最高院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》

合同违约金的调整方式是什么？根据我国合同法中对违约金的相关规定，赔偿的相关违约金的话必须是在损失的30%之内，如果超过了损失的30%那么违约的一方可以要求将违约金调整至30%以下，这是我国法律所进行规定的条例，不得随意违反。

一、合同违约金的调整方式是什么?《合同法》第114条规定了违约金的约定方式和违约金的调整请求权问题。

具体条文如下：第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

《合同法》第113条第1款对损失赔偿额进行了限制。

具体条文如下：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

二、最高院司法解释及指导意见的规定1、最高人民法院关于《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)(法释〔2009〕5号)的规定该司法解释第28、29条对违约金调整的方法和限额做了规定。

具体条文如下：第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。

增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。

第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。

当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。

民法典下，合同法第52条去哪了？《民法典》将于2021年1⽉1⽇起施⾏，《合同法》及其相关解释的有效时期为2020年12年31⽇⽌，届时与《民法典》相冲突的条款也将失效。

合同作为市民⽣活中最为不可或缺的民事法律⾏为，其理论精深，内容宽泛，在尊重意思⾃治的前提下，通过⽴法⼿段对其加以规范实⾮易事。

为了加深理解，本⽂拟⽴⾜《民法典》对合同效⼒部分的全新规定，对⽐现⾏《合同法》及其司法解释的相关内容及精神，做出⽐较学习并提出有益的思考。

⼀、新旧法对⽐下的合同⽆效的事由从体例上看，《民法典》施⾏前合同效⼒的相关法律法规主要集中于《民法总则》《合同法》以及相关的司法解释中。

《民法典》实施后，《合同法》及相关司法解释失效，《合同法》52条规定的合同⽆效的情形不再适⽤。

合同⽆效事由便由《民法典》第144条、146条、153条、154条进⾏规定，此四条规定确定了合同⽆效的五种事由，即：⽆民事⾏为能⼒⼈签订的合同⽆效；合同双⽅以通谋虚伪意思表⽰签订的合同⽆效；违反法律、⾏政法规的强制性规定的合同⽆效；违背公序良俗的合同⽆效；恶意串通，损害他⼈合法权益的合同⽆效。

此五种合同⽆效的法定事由与⼤家⽿熟能详的《合同法》第52条有明显区别，《合同法》第52条中部分款项已不见踪影，那么，这些被抛弃的条款究竟去哪⼉了呢？⼆、被删减的合同⽆效的法定事由如上所述，《民法典》第144、146、153和154条明确了合同⽆效的五种法定事由，⽽《合同法》第52条关于合同⽆效的法定事由未被完全采纳。

在内容上，取消了“⼀⽅以欺诈、胁迫的⼿段订⽴合同，损害国家利益”这⼀⽆效情形；增加了“⽆民事⾏为能⼒⼈实施的民事法律⾏为⽆效”这⼀⽆效情形，不再对⽆民事⾏为能⼒⼈实施的民事法律⾏为做效⼒区分，⼀律⽆效；修改“损害社会公共利益”这⼀⽆效情形为“违背公序良俗的民事法律⾏为⽆效”；“以合法形式掩盖⾮法⽬的”经修改确定为“⾏为⼈与相对⼈以虚假的意思表⽰实施的民事法律⾏为⽆效”。

民商事合同纠纷指导意见随着时代的变迁和市场经济的不断发展，民商事合同纠纷在日常生活和经济活动中频繁出现。

如何合理解决合同纠纷，保障当事人的合法权益，是当前亟待解决的问题之一。

下面，本文将就此问题提出一些指导意见。

一、注重合同的签订与履行在缩小合同纠纷的范畴上，首先应该注重的是合同的签订与履行。

在签订合同时，要注重双方的权利义务平衡，明确约定条款，慎重选择词句，避免出现模糊不清、含糊不实的条款，从而避免后期的纠纷。

同时，要注重合同的履行，遵守合同条款，确保合同的履行。

当出现合同纠纷时，要及时与对方商议解决的方案和途径，积极协商，减少损失。

二、合同纠纷发生时的处理方式如果发生了合同纠纷，当事人可以采取多种方式来解决，包括自行协商、仲裁、诉讼等方法。

在此，建议当事人应当优先选择自愿协商，主动寻找解决纠纷的途径。

例如，双方可以就纠纷的具体内容进行讨论协商，寻找彼此能够接受的解决方案。

如果协商解决不了，可以依法申请仲裁或者诉讼。

三、合同纠纷解决方式的选择在选择仲裁或诉讼之前，当事人应当慎重考虑纠纷的实质、特点和经济账目的数额大小等因素，从而决定解决途径。

在经济纠纷中，当事人可以选择成立仲裁委员会来解决争议。

仲裁的过程通常比诉讼快，费用较低。

此外，当事人还可以选择诉讼，将争议提交法院处理。

诉讼的过程相对于仲裁久，成本较高，但它提供了更广泛的保障措施。

四、注重法律意识的提升全面提升当事人的法律意识，是建设法治社会的关键。

当事人应该了解有关合同法律法规的重要内容，包括合同签署时的注意事项、纠纷处理的方式、当事人的权利和义务、合同纠纷的解决程序等。

加强法制宣传，提高合同签订和履行的法律意识和风险意识，树立良好的诚信理念，也是重要的法治社会建设之路。

综上，合同的签订与履行，是预防、化解合同纠纷的基础工作。

当合同纠纷发生时，当事人应该优先选择自愿协商，如果无法解决，可以依法选择仲裁或诉讼的方式进行解决。

此外，加强法制宣传和提高法律意识，也是重要的措施。

People's Livelihood Guarantee‖民生保障合同无效的认定与强制性规定的识别(西北政法大学，陕西 西安 710063) [摘 要]在我国现行市场经济体制下，以合同行为为主的市场主体间交易活动占据了我国市场的半壁江山，在我国《合同法》遵循当事人意思自治和鼓励交易的背景下，市场主体间的交易行为日益频繁，这对我国市场经济的繁荣起到了不可或缺的作用，但随之而来的问题也不容忽视。

随着合同行为的多样化和复杂化，合同纠纷中的疑难问题也随之显现。

在合同效力的认定方面，如何准确适用违反强制性规定而致使合同无效，在理论界和司法实践过程中，颇具争议。

为此《全国法院民商事审判工作会议纪要》第三十条对此问题作出回应，本文以合同无效认定规则的发展作为切入点，对有关强制性规定的判别加以探讨。

[关键词]合同效力问题；强制性规定；禁止性规范 [中国分类号] D923.6 [文献标志码] A [文章编号] 2095-168X(2021)05-0037-02邢思宇一、以合同法的作用与基本原则切入市场经济是动态的过程，始终处于运行的状态。

随着社会经济的不断发展与产业结构的优化升级，当前我国市场经济多以市场主体间的交易活动为基本内容，庞杂的交易活动又构成了我们现在所看到的市场，合同成为调整市场资源配置和规制市场主体行为的主要手段。

在合同自由与鼓励交易原则的背景下，当事人意思自治成为其所追求的价值目标，市场主体之间的行为多数基于当事人双方所达成的合意，并排斥国家权力的不当干涉。

但当事人之间的意思自治不能跳脱法律体系而独立存在，上述行为仍然要受法律与道德的约束，故合同效力的问题也应在法律规制的框架之内。

我国《合同法》对合同效力的规定正随着社会的发展而逐步完善，对于当事人合意但违反强制性规范的合同是否无效的问题，应当随着社会的进步与发展而不断更新其应有的内涵。

二、关于合同无效认定规则的演变对于无效合同效力之认定，我国自社会经济体制由计划经济转为市场经济之后，便在探索的过程中逐步建立并完善了相关规定。

案例评析连环诉讼的处理要点及启⽰案情简介：A公司将⾃⼰的成套设备卖给B公司，B公司⼜将该成套设备加价后转卖给C公司。

交易完成后C公司发现成套设备中的主轴存在质量问题，不能使⽤。

经调查发现该主轴是从旧设备中拆下来的。

后经协调处理，三⽅签订协议约定A公司将设备款中主轴款项退还B公司并承担赔偿责任，B公司将主轴款项退还C公司并承担赔偿责任。

后A公司及B公司分别按约退还涉案主轴款项，但因赔偿⾦额发⽣争议C公司将涉案主轴扣留不予返还。

A公司将B公司诉⾄法院要求解除合同，返还主轴，如不能返还则按合同价赔偿。

该案中B公司提出反诉要求A公司赔偿可得利益损失（合同差价损失）。

法院判决对双⽅诉请皆予以⽀持。

后B公司⼜将C公司诉⾄法院要求解除合同，返还主轴，如不能返还则按双⽅合同价予以赔偿，C公司提起反诉要求B公司赔偿实际发⽣的损失以及可得利益损失。

该案中法院⽀持B公司返还主轴的诉请，但对于如不能返还时的赔偿⾦额法院判决按照A公司与B公司之间的合同价格赔偿。

对于C 公司主张的实际发⽣的损失及可得利益损失皆予以⽀持。

就该实际损失部分B公司⼜另案提起诉讼要求A公司承担。

⼀、合同相对性问题该案件涉及两组交易，两个法律关系。

⼀是A公司与B公司的买卖合同，⼆是B公司与C公司的买卖合同。

虽然该两组交易的标的物都是质量有瑕疵的主轴但基于合同的相对性，只能作为两个案件处理。

虽然在该案中主轴质量发⽣问题后，三⽅签订了处理协议并约定了返还主轴价款、主轴及赔偿事宜。

但是该协议并没有突破合同相对性，权利义务的承担仍然建⽴在原合同的基础之上。

⼆、可得利益损失的认定《中华⼈民共和国合同法》第⼀百⼀⼗三条规定，“当事⼈⼀⽅不履⾏合同义务或者履⾏合同义务不符合约定，给对⽅造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履⾏后可以获得的利益，但不得超过违反合同⼀⽅订⽴合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。

最⾼⼈民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若⼲问题的指导意见》第九条规定，根据交易的性质、合同的⽬的等因素，可得利益损失主要分为（1）⽣产利润损失：⽣产设备和原材料等买卖合同违约中，因出卖⼈违约⽽造成买受⼈的可得利益损失通常属于⽣产利润损失；（2）经营利润损失：承包经营、租赁经营合同以及提供服务或劳务的合同中，因⼀⽅违约造成的可得利益损失通常属于经营利润损失；（3）转售利润损失：先后系列买卖合同中，因原合同出卖⽅违约⽽造成其后的转售合同出售⽅的可得利益损失通常属于转售利润损失。

特许经营纠纷的常见法律问题及其解法特许经营纠纷的常见法律问题及其解法作者：周多中粮集团⾼级法律顾问导读：最⾼⼈民法院将加盟连锁类型的合同案件，案由定为商业特许经营合同纠纷，从⼀般的民商合同纠纷设定为知识产权纠纷，不仅是因为特许经营模式中具有⾼含量的知识产权因素，更是因为该模式受到从民间到官⽅的⼴泛关注。

加盟连锁作为⼀种能够实现规模快速扩张、商誉快速积累、知名度快速提升的商业模式，受到了市场经营者，尤其是快消品市场经营者的青睐。

在越来越多的加盟店、连锁经营企业出现在街头巷尾的同时，越来越多的与特许经营相关的⽭盾纠纷也纷纷浮出⽔⾯，困扰着特许⽅和加盟者，制约了加盟连锁经营的良性发展。

最⾼⼈民法院将加盟连锁类型的合同案件，案由定为商业特许经营合同纠纷，从⼀般的民商合同纠纷设定为知识产权纠纷，不仅是因为特许经营模式中具有⾼含量的知识产权因素，更是因为该模式受到从民间到官⽅的⼴泛关注。

研究解决此类纠纷中的常见法律问题，对于维护交易安全，预防纠纷出现，创造和谐共赢的商业模式具有重要意义。

⼀、特许经营的常见法律问题受发展时间短和经验不⾜的限制，我国的商业特许经营法律体系尚不完善，⾏业主管部门对于该模式的监管尚有缺位，公权⼒机关对于该类纠纷案件的认识尚未统⼀。

1、从法律意识来看，对于该商业模式究竟是属于⿎励发展还是限制发展，各级⾏业主管机关及司法与⾏政机关各持⼰见，⾏政机关⼤都认为特许经营是快速发展商业，解决就业的有效渠道；⽽多数司法机关则认为所谓的特许就是变相的招商加盟陷阱，应该遏制。

2、从执法落地来看，各级⼯商部门认为应该加⼤执法、惩罚⼒度，以规范经营，但是苦于相应的执法程序⼀直未能出台，导致部分特许⼈有法不依；⽽作为⾏业主管机关却认为⾏政机关的职责不应该以处罚为主，⽽应该⽴⾜国情，以帮助、教育、引导和扶持为主。

⼆、特许经营的常见法律问题实践中，商业特许经营合同纠纷案件中常见的法律问题主要集中在以下⼏个⽅⾯：（⼀）被特许⼈主体问题⼀般特许经营合同都是由特许⼈与⾃然⼈之间签订的，合同签订以后，⾃然⼈基于其他法律法规的规定，在履⾏合同中会设⽴经营实体如有限责任公司、个体户等，那么这种情况之下的特许经营权是否必然转让？特别是在合同中如果有明确约定禁⽌转让的情况之下，作为⾃然⼈的被特许⼈需要与他⼈合作成⽴有限责任公司，特别是在成⽴有限责任公司以后签署特许经营合同的当事⼈股东⼜将其股权转让给了其他⼈，这种情况之下的被特许⼈主体应该怎么界定？权利义务是否应该视为概括转移。

从最⾼法案例公报案例看如何认定“表见代理”（附14条裁判观点）如果将最⾼院民事案由中所罗列的种种纠纷看做是”外家功夫”的话，那么像解除合同、⾏使追认权等等则可以看做是“内家功夫” (没有具体的案由，但在各类纠纷中往往涉及），⽽如何认定“表见代理”，则是“内家功夫”中⽐较难炼的⼀项，之所以如此说，是因为表见代理的认定，往往因⼈⽽异，各有各的看法。

从法院裁判的⾓度看，往往⾃由裁判的空间⽐较⼤（笔者也持该意见，实际上法院也持类似看法，《上海⾼级⼈民法院民⼆庭商事合同案件适⽤表见代理要件指引》的“编者按”部分指出：由于法律规定本⾝较为原则，⽽表见代理的认定受个案事实差异和法官个体认知差异影响较⼤，故审查认定的⾃由裁量空间较⼤。

下⽂笔者选取数个最⾼院案例及公报案例，从中解读裁判思路及实务观点，为读者在处理同类纠纷时提供借鉴，能够使我们律师在处理时，尽量贴近法院的思路并对纠纷⾛向做出预测，同时在这个过程中，能够尽量压缩“⾃由意志”的发挥，让结果更加“有迹可循”。

⼀、相对⽅有过错的场合，⽆论过错是故意还是过失，不适本⽂汇集的司法实务观点包括：⼀、相对⽅有过错的场合，⽆论过错是故意还是过失，不适⽤表见代理的规定；⼆、⽆效合同不适⽤表见代理的规定；三、相关⼈员实施⾏为的认定（法定代表⼈、财务负责⼈）。

另外，援引最⾼院1-2个案例，剖析其裁判思路，以下分述（法定代表⼈、财务负责⼈）之。

观点⼀：相对⽅有过错的场合，⽆论过错是故意还是过失，不适⽤表见代理的规定上述观点在（2011）民提字第316号判决书中得到了充分的验证，在该案中，某公司原法定代表⼈甲在未得到原公司授权的情况下，以原公司的名义，从某银⾏太原⽀⾏办理抵押贷款，签订借款合同（签订借款合同时该公司法定代表⼈已变更成⼄），银⾏当⽇放款，后因未还款，银⾏在办理贷款⼿续时，在某公司2003年12⽉16⽇其营业银⾏起诉⾄法院，⼀审法院认为，银⾏在办理贷款⼿续时，在某公司状况、股东结构、⼯商登记已发⽣重⼤变更的情况下，仍与冒⽤某法⼈代表名义的甲签订抵押贷款合同，未尽审查职责，违规放贷，存在严重过错。

三、关于合同纠纷案件的审理会议认为，合同是市场化配置资源的主要方式，合同纠纷也是民商事纠纷的主要类型。

人民法院在审理合同纠纷案件时，要坚持鼓励交易原则，充分尊重当事人的意思自治。

要依法审慎认定合同效力。

要根据诚实信用原则，合理解释合同条款、确定履行内容，合理确定当事人的权利义务关系，审慎适用合同解除制度，依法调整过高的违约金，强化对守约者诚信行为的保护力度，提高违法违约成本，促进诚信社会构建。

（一）关于合同效力人民法院在审理合同纠纷案件过程中，要依职权审查合同是否存在无效的情形，注意无效与可撤销、未生效、效力待定等合同效力形态之间的区别，准确认定合同效力，并根据效力的不同情形，结合当事人的诉讼请求，确定相应的民事责任。

30.【强制性规定的识别】合同法施行后，针对一些人民法院动辄以违反法律、行政法规的强制性规定为由认定合同无效，不当扩大无效合同范围的情形，合同法司法解释（二）第14条将《合同法》第52条第5项规定的“强制性规定”明确限于“效力性强制性规定”。

此后，《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》进一步提出了“管理性强制性规定”的概念，指出违反管理性强制性规定的，人民法院应当根据具体情形认定合同效力。

随着这一概念的提出，审判实践中又出现了另一种倾向，有的人民法院认为凡是行政管理性质的强制性规定都属于“管理性强制性规定”，不影响合同效力。

这种望文生义的认定方法，应予纠正。

人民法院在审理合同纠纷案件时，要依据《民法总则》第153条第1款和合同法司法解释（二）第14条的规定慎重判断“强制性规定”的性质，特别是要在考量强制性规定所保护的法益类型、违法行为的法律后果以及交易安全保护等因素的基础上认定其性质，并在裁判文书中充分说明理由。

下列强制性规定，应当认定为“效力性强制性规定”：强制性规定涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的；交易标的禁止买卖的，如禁止人体器官、毒品、枪支等买卖；违反特许经营规定的，如场外配资合同；交易方式严重违法的，如违反招投标等竞争性缔约方式订立的合同；交易场所违法的，如在批准的交易场所之外进行期货交易。

最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见法发[2009]40号各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：现将最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》印发给你们，请结合当地实际，认真贯彻落实。

二○○九年七月七日最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见当前，因全球金融危机蔓延所引发的矛盾和纠纷在司法领域已经出现明显反映，民商事案件尤其是与企业经营相关的民商事合同纠纷案件呈大幅增长的态势；同时出现了诸多由宏观经济形势变化所引发的新的审判实务问题。

人民法院围绕国家经济发展战略和"保增长、保民生、保稳定"要求，坚持"立足审判、胸怀大局、同舟共济、共克时艰"的指导方针，牢固树立为大局服务、为人民司法的理念，认真研究并及时解决这些民商事审判实务中与宏观经济形势变化密切相关的普遍性问题、重点问题，有效化解矛盾和纠纷，不仅是民商事审判部门应对金融危机工作的重要任务，而且对于维护诚信的市场交易秩序，保障公平法治的投资环境，公平解决纠纷、提振市场信心等具有重要意义。

现就人民法院在当前形势下审理民商事合同纠纷案件中的若干问题，提出以下意见。

一、慎重适用情势变更原则，合理调整双方利益关系1、当前市场主体之间的产品交易、资金流转因原料价格剧烈波动、市场需求关系的变化、流动资金不足等诸多因素的影响而产生大量纠纷，对于部分当事人在诉讼中提出适用情势变更原则变更或者解除合同的请求，人民法院应当依据公平原则和情势变更原则严格审查。

2、人民法院在适用情势变更原则时，应当充分注意到全球性金融危机和国内宏观经济形势变化并非完全是一个令所有市场主体猝不及防的突变过程，而是一个逐步演变的过程。

在演变过程中，市场主体应当对于市场风险存在一定程度的预见和判断。

人民法院应当依法把握情势变更原则的适用条件，严格审查当事人提出的"无法预见"的主张，对于涉及石油、焦炭、有色金属等市场属性活泼、长期以来价格波动较大的大宗商品标的物以及股票、期货等风险投资型金融产品标的物的合同，更要慎重适用情势变更原则。

民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见以下是关于民商事合同纠纷案件的指导意见：1. 适用情势变更原则：在处理民商事合同纠纷案件时，应慎重适用情势变更原则。

全球性金融危机和国内宏观经济形势的变化是一个逐步演变的过程，市场主体应当对市场风险有一定的预见和判断能力。

对于涉及石油、焦炭、有色金属等市场属性活泼、长期以来价格波动较大的大宗商品标的物以及股票、期货等风险投资型金融产品标的物的合同，应更加慎重地适用情势变更原则。

2. 合理调整双方利益关系：人民法院在审理案件时应依据公平原则和情势变更原则，严格审查当事人提出的适用情势变更原则变更或者解除合同的请求。

在审查过程中，应充分注意情势变更与商业风险的区别，防止当事人以情势变更为由规避商业风险。

3. 证据的审查与认定：在处理民商事合同纠纷案件时，应重视证据的审查与认定。

当事人提交的证据应当真实、合法、充分，能够形成完整的证据链，证明其主张。

人民法院应当对证据的真实性、合法性和关联性进行审查，防止虚假证据和不当证据的出现。

4. 合同的解释与认定：在审理民商事合同纠纷案件时，应对合同进行全面、客观、合理的解释与认定。

合同的内容应当根据合同条款、交易习惯和相关法律法规进行解释。

对于存在争议的合同条款，人民法院应当根据当事人的意思表示、合同目的等因素进行解释。

5. 违约责任的认定：在审理民商事合同纠纷案件时，应依法认定违约责任。

违约责任的认定应当以当事人的约定为基础，如当事人未约定或约定不明，则应根据合同的性质、履行情况、违约情况等因素进行综合认定。

6. 裁决结果的合法性与合理性：在作出裁决结果时，应确保其合法性与合理性。

裁决结果应当符合法律法规的规定，体现公平、公正的原则，并充分考虑当事人的合法权益。

同时，应避免裁决结果显失公平或违背常识的情况发生。

7. 执行程序的规范性：在执行程序中，应保证其规范性和合法性。

执行程序应当依据法律规定进行，遵循法定程序和流程。

执行过程中应依法采取必要的强制措施，确保当事人的合法权益得到保障。