黄竹胜:法律方法与法学的实践回应能力
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人大法学院第三届全国法学博士后学术论坛成功举办10月24日,由我院博士后发起组织的“中国人民大学第三届全国法学博士后学术论坛”在明法601报告厅举行。
本次论坛的主题为“法律适用中的形式理性与实质正义”。
来自国内外数十所高校和科研院所的共70余名博士后共同参加了论坛。
在开幕式上,中国人民大学党委副书记兼副校长王教授首先代表学校致辞。
王教授祝贺第三届全国法学博士后学术治论坛成功举办。
他指出,中国人民大学高度重视博士后学术科研活动,中国人民大学法学院也对博士后学术交流高度重视,在中国人民大学法学院的大力支持下,全国法学博士后论坛已经成功举办了两届,在法学博士后学术交流领域已形成具有重大影响力的品牌学术论坛。
他鼓励博士后多出成果、多出精品,指出通过举办论坛的交流形式,适时发现优秀法学人才,并殷切希望法学博士后论坛长期传承下去。
中国人民大学法学院党委书记兼副院长林嘉教授在致辞中代表中国人民大学法学院欢迎全国各地的法学博士后出席本届法学博士后论坛,并简要介绍了中国人民大学法学院博士后流动站的基本情况。
她指出,本届博士后论坛具有几个特点,一是博士后论坛的选题具有很强的学术性和前沿性,是一个法学各部门学科研究和实践中都会面临的问题;二是论文质量高,很多论文的研究都具有重大学术价值。
林嘉教授期待法学博士后论坛坚持举办下去,成为博士后交流法学思想的学术平台。
北京航空航天大学法学院副院长、中国人民大学法学院出站博士后刘保玉教授作为博士后的优秀代表致辞,在致辞中,刘保玉教授针对学术研究对在站博士后提出两点建议:一是用世界的眼光解决中国问题,既要具有国际视野,又要注重国外理论在中国的适用。
二是既要视野高远,又要脚踏实地、具有问题意识,法学博士后要在理论深度上和法律现实问题两方面进行努力。
他鼓励广大博士后继续努力,为博士后流动站增光添彩。
会议由中国人民大学法学院博士后、耶鲁大学J.S.D.候选人丁晓东主持。
丁晓东博士代表中国人民大学法学院在站博士后欢迎大家的到来,并介绍了论坛的筹备情况。
作者: 黄竹胜
作者机构: 广西师范大学法学院,广西桂林541004
出版物刊名: 社会科学家
页码: 71-73页
年卷期: 2010年 第11期
主题词: 法律理论;法学理论;法律实践;本体论
摘要:法律理论是一个具有特定含义和特定意义的法学理论范畴,作为学科意义上的法律理论是与法哲学、法社会学等并列的法学理论学科;作为范畴意义上的法律理论则是指与抽象性的法学理论相对应的应用性的法学理论,它是对实证法以及法律过程的理论性、系统性的概括。
法律理论的客体是对法律的一般理论性描述[1],其理论特质具有具体性、应用性、实践性和方法论意义[2]。
摆脱抽象法学理论的困境固然需要提升法学家的理论素养和理论概括能力,走向实证的法律理论研究路径也是一种可行的、有效的策略。
论行政法解释两种形态的差异、成因与效力
黄竹胜
【期刊名称】《法学论坛》
【年(卷),期】2005(020)002
【摘要】行政法的适用解释存在着行政机关的解释和司法机关的解释两种形态,但是由于行政官与法官在法律思维上所存在的差异和工作环境的差别,使他们对法律的解释会形成不同的特点,而这些特点也同时决定了两种解释形态的不同的法律效力.
【总页数】5页(P54-58)
【作者】黄竹胜
【作者单位】广西师范大学法学院,广西,南宁,530000
【正文语种】中文
【中图分类】D922.1
【相关文献】
1.司法解释和行政法规的法律效力应规范化 [J], 蒋德海
2.国有划拨土地使用权抵押登记的效力分析rn--以土地法为依据对相关司法解释和行政规章作检讨 [J], 刘振
3.关于两种主要形态语文校本课程的评价——课程形态与活动形态两种语文校本课程评价的差异性比较 [J], 曹茂才;许嘉
4.论行政行为作为民事诉讼先决问题之解决——以行政行为效力存在差异为基础
[J], 羊琴
5.论行政法解释发生的条件与效力 [J], 黄竹胜
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3.《法学史》:中国政法大学教授李智著,系统回顾法学发展的历史演变过程。
二、法律基础类书籍1.《宪法学》:中国人民大学法学院教授许小年著,详细介绍宪法的基本原理和内容。
2.《行政法学》:北京大学法学院教授李秀颖著,阐述行政法的基本理论和法律规定。
3.《刑法学》:中国政法大学教授田小波著,系统介绍刑法的基本原理和刑事法律制度。
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2.《商法学》:中国政法大学教授陈志勇著,涵盖商法的各个方面,从理论到实践进行阐述。
3.《诉讼法学》:中国政法大学教授王旭明著,系统介绍我国诉讼法的基本原理和诉讼程序。
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2.《法律职业道德与规范》:中国政法大学教授王建民著,讲述法律职业道德和职业规范的重要性。
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第十一届厦门大学“联合信实杯”模拟法庭辩论赛赛题说明:1.本赛题案例所有事实情节均为虚构,与任何现实中的个人、经济组织和政府机关毫无关系。
赛题中方括号中的斜体字为特别说明。
2.各个参赛队应根据下列案件材料、相关法律规定,分别从本案原、被告的角度准备本案开庭审理的书面意见,并参加本模拟案件的审理。
3.根据比赛规则和现场抽签结果,分别代表原、被告出庭发表书面意见并进行法庭辩论。
4.2018年以前,我国采取的是省级及省级以下国家税务局和地方税务局分立的税收征管机构体制,2018年全国地方各级国家税务局和地方税务局已陆续完成合并。
本赛题案例中主要事实虽发生于2018年以前,但为简便起见,不区分国家税务局和地方税务局,统一表述为“税务局”。
5.本赛题案例中甲公司作为房地产开发企业,所缴税收通常包括企业所得税、营业税(“营改增”之前)、增值税(“营改增”之后)、城市维护建设税、房产税、耕地占用税、土地增值税、城镇土地使用税、契税、印花税和代扣代缴的个人所得税等多个税种,各个税种的计税依据、税率和计税方法不尽相同。
为简便起见,本赛题案例中相关部分除特别说明者外,统一表述为“企业所得税等各项税收”或者“各项税收”,不再区分每个税种。
6.本赛题案例中所述事实除特别说明者外,均已为双方所认可,并无争议。
一、案件事实2006年,在A市政府开展的招商引资活动中,有关投资者设立甲公司,主要从事房地产开发及相关业务。
甲公司与A市政府经协商一致,签署《A市环湖路改造及周边房屋开发建设项目备忘录》(简称《备忘录》),对该项目实施过程中双方主要的权利义务做了较为全面、具体的规定,其主要内容为甲公司负责投资改造A市环湖路及其配套市政基础设施,并开发建设周边房屋对外销售;A市政府承诺在甲公司实施项目过程中予以配合并给予各项优惠政策。
其中,《备忘录》第4条规定,A市政府同意给予甲公司如下税收优惠政策,用于道路改造补偿:(1)免收甲公司实施本项目工程开发建设期间的契税、土地增值税、城镇土地使用税。
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黄竹胜:法律方法与法学的实践回应能力
发表时间:2005-7-30 3:36:00 阅读次数:90
来源:法学论坛
在淡化了传统的法学方法如阶级分析方法之后,中国法学界在如何回应法治实践的理论渴求的知识策略和学术战略上,主要遵循着两种截然不同的理论路向,一条路径是引入在中国法学界并无多少知识准备和技能基础的社会分析方法、经济分析方法,试图借助这些新方法的法学导入,摆脱法学理论徘徊不前的困境;另一条路径是频繁地译介外域法律荐述学说和法律典籍,借此激活法学界略显僵化的理论思维创新能力。
在笔者看来,这两种学术路向虽收到一些暂时的、表面化的学术效应,但并没有增强多少法学界的实践回应能力,面对法治实践提出的大量的实际问题,法学界所提供的理论产品,无论就其数量还是质量,也无论理论解释力还是实践指导力,都显得不尽如人意,与法治实践要求之间仍存在很大的间距。
那么,问题究竟出在哪里呢?笔者以为与法学界在法学方面“辞旧迎新”的“青春危机”时期尚未有充实完整的方法论体系有直接的关联,特别是与没有一套较为成熟的具有实践指向并能深入法治过程的法律方法体系相关。
就法学的方法论体系而言,大体上可以区分为法学方法和法律方法两个方面,法学方法旨在解释法律的意义世界,追求法学的真
理,具有法学认识论的工具性作用,其实践面向能力是较低的,它只能解释世界,而不能够直接转化为改造法律世界的手段。
法律方法则是一种具有积极的实践指向的范畴,是“成文法向判决的转换的方法”,[1]负荷着指导法律人适用法律、生成法律结论的理论使命,并为法律人的法律活动指引方向、开辟道路。
然而,这种很能使法学与法律实践勾连起来的具有实践品质的法律方法,在现行的法学方法论体系中受到很大的限制。
因此,凸显法律方法而不是法学方法,便成为提升法学面向实践能力、回应法治理论渴求的知识战略和理论路径。
借助对法律方法的研究以及法律人对法律方法的接受与运用,便有可能改变法学指导实践能力不足的现状和找到法学深入法治生活的有效切入口。
法律方法是法律人在法律运用过程中运用法律、处理法律问题的手段、技能、规则等的总和。
大体上可以说,法律方法是关于法律运用的方法,是人们在长期的法律实践活动中积累起来并加以凝固化的认识法律案件事实、解决法律纠纷的方式、手段和技能,其内容大体上涉及到法律思维方式、法律运用技能和一般法律方法三个层面。
[10]与静态的法律制度相比,法律方法具有如下几个方面的特征:(1)工具性。
法律方法是通过法律人(法官、律师等)在社会生活中的法律运用所产生和发展起来的,不能脱离法律实践活动而独立存在。
如脱离司法活动,便不会有真正意义上的法律解释,也不会有法律发现这样的法律方法问题;同时,法律方法也是法律人达到一定法律目的的工具,通过运用法律才能将法律与案
件结合起来,生成出法律的结论来。
法律方法的这种工具性,要求我们正确认识法律人与法律方法的关系,既要重视法律人的主体性地位,又不能忽视法律方法的工具合理性。
(2)可操作性。
法律方法的可操作性是指法律方法具有能够被人运用和操作的性能;不具备这一属性就不能称之为法律方法。
法律方法作为法律实践的方法和技能,是在实践中产生并服务于实践目的,能够被运用于具体的司法活动程中,用以解决具体的司法问题。
它的这种功用性,使任何法律人脱离法律方法的帮助,都难以科学地理解法律和有效地运用法律。
(3)法律方法有其确定的作用场域,也就是说,法律方法需要一个发挥作用的制度空间和活动场所。
在笔者看来,这一作用场域就是法律活动过程,正是在这一过程中,法律方法才有可依托的物质载体,并找到发挥作用的社会条件,法律方法的价值和必要性才受到人们的充分认可。
(4)法律方法是法律活动的产物,会随着法律实践活动文明化、理性化程度的提高而向前发展;同时,也会随着法律人的法律认识水平的提高而提高。
古代的“水审”、“火审”反映了古代法律方法的落后与野蛮状态,而今天的法庭论辩、合议制则体现了现代法律方法的进步与文明。
可以设想,随着法治的发展,新的法律方法或更合理的法律方法还会层出不穷。
法律方法与作为理论研究手段的法学方法,虽然同属于广义的法学方法论的范畴,但其旨趣和实践面向却有很大的差异。
一般而言,法学方法无论是实证分析方法还是价值评价方法,都只是对法律实践生活进行理论抽象和学理解释的方式,其提供的产品是理
论性的而不是实践性的,虽然这些法律理论有助于提升人们的法律认识能力,改变人们的法学世界观和法律思维结构,但对于人们的具体法律行为却不能提供直接的指导或改变人们的法律行为方式。
当然,这并不意味着法律理论对于实践的无能为力,而是指其作用方式是间接的、宏观的,需要借助其它的作用机制,法学理论才能转换成为现实的法律力量,相形之下,法律方法则具有直接的实践指向,一旦为法律人所掌握则会产生直接的法律影响,是否掌握有效科学的法律方法或是否运用科学、合理的法律方法,法律活动的结果会有很大的差别。
其次,法学方法对法律生活是解释性的,而法律方法对法律活动是应用性、指导性的。
法学方法是研究者达致研究目的的工具和理论路径,并不能产生规范层面的实际意义,研究者与法律活动不仅有历史的距离而且有空间的距离,因此法学方法与运用法学方法所形成的成果并不能直接转换成法律人直接的法律实践;而法律方法的研究和运用,则没有那么多的制度障碍和那么长的时空距离,合理的先进的法律方法一旦为法律人所掌握和运用,即可直接地产生实践上的功效。
在当代中国的法治实践中,我们常常重视法学方法的灌输而忽视法律方法的传授和培养,这种“大理论而小方法”的法学策略,是导致法学实践回应能力降低的重要原因,其结果是“大理论”因作用机制的阻滞而影响其力量与作用的发挥,而忽视法律方法的研究和传授,又使法律人缺失法律职业活动真正有用的职业能力。
因此,要提高法学的实践回应能力,必须提高对法律方法的认识,
重视对法律方法的研究,强化对法律职业者的法律方法训练,使法律人能够养成现代法律思维方式,掌握并熟练地运用法律方法。
只有这样,法学才有能力真正回应法治实践的理论需求,才能够迎接法治实践对法学的挑战。
【参考文献】
[1]陈金钊.法理学[M].北京:北京大学出版社,2002.424-425.。