三十四个问题提出了处理意见。

于一九九九年十月十八日，经北京市高级法院审判委员会讨论通过，望各院遵照执行。

在执行中有何情况和问题请及时报告高院经济庭。

如本意见与法律、法规或司法解释不一致的，以法律、法规或司法解释为准。

一九九九年十二月三日目录一、对原告起诉证据不足，是裁定驳回，还是判决驳回？二、法院能否对案外人采取财产保全措施？三、因产品质量发生的纠纷，如何确定诉讼当事人四、承包、租赁经营企业对外发生债务纠纷，如何确定诉讼当事人？五、被告下落不明的如何处理？六、在诉讼中发现企业法人歇业的，如何处理？七、在审理经济纠纷案件中发现经济犯罪的，如何处理？八、能否以保证人住所地确定案件地域管辖？九、债务人以第三人的财产作抵押，抵押物所有人能否进入诉讼？十、在调解过程中，案外人自愿为债务人履行债务作担保的，案外人能否参加诉讼？十一、原告起诉请求解除与其上级主管单位挂靠关系的如何处理？十二、关于联营体未领取营业执照是否影响联营合同的效力？十三、企业法人的下属分支机构，对外签订的合同是否有效？十四、企业法人的法定代表人或其工作人员的经营活动，产生的法律后果由谁承担？十五、非企业单位开办的企业被撤销或歇业后，民事责任如何承担？十六、基层工会组织是否具有法人主体资格？十七、法院对仲裁裁决裁定不予执行，当事人可否向作出裁定的法院起诉？十八、超过诉讼时效期间，当事人就原债权债务的继续履行重新达成协议后，债权人起诉的，法院是否保护其权利？十九、对口头协议如何认定及处理？二十、如何处理工商企业间发生的借款合同纠纷案件？二十一、如何审理代购代销合同纠纷案件？二十二、在借款合同中，双方当事人对利息逾期给付而约定的违约金或罚金，是否予以保护？二十三、对加工承揽合同定作物提出质量异议，有无时间限制？二十四、支票出票人能否以支票丢失或被盗等原因为由，拒绝履行票据责任？二十五、如何确定代办运输人的诉讼地位？二十六、怎样认定铁路货物运输合同免责条款？二十七、审理铁路货物运输合同纠纷案件，哪个承运部门作为被告应诉？一、对原告起诉证据不足，是裁定驳回，还是判决驳回？对于原告起诉证据不足的案件应当分别不同情况予以处理：１、证据不足以证明当事人之间存在某种民事法律关系时，法院应当裁定驳回起诉；２、虽然有证据证明当事人之间存在某种民事法律关系的事实，但证据不足以证明其诉讼请求的成立，法院应判决驳回当事人的诉讼请求。

民商事审判若干疑难问题作为一名自然语言AI，我将从我的角度探讨民商事审判中的一些疑难问题。

首先要了解的是，民商事审判是指对于民商事案件在司法机关进行的审判程序。

而这个过程中，会遇到不少疑难问题。

下面我们就来分析一下这些问题。

一、民商事法律制度不完善众所周知，现行法律制度只是经历了三十多年的改革开放，虽然在不断地完善和提升，但由于缺少时间的沉淀和积累，民商事法律制度的完善仍处于探索和实践的阶段。

此外，并且随着社会经济的迅速发展，新兴领域和新型问题的出现，法律制度跟不上实际需求，需要加强完善。

二、法律适用难度大民商事审判往往涉及到多个法律领域的法律适用问题，而不同领域的法律又往往具有巨大的差异，因此，法律适用的难度也大大增加。

除此之外，有时候还会面临工作岗位定位不清，执行标准不统一等问题。

三、证据难以获取证明是民商事审判的重要环节，而证据的获取却是一个比较困难的问题。

一方面，由于司法机关并没有强制权，因此对于证据的获取有一定的局限性。

另一方面，证据的提供方或证人可能会有诸如刻意隐瞒、谎报等不良行为。

四、技术限制随着科技的发展，民商事审判已经由传统纸质档案转向电子档案，而电子档案又不同于纸质档案，需要借助科技手段对其进行处理和分析。

然而，这也对技术素养提出了新的要求。

此外，还可能会遇到技术设备问题，比如系统故障、数据丢失等，也会影响审判效率和结果。

五、司法机关力量和标准问题民商事审判的复杂性需要司法机关队伍素质高、办案水平高，然而实际情况并不总是如此。

司法机关人员的人际关系、职务和权力分配等问题，都可能会影响司法公正。

此外，司法标准的制定也需要不断完善和更新，以保持适应与时俱进。

以上就是民商事审判中的一些常见疑难问题。

在解决这些问题时，我们需要不断完善法律制度，探索新型司法模式，整顿和加强司法队伍，建立和完善制度标准化管理等措施，以提升民商事审判的质量和效率。

六、在民商事审判中如何保护当事人权益民商事审判是司法机关对经济、商业等领域的纠纷进行审理的过程，而当事人的权益在这个过程中应该得到相应的保障。

北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见（试行）北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见（试行）（2004年2月9日北京市高级人民法院审判委员会第116次会议通过京高法发（2004）50号）一．诉讼主体问题1．有限责任公司设立中的筹备组是否具备诉讼主体资格？有限责任公司设立中的筹备组没有独立的财产，不能独立地承担民事责任，因此不具备诉讼主体资格。

因公司筹备组行为发生的民事诉讼，公司依法成立的，以公司为当事人；公司未成立的，以负责成立、组织筹备组的创办人或发起人为当事人。

2．职工持股会是否具备诉讼主体资格？凡经过核准登记，取得社团法人资格的职工持股会即具有诉讼主体资格；未经登记而以职工持股会名义进行集资入股活动的，以负责组织、发起人为诉讼主体。

3．涉及股东会议、董事会议的诉讼如何签订被告？涉及因股东会议、董事会议而提起的诉讼包括要求召开股东会议、董事会议，请求确认股东会议、董事会议决议效力，请求撤销股东会议决议、董事会议决议案件。

股东会是公司的权力机构，代表公司行使法定的和公司章程所规定的职权；董事会对股东会负责，是公司的执行机构。

股东会议、董事会议的召开及决议均属于公司法人行为，此类诉讼应当以公司为被告。

根据无效的股东会议、董事会议决议取得财产利益的当事人可以列为共同被告或第三人。

4．涉及有限责任公司股权转让、变更登记纠纷提起的诉讼如何确定当事人？因有限责任公司股权转让合同提起的诉讼，应当以股权转让合同的签订人，即股权的转让人与受让人作为原告或被告，如涉及办理有关股权变更登记纠纷，可以将公司列为第三人。

股权转让合同生效后，因办理有关股权变更登记而产生的纠纷，应当以依据股权转让协议取得股东资格的股权受让人为被告，如涉及股权转让事宜，可以将股权转让人列为第三人。

5．股东的签名被他人冒用，导致其股权被转让并丧失股东身份提起的诉讼如何确定被告？实践中该类诉讼分为两种情形：（1）股东以其签名被他人冒用为由，主张股权转让协议无效，应当以股权转让协议中的股权受让人为被告，确认股权转让协议效力；（2）股东以股东大会对其股权予以转让所作决议无效为由提起诉讼，应当以公司为被告，确认股东大会决议效力。

北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答（之三）2002年3月4日北京市高级人民法院审判委员会第3次会议通过，2002年3月18日京高法发[2002]5l号文件印发)民事诉讼主体方面的问题一、经工商登记取得企业集团登记证的企业集团是否具有诉讼主体资格?国家工商行政管理局1998年4月颁布的《企业集团登记管理暂行规定》规定：“企业集团经登记主管机关核准登记，发给《企业集团登记证》，该企业集团即告成立。

”根据上述规定成立的企业集团是企业法人间的联合体，不具有企业法人资格，各集团成员以自己的名义自主经营，独立承担民事责任。

企业集团成员包括母公司(集团核心企业)、子公司、参股公司以及其他成员单位，母公司可以在企业名称中使用“集团”或者“(集团)”字样；子公司可以在自己的名称中冠以企业集团名称或者简称；参股公司经企业集团管理机构同意，可以在自己的名称中冠以企业集团名称或者简称。

集团成员可以在宣传和广告中使用经核准的企业集团名称，但不得以企业集团名义订立经济合同，从事经营活动。

综上，经工商登记取得企业集团登记证的企业集团不具有诉讼主体资格，发生合同纠纷后，应以签订合同的特定集团成员作为诉讼主体；如不能确定签订合同的特定集团成员，应当以母公司(集团核心企业)作为诉讼主体。

二、商品交易市场足否具有诉讼主体资格?根据国家上商行政管理局1996 年7月《商品交易市场登记管理办法》规定，商品交易市场的开办单位是商品交易市场的经营管理者，其在工商行政管理局取得《市场登记证》获得开办许可。

商品交易市场是开办单位的经营场所，不具有独立承担民事责任的能力。

基于商品交易市场管理行为而产生的合同纠纷，无论商品交易市场是否以自己的名义向社会做出承担民事责任的承诺，均应当由商品交易市场的开办单位作为诉讼主体。

三、相关活动组织委员会解散后，由谁作为诉讼主体?如何承担民事责任?为组织某项专门活动，经有关部门批准成立的各类组织委员会(简称组委会)解散之前，应当对其存续期间的债权债务进行清理，收回债权、清偿债务。

北京市高级人民法院关于立案工作中适用《民事诉讼法》若干问题的解答正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 北京市高级人民法院关于立案工作中适用《民事诉讼法》若干问题的解答（二○一四年十一月十五日京高法发﹝2014﹞449号）1（起诉的法律效力）如何进行立案审查，如何确定起诉的法律效力？答：人民法院应按照《民事诉讼法》第一百一十九条对当事人的起诉进行审查，除法律有明确规定外，不得附加其他起诉条件。

当事人向人民法院提交符合《民事诉讼法》第一百二十一条规定的起诉书之日起，适用诉讼时效中断。

人民法院立案前当事人撤回起诉不影响诉讼时效中断的法律后果。

2（告知的性质）《民事诉讼法》第一百二十四条告知的性质和形式如何？答：当事人起诉属于《民事诉讼法》第一百二十四条规定的七种情形的，可以按照第一百二十四条规定以告知方式处理。

告知可以采用书面或口头答复形式。

3（约定管辖的认定）《民事诉讼法》第三十四条关于约定管辖规定的“与争议有实际联系的地点”应如何审查？答：对于“与争议有实际联系的地点”应从严把握。

①法人分支机构在合同中约定由法人所在地管辖的，应为有效。

②合同的履行或者合同利益涉及第三人的，合同双方当事人约定纠纷由第三人住所地管辖的，应为有效。

③合同中有关约定管辖条款明确连结点的，应结合合同以及当事人提交的证据确定该连结点所指向的管辖法院；不能确定的，该约定管辖无效。

4（权利竞合时合同约定管辖适用）请求权竞合时，合同约定管辖条款在何种情形下适用？答：当事人就合同及与合同有关的一切争议约定管辖的，当事人在签订和履行合同中发生争议以侵权为由提起诉讼，应当按约定管辖条款确定管辖。

高级人民法院审理生意合同纠纷案件假设干问题的指导意见〔试行〕发布日期：2021-04-02北京市高级人民法院审理生意合同纠纷案件假设干问题的指导意见〔试行〕目录一、合同的成立及效劳二、合同的履行三、标的物的查验四、违约责任的承当五、其他六、附那么附：关于?北京市高级人民法院审理生意合同纠纷案件假设干问题的指导意见〔试行〕?的说明为了正确适用?中华人民共和国合同法?〔以下简称合同法〕，标准自由裁量，统一裁判尺度，以利于人民法院〔以下简称法院〕公平、公正地审理生意合同纠纷案件，结合民商事审判实务，制定?北京市高级人民法院审理生意合同纠纷案件假设干问题的指导意见〔试行〕?〔以下简称指导意见〕。

在审理相关案件时，对于当事人没有约定、法律法规及司法解释没有规定或规定不明确的法律问题适用本指导意见。

一、合同的成立及效劳第一条〔依合同关系肯定案由〕存在生意合同关系的当事人达到还款协议，当事人一方依据还款协议提起诉讼，对方以生意合同的效劳或履行事实进展抗辩的，案由应定为生意合同纠纷，法院应当对生意合同的效劳或履行事实进展审理。

第二条〔合同成立的认定〕当事人之间没有书面合同，当事人一方以结算单、收货单等主张价款，对方对单据上标的物签收人的身份持有异议的，法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯和相关证据，对是不是存在合同关系及合同履行事实作出判断。

瑕疵的，应当承当不利的后果。

法院可依职权到税务、劳动保障等部门进展调查取证。

第三条〔合同成立的认定〕对帐确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，当事人一方以此证明存在生意合同关系进而主张权利的，除非对方有证据证明不存在生意合同关系或债权债务已经履行完毕，该函件、凭证可以证明生意合同成立。

第四条〔合同的效劳〕对以未来可能取得所有权的财产为标的物的生意合同，法院不得以出卖人未取得所有权为由认定合同无效。

出卖人在合同履行期限届满时仍未取得标的物所有权致使标的物不能交付的，应承当违约责任。

北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答文章属性•【制定机关】北京市高级人民法院•【公布日期】2012.08.06•【字号】京高法发[2012]245号•【施行日期】2012.08.06•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】建设工程合同正文北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答（2012年8月6日京高法发[2012]245号）一、建设工程施工合同效力的认定1、未取得建设审批手续的施工合同的效力如何认定？发包人就尚未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等行政审批手续的工程，与承包人签订的建设工程施工合同无效。

但在一审法庭辩论终结前发包人取得相应审批手续或者经主管部门批准建设的，应当认定合同有效。

发包人未取得建筑工程施工许可证的，不影响施工合同的效力。

2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第（二）项规定的“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义”承揽建设工程（即“挂靠”）具体包括哪些情形？具有下列情形之一的，应当认定为《解释》规定的“挂靠”行为：（1）不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程；（2）资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程；（3）不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程；（4）有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程。

3、如何认定是否属于必须招标的建设工程？《解释》第一条第（三）项规定的“必须进行招标”的建设工程的认定应当依据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定、《中华人民共和国招标投标法实施条例》和原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的相关规定予以确定。

北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答(之一)为贯彻执行北京市法院第五次经济审判工作会议精神，北京市高级法院经济审判庭根据一九九六年以来颁布的法律、法规及司法解释，结合实际审判工作，对一九九五年制定的《审理经济纠纷案件若干问题的解决意见》进行了删减、修改，并针对近几年来，在经济审判实践中出现的问题，进行了总结、归纳、整理，对其中三十四个问题提出了处理意见。

于一九九九年十月十八日，经北京市高级法院审判委员会讨论通过，望各院遵照执行。

在执行中有何情况和问题请及时报告高院经济庭。

如本意见与法律、法规或司法解释不一致的，以法律、法规或司法解释为准。

一九九九年十二月三日目录一、对原告起诉证据不足，是裁定驳回，还是判决驳回？二、法院能否对案外人采取财产保全措施？三、因产品质量发生的纠纷，如何确定诉讼当事人四、承包、租赁经营企业对外发生债务纠纷，如何确定诉讼当事人？五、被告下落不明的如何处理？六、在诉讼中发现企业法人歇业的，如何处理？七、在审理经济纠纷案件中发现经济犯罪的，如何处理？八、能否以保证人住所地确定案件地域管辖？九、债务人以第三人的财产作抵押，抵押物所有人能否进入诉讼？十、在调解过程中，案外人自愿为债务人履行债务作担保的，案外人能否参加诉讼？十一、原告起诉请求解除与其上级主管单位挂靠关系的如何处理？十二、关于联营体未领取营业执照是否影响联营合同的效力？十三、企业法人的下属分支机构，对外签订的合同是否有效？十四、企业法人的法定代表人或其工作人员的经营活动，产生的法律后果由谁承担？十五、非企业单位开办的企业被撤销或歇业后，民事责任如何承担？十六、基层工会组织是否具有法人主体资格？十七、法院对仲裁裁决裁定不予执行，当事人可否向作出裁定的法院起诉？十八、超过诉讼时效期间，当事人就原债权债务的继续履行重新达成协议后，债权人起诉的，法院是否保护其权利？十九、对口头协议如何认定及处理？二十、如何处理工商企业间发生的借款合同纠纷案件？二十一、如何审理代购代销合同纠纷案件？二十二、在借款合同中，双方当事人对利息逾期给付而约定的违约金或罚金，是否予以保护？二十三、对加工承揽合同定作物提出质量异议，有无时间限制？二十四、支票出票人能否以支票丢失或被盗等原因为由，拒绝履行票据责任？二十五、如何确定代办运输人的诉讼地位？二十六、怎样认定铁路货物运输合同免责条款？二十七、审理铁路货物运输合同纠纷案件，哪个承运部门作为被告应诉？一、对原告起诉证据不足，是裁定驳回，还是判决驳回？对于原告起诉证据不足的案件应当分别不同情况予以处理：１、证据不足以证明当事人之间存在某种民事法律关系时，法院应当裁定驳回起诉；２、虽然有证据证明当事人之间存在某种民事法律关系的事实，但证据不足以证明其诉讼请求的成立，法院应判决驳回当事人的诉讼请求。