法律实务：抵押权和承租权冲突
一、引言
现在在借贷的情况下，债权人几乎都会选择抵押权作为保障债权的手段,这无可厚非,但是很多债权人在签定抵押合同、设定抵押登记后，就认为自己的债权是万无一失，无须担心的了。这种观点其实是不科学的。抵押权在设定和实现的过程中都存在很多的风险，足以使抵押权相形见绌。如用于抵押的物品是不能用作抵押或限制流通的财产、重复抵押、抵押的财产产权不清、抵押物的灭失，还有法定优先权都可能会导致抵押权的不能实现。但在现实操作中，最典型的问题还在于抵押权和租赁权并存的情况下如何保护抵押权人利益的问题。
在当今社会，随着经济的迅速发展，人民的物质生活水平空前提高，物质财产成为稀缺资源，在同一财产存在数人不同的权利成为必然，而共存权利的冲突也就在所难免。同一财产上债权与物权并存，通过物权的优先力可以解决冲突、物权与物权并存在，通过权利成立的前后时间解决冲突，唯物权抵押权与"债权物权化"的租赁权共存时，涉及"买卖不破租赁"、承租人优先购买权等问题，使这一类冲突比较复杂，值得研究。
二、存在的冲突
抵押权首先是担保物权，是以确保债务清偿为目的的物权，以物的交换价值为内容，不是利用标的物本身的权利，而是专以取得标的物的交换价值为内容的权利，所以，标的物本身虽然已经毁损、灭失，而代替该标的物的交换价值仍存在的话，该权利即移转到该代替物上。而租赁权，是以支配物的使用价值为内容，标的物本身的瑕疵直接影响权利的行使，租赁权本身是通过债权合同取得，其性质应是债权，但为保护承租人的利益，法律赋予租赁权以物权性，即债权的物权化，"买卖不破租赁"的法谚充分体现了租赁权的物权性。由于抵押权的存在并不以移转物的占有为必要，且抵押权只就抵押物的价值具有优先性,当债权人因债务人不能履行到期债务而对抵押物进行处分时,则可能出现因租赁权的存在而使抵押权人不能及时、充分地实现其权利或者因抵押权的行使而影响承租人继续租用该物的权利的情形,从而出现了抵押权和租赁权的冲突问题。具体有两种情形:
(一)先设定抵押权再设定租赁权
当抵押权届满而租赁还未到期的情况下，就会产生抵押权和租赁权的冲突。我国《担保法》仅规定了租赁权发生在先，抵押权发生在后的情形，对抵押权发生在先，租赁权发生在后的情形未作明文规定。现在的《物权法》对此作出了规定。《物权法》第一百九十条规定，抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。因此以已登记的抵押财产出租的，不
适用"买卖不破租赁"的规则。理由在于:1、在实现抵押权时，买受人可能因为标的物上负担租赁权而不愿意高价购买，致使其卖得的价款不足以清偿担保债权，则抵押权人应当有权要求解除租赁关系。2、根据前手权利优先于后手权利的原则，先设定的抵押权当然对抗后成立的租赁权。3、已登记的抵押财产设定租赁权时，因具有抵押权已经公示，承租人知道或应当知道租赁财产上存在抵押权的事实，并自愿地接受和承担了因抵押权实现而使租赁权终止的风险。所以在抵押权已经登记的情况下租赁关系对于抵押权的实现是没有太大妨碍的。但是以抵押的物品进行出租，因租赁期限超过抵押权实现期限，对抵押权还是会造成影响，因此出租人应对抵押权人履行告知义务。如果未履行告知义务，抵押权人应可以主张租赁合同无效。那么抵押权人何时可以要求确认租赁合同无效呢?是否只要抵押权人知道租赁权存在且租赁期限超过抵押权实现期限就可以主张?笔者认为也并非如此，除非确有证据证明出租人与承租人恶意串通损害抵押权人的利益外，应在抵押权实现时主张确认合同无效。因为侵权行为的损害要求是现实的、确定的，在未至抵押权实现时尚不能确定租赁权是否必然有损抵押权;抵押人仍保有占有、使用抵押物的权利，出租只是把这些权利让渡于承租人，此种情形下的物品价值减少属于正常消耗，抵押权人负有容忍义务。因此，如果一概确定租赁合同无效，无法有效的保护出租人、承租人的利益。至于先买权的问题，以已抵押的物出租，除非抵押权人同意租赁权的存在，否则，租
抵押权实现过程中应注意的若干问题 抵押权是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而提供担保的财产，在债务人不履行债务时，依法享有的就担保的财产变价并优先受偿的权利。我国《担保法》第33条规定:“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”。《担保法》自1995年10月实施以来，我国商业银行为了保全金融债权，对贷款的担保方式，越来越多地开始采用抵押担保的方式。以我市为例，截止2002年12月底，全市金融机构贷款余额本外币合计为578.15亿元，其中抵押贷款的本外币合计为168.14亿元，抵押贷款的比例接近30%。而且随着住房、汽车等个人消费贷款的大幅增加，个人消费贷款也主要采取抵押担保的方式。所以，抵押担保是商业银行保全金融债权，维护金融秩序稳定，最大限度地减少商业银行损失的有力保障措施。从司法实践来看，人民法院执行以商业银行为申请执行人的案件，已越来越多地涉及到商业银行如何实现抵押权的问题。那么，人民法院在处理涉及抵押权的案件、特别是商业银行在实现抵押权过程中，应当注意哪些问题呢？本文试图对这一问题作一些探讨。 一、抵押权实现过程中应注意的若干问题 （一）土地与房屋分别抵押的问题 司法实践中，房屋所有权人作为抵押人将房屋和土地分别抵押给不同的抵押权人的现象时有发生，这就给抵押权人实现抵押权带来了很大的问题。这种现象的出现，主要原因是因为我国房产管理和土地管理分别隶属于不同的行政部门，他们办理抵押权登记所遵循的程序与规则又是依据不同的上级行政主管部门所制定的规章或规章以下的规范性文件而进行的。《担保法》第42条第2项在规定抵押登记部门时明确规定:“以城市房地产或者乡
特别动产集合抵押——物权法第一百八十一条解读 梁慧星 物权法第一百八十一条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。” 物权法通过后出版的著作，关于本条的理解和解释颇不一致。笔者认为，要正确理解和解释本条新创抵押制度，正确分析、解释其构成要件、适用范围和法律效果，须先辨析其与发达国家浮动抵押制度及本法第一百八十条第二款所规定的企业财产集合抵押制度的异同。 所谓浮动抵押，是以企业现在和将来所有的全部财产包括动产、不动产、知识产权和财产性权利设立抵押的一项担保制度。因抵押物包括现在所有的和将来所有的全部财产，从设定抵押权至执行抵押权的整个期间，抵押物一直处于“浮动不定”的状态，所以称为浮动抵押。因在浮动抵押权实行之前，企业仍可自由处分其财产，无论企业恶意转让财产或者企业经营失败，导致企业财产急遽减少，都将影响浮动抵押权之实现，使债权人设立担保权的目的落空、遭受严重损失。因此，浮动抵押权的设定人和受担保债权均有限制，设定人限于股份有限公司，受担保债权限于发行企业债券和项目融资。 浮动抵押的基本特征是：（一）抵押标的物为抵押人的全部财产。抵押人现在所有和将来所有的全部财产，包括全部有形财产（不动产、动产）、无形财产（知识产权、非专利技术、商业秘密、企业名称权等）和财产性权利（债权、股权、债券、票据、提单、仓单等），均属于浮动抵押标的物；（二）抵押标的物“不特定”。设定浮动抵押，不必就各项抵押财产进行公示，也无须制作财产目录清单，甚至无须确定抵押财产的范围，仅须在浮动抵押合同中明示将“现在所有的和将来所有的全部财产”设定抵押的意旨，并在企业法人登记机关进行登记即可，一直到抵押权执行之时，抵押标的物始终处于“不特定”状态；（三）鉴于浮动抵押权的标的物处于“不特定”状态，浮动抵押权的实行不能采用普通抵押权的实行方法，而应由浮动抵押权人向法院提出申请，由法院发布查封抵押人总财产的公告，同时指定财产管理人负责管理抵押人总财产，并适用公司破产程序或清产还债的程序；（四）鉴于浮动抵押的标的物为抵押人的全部财产，浮动抵押权的实行无论适用公司破产程序或者清产还债程序，其结果都必然导致抵押人公司法人资格的消灭。
2020一级建造师工程法规典型例题：抵押权、质权、留置权、定金的规定含答案 【例题1·单选】在下列担保方式中，不转移对担保财产占有的 是( )。【2009】 A.定金 B.质押 C.抵押 D.留置 【答案】C 【解析】抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将 该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照《担 保法》规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的 担保方式。 质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将
该动产作为债权的担保。 留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照《担保法》规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。 定金是以一方当事人向另一方当事人提供一定数额的金钱作为担保的担保方式。 【例题2·多选】在《担保法)规定的五种担保方式中，既允许债务人用自己的财产也可以用第三人财产向债权人提供担保的方式有( )。 A.保证 B.抵押 C.动产质押 D.留置
E.定金 【答案】BC 【解析】抵押是指债务人或第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保。质押是指债务人或第三人将动产或财产权利移交债权人占有，将该财产或财产权利作为债权的担保。质押分为动产质押与权利质押。保证必须是第三人提供担保，留置的财产，一定是合同中对方的财产。定金一定是由合同约定的一方向对方当事人支付。 【例题·多选】根据有关担保的法律规定，属于不得抵押的财产有( )。【2011】 A.土地所有权 B.农村集体宅基地土地使用权 C.学校游泳馆产权 D.荒地承包经营权
现行法中抵押权实现制度的一些缺陷及完善 ; 内容提要：现行法上抵押权的实现中存在的各种问题少有人关注。本文就现行法中抵押权实现制度中存在的一些重要缺陷及完善问题做一初步探讨，以期对未来我国抵押权制度的完善有所裨益。; 关键词：物权法抵押权完善 ; 一、以诉讼的方式实现抵押权的高额成本问题 ; 依据《担保法》第53条第1款的规定，当抵押权的条件满足之时，抵押权人可以选择与抵押人协议实现抵押权，或者在协议不成的情况下，通过向人民法院起诉的方式实现抵押权。这样的规定导致实践中抵押权的实现基本上都要以诉讼的方式进行，即属于诉讼事件。从《担保法》颁行近10年的实践来看，现行法的这一规定产生了以下几方面的严重问题。 ; （一）抵押权人实现权利的成本很高 ; 依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（以下简称《担保法解释》）第128条的规定，当抵押权人要实现抵押权时，首先必须针对债务人与抵押人提起诉讼，此时其要预交案件受理费等各种诉讼费用，并负担高昂的律师费用。在一审诉讼过程中，人民法院不仅要对主合同进行审理，而且要对担保合同进行审理。在主合同纠纷案件中，对担保合同未经审判，人民法院不应当依据对主合同当事人所作出的判决或者裁定，直接执行担保人的财产（《担保法解释》第130条）。无论抵押权人在一审中胜诉还是败诉，多数情况下其极有可能继续参加二审，继续支付律师费用以及上诉费
用。即便抵押权人最终取得了生效的胜诉判决，如果抵押人不履行该判决，抵押权人还要向法院申请强制执行，其必须预交执行费用。[1] 如此复杂的抵押权实现程序导致了实践中抵押权的实现成本非常高昂，据统计，实践中抵押权人实现抵押权的成本占抵押物价值的比例相当高，有的甚至高达30%.[2] 此外，由于《担保法解释》第129条将抵押合同争议的管辖法院确定为主合同的管辖法院，这样不仅人为地增加了异地执行费用以及难度，而且与我国《民事诉讼法》第34条不动产纠纷应由不动产所在地法院专属管辖的规定背道而驰。[3] ; （二）担保债权实现的时间被延长 ; 由于必须经过一审、二审以及强制执行等诸多的程序，因此抵押权等担保物权所担保的债权的实现时间非常长，一项调查显示，担保债权的执行时间为1年以上的，占53%；半年至1年的，占26%；少于3个月的，占17%；而1个月的，仅为6%.[4] 显然，如此长时间的债权实现期限对于任何债权人尤其是银行来说都是非常不利的。从德国等外国以及我国台湾地区的法律规定来看，抵押权等担保物权的实行无须通过诉讼，债权人可以直接申请法院拍卖抵押物，此种申请拍卖的性质属于非讼事件，法院对当事人的申请仅进行形式上的审查，至于抵押权、被担保的债权是否存在等内容属于实体问题，法院则不予审查。[5] 经过审查后，法院就可以作出强制执行的裁定，该裁定就是执行名义。如果债务人或者抵押人对于抵押权以及被担保的债权是否存在等实体法律关系有异议，应当提起异议之诉，或者由抵押人对债权人、债务人合并提起抵押权不存在之诉，债务人或抵押人
第五章担保物权 第一节担保物权概述 一、担保物权的概念 担保物权，指的是为确保债权的实现，在债务人或第三人的物上设定的，债权人直接取得或者支配其交换价值为内容的权利。 二、担保物权的特征 1、担保物权以确保债务的履行为目的 2、担保物权是在债务人或第三人的特定财产上设定的权利 3、担保物权以支配担保物的价值为内容，属于物权的一种 4、担保物权具有从属性和不可分性 5、担保物权具有物上代位性 三、担保物权的种类 （一）法定担保物权与意定担保物权 （二）典型担保物权与非典型担保物权 （三）动产担保物权、不动产担保物权和权利担保物权（如权利质权、权利抵押权） （四）占有担保物权（如留置权和质权）非占有担保物权（如抵押权） （五）本担保物权与反担保物权 第二节抵押权 一、抵押权的概念 抵押权是指债权人对于债务人或第三人不移转占有而提供担保的财产（主要是不动产，也可以是动产或权利），在债务人不履行债务时，依法享有的就担保的财产变价并优先受偿的权利。 在抵押权关系中，提供担保财产损失的债务人或第三人，称为抵押人； 享有抵押权的债权人为抵押权人； 抵押人提供的担保财产称为抵押物。 二、抵押权的设立 （一）抵押合同的内容 《物权法》第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。 抵押合同一般包括下列条款：
（1）被担保债权的种类和数额； （2）债务人履行债务的期限； （3）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属； （4）担保的范围。 （二）抵押登记 1、法律规定必须办理抵押登记的财产 我国《物权法》规定，下述财产的抵押，应当办理抵押物登记，抵押权自登记时发生效力: （1）建筑物和其他土地附着物 （2）建设用地使用权 （3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权 （4）正在建造的建筑物 2、自愿办理抵押登记的财产 （1）生产设备、原材料、半成品、产品； （2）交通运输工具； （3）正在建造的船舶、航空器。 （三）抵押权的标的 《物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（1）建筑物和其他土地附着物； （2）建设用地使用权； （3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （4）生产设备、原材料、半成品、产品； （5）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （6）交通运输工具； （7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 三、抵押当事人的权利 （一）抵押人的权利 （二）抵押权人的权利 四、抵押权的实现 （一）抵押权实现条件 1、须抵押权有效存在 2、须债务已届清偿期，且未履行 （二）抵押权实现的方法
抵押权确定问题与认定探讨论文（共5篇） 第1篇：论农村私有财产抵押权的问题 私有房产是农民非常重要的私有财产，私有房产的抵押和流通，有利于促进城乡统筹建设，有利于拓宽农村融资渠道，有利于促进农民创业增收，对于促进农村经济发展有非常重要的意义。目前，由于农民房产所有权的私有和宅基地集体所有的冲突，导致农民房产的抵押遇到了一系列的问题。从立法层面来看，房屋抵押的房地一体原则与农民房产私有和宅基地集体所有现实冲突；由于农村经济和农村土地的特点，在目前农村私有房抵押实践中，也存在社会保障制度不健全，流转市场体系建设缓慢，风险保障机制缺失等问题。为此，为了促进农村私有房产抵押的发展，拓宽农村金融渠道，就应该通过加快立法建设，明确农村私有房产的抵押范畴，强化农业保障和风险防范机制，促进农村私有房抵押市场化，以及建立健全农村社会保障制度等方法来促进农村私有房产抵押的发展。 农村私有房宅基地抵押制度
农村私有房产抵押权保护的现状 （1）相关立法的规定 我國关于农村私有房产抵押与城市房屋抵押有所区别，所以导致了不同的发展状况以及经济状态。区别在于一个允许并且鼓励，而另一个虽然处于空白状态。虽然是处于空白，但确切来说是不允许抵押的，这是在于农村宅基地与土地使用权的矛盾。具体来讲，根据我国《宪法》、《物权法》等法律规定，宅基地上房产为农民有权处分的私有财产。《物权法》规定可以抵押的财产有“建筑物和其他地上附着物”，并且包括“正在建造的建筑物……”；“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”。 对于宅基地使用权流转进行调整的规范性文件还有行政法规和部门规章。全国人大及常务委员会制定的法律对宅基地使用权流转是基础性、普遍性规定，而行政法规与部门规章对农村宅基地使用权问题规定相对明确、细致，具有较强的可操作性。
第三人侵犯抵押权时的抵押权保护 作者：榆林中院惠子芳发布时间：2011-12-20 15:29:42 前言由于国外的立法中存在着所有人抵押等抵押形式，其内涵与中国法律中规定的仅作为债权担保的抵押权大相径庭，所以在讨论这个题目的时候，首先需要明确的一点是：除特别提及外，本文对抵押权保护的讨论是建立在中国法律制度背景下的，相关概念、条文、制度考量上也都是从中国相关法律出发的，当然在借鉴国外相关经验时也需考虑到国家之间的法律差别。 一、抵押权保护的必要性 抵押权是指债权人对于债务人或者第三人不移转占有而提供担保的财产，在债务人不履行债务时，依法享有的就担保的财产变价并优先受偿的权利。 正因为抵押制度以不移转抵押物的占有为显著标志，极好地实现了财产“物尽其用，物有所值”的经营理念，兼顾了抵押物的交换价值和使用价值，所以有“担保之王”的美誉。其主要功能如下： 1、担保债权的实现。抵押权享有就抵押物变价优先受偿的权利，使有抵押权的债权获得清偿的可能性大大增加； 2、加速资金融通。抵押权担保债权实现的功能使得债权人更愿意将资金借出，从而加速了资金融通，促进商业发展。 3、降低交易费用。抵押权给了债权人一种信心，使得交易前对交易对手的资信考察、履约能力判断变得不是那么必须，从而降低了相应的交易费用。 4、促进商业信用的形成和发展。商业信用既包括因了解对方的商业道德和商业习惯而形成的信任，也包括基于财产状况的信任。抵押权就是这种对于财产信任的一种表现，其可大大降低因贷款融资而产生的监督成本和道德危机，从而促进商业信用的形成和发展。 一项对经济发展如此重要的权利，其保护就显得尤为重要。不过，在讨论抵押权的保护问题之前，我们首先需要探讨一个基本问题：即抵押权的性质是什么，债权？物权？抑或其他？因为，债权物权以及其他权利类型之间的划分使得其各自的保护模式不尽相同，而对于抵押权的性质学界向来颇有争论。 二、抵押权：债权？物权？抑或其他？ 《物权法》179条规定：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 (一)抵押权性质各种学说 这条规定使用了一种描述性的语言，阐述了抵押权的产生及实现，却并未揭示抵押权的性质，即抵押权到底是何样的一种权利。在学界，关于抵押权的性质有以下几种观点： 1.债权说 《物权法》出台前，抵押权是被规定在我国民法通则“债权”一章中的，并且： （1）物权的基本属性是对物的支配性，其意义在于权利人无须其他人协助可以直接实现权利。而根据我国法律规定，抵押权人没有这种权利，抵押权人在债务人不履行债务时，只能与抵押人协商对抵押物进行折价。变价或者拍卖，若不能达成协议，抵押权人只能像法院提起诉讼。 （2）我国立法并未赋予抵押权以对世效力。 （3）尽管我国承认抵押权有优先权，但优先权不仅仅是抵押权的特性，在国外各种特殊债权，如雇员的薪金、保险金债权、国家税收和其他法定的公法上的债权均有优先权。所以不能以优先受偿权作为其物权性的根据。 2.物权说 绝大多数学者倾向于肯定抵押权的物权属性，其理由有以下几点： （1）物权的本质在于对物的支配，抵押权人虽不能直接支配抵押物的实体，但得基于抵押权而支配抵押物的价值。 （2）抵押权对物的价值的支配权无须借助抵押人的行为而实现。债权人基于债权对物的支配必须借助债务人的给付行为才能实现，而抵押权人可以依法以自己的意志实现对抵押物的支配。 （3）抵押权追及性。不论抵押物落于何人之手，抵押权人在其权利受到侵害时，可以基于抵押权而对侵害人行使停止侵害、排除妨碍、损害赔偿等物权请求权。 （4）抵押权具有优先受偿的效力。在债务人不履行债务时，抵押权人相对于一般债权人可优先从抵押物的价值中获得清偿。 2007年的《物权法》改变了原来民法通则中的体例安排，将抵押权放在担保物权编，这似乎更加证
专题一民事法律制度 【考点8】先抵押后出租VS先出租后抵押 先抵押 后出租 抵押权设立后抵押财产出租，该租赁关系不得对抗已登记的抵押 权。抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力 ①抵押人未书面告知承租人该财产已抵押，抵押人对出租抵押物 造成承租人的损失承担赔偿责任 ②抵押人已书面告知承租人该财产已抵押，损失由承租人自己承 担 先出租 后抵押 订立抵押合同前抵押财产已出租，原租赁关系不受该抵押权的影 响 抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效【例题·案例分析题（2014年节选）】2007年11月，A公司向B银行借款2000万元，期限2年。A公司将其所属一栋房屋作为抵押并办理了抵押权登记。 2008年1月，A公司与C公司签订书面合同，将该房屋出租给C公司，租期5年，月租金5万元，每年1月底前一次付清全年租金。 后A公司无力清偿对B银行的借款，经B银行同意，A公司于2009年年底与E公司签订买卖合同，以2000万元的市场价格将房屋售与E公司，并约定2010年1月初办理过户登记。 A公司与E公司于2010年1月6日依约办理了房屋过户手续。E公司要求C公司腾退房屋，C公司以“买卖不破租赁”为由予以拒绝。次日，C公司进而向A公司主张，A公司未告知其房屋出售之事，侵害了自己的优先购买权，A公司和E公司之间的买卖合同因此无效，E公司并未取得房屋所有权。 要求： 根据上述内容，分别回答下列问题。 （1）C公司关于A公司和E公司之间的房屋买卖合同无效的主张是否成立？并说明理由。 【答案】C公司的主张不成立。 根据规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权的情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持；但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。 （2）C公司能否以“买卖不破租赁”为由拒绝E公司腾退房屋的要求？并说明理由。 【答案】C公司不能拒绝E公司腾退房屋的要求。 根据规定，抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。 【考点9】抵押权VS质权VS留置权 抵押权质权留置权 性质意定担保物权意定担保物权法定担保物权
遇到债权债务问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/ca15426331.html, 抵押担保的特点以及抵押担保法律的风险 在企业日常经营中，有些企业将自己的一项或多项资产去为其他企业的债务提供担保，当被担保企业不履行债务时，债权人有权依照担保法的规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。那么抵押担保的含义及特点是什么以及抵押担保法律的风险有哪些，本文将会为大家进行逐一介绍。 一、抵押担保的含义 抵押担保是指债务人或者第三人不转移对某一特定物的占有，而将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照担保法的规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 二、抵押担保的特点 ①抵押物是动产，也可以是不动产。这与质押不同，质押只能是动产。
②抵押人可以是第三人，也可以是债务人自己。这与保证不同，在保证的那包 中，债务人自己不能作为担保人。 ③抵押人不专一抵押物的占有，抵押人可以继续占有、使用抵押物。这也与质 押不同，质物必须转移与质权人占有。 ④抵押权的形式必须以债务人不履行债务为前提。 ⑤抵押担保已抵押人(债权人)行驶优先受偿权而实现。优先受偿全是抵押权 的核心内容。 三、抵押担保法律的风险 1、抵押物范围限制的法律风险 抵押物可以是动产、不动产，也可以是不动产的用益物权，但是抵押
物也是有一定的范围限制的。《物权法》第180条规定了可以设定抵押的财产范围，而《物权法》第184条则进一步明确了不得设定抵押的财产范围，两条分别从正反面规定了抵押物的范围限制。 如果因为抵押物不符合法定范围的规定而造成抵押合同无效，不仅仅可能给银行方面带来损失，对于借款人的企业来讲，也可能会因为贷款抵押无效而蒙受巨大损失，比如时间成本的浪费，资信等级的降低。因此，在提供抵押担保时，除非你是另怀目的的，一定要对抵押物的范围进行严格审核，以防范法律风险的产生。 2、抵押手续不完备的法律风险 抵押手续不完备将直接影响融资目的的实现，甚至导致抵押合同不生效。抵押手续不完备在企业贷款抵押中的主要表现为以下几种情形： (1)未依法办理审批手续。如果法律、法规要求必须经过批准才能抵押，未经批准，则抵押无效。如国务院制定的《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第15条规定的企业的关键设备、成套设备或重要建筑物。 (2)未依法办理登记手续。抵押权是不转移抵押物占有状态的一种物权，因此，为了满足公示公信的原则，物权法对于抵押权的生效作了
抵押、质押与留置之异同 担保物权是一项重要的法律制度，它有三种形式：抵押、质押和留置。担保物权是以支配特定物的交换价值为内容,以确保债权实现为目的而设立，是在债务人或第三人的特定物或权利上设定的物权，当债务人不如期履行债务时，债权人可将该财物折价或拍卖、变卖该财物的价款优先受偿。了解那些财产可用于抵押、质押和留置,抵押、质押和留置有何特点以及设立抵押、质押和留置的方式及程序，对于正确运用担保物权维护当事人的合法权益具有十分重要的现实意义。 一、可用于抵押、质押与留置的财产 1、依法可用于抵押的财产有： （1）、抵押人所有的房屋和其他地上定着物； （2）、抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； （3）、抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物； （4）、抵押人依法有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产； （5）、抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的使用权； （6）、依法可以抵押的其他财产。 不得抵押的财产有：
（1）、土地所有权； （2）、耕地、宅基地、自留山、自留地等集体所有的土地使用权； （3）、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施； （4）、所有权、使用权不明或者有争议的财产； （5）、依法被查封、扣押、监管的财产； （6）、依法不得抵押的其他财产。 2、可用于质押的财产有：动产质押，指不动产以外的物，不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物、建筑物的固定设备等。 权利质押的标的有：汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票、商标专用权、专利权、著作权中的财产权；依法可以质押的其他权利（如不动产的收益权）。 3、用于留置的财产，指因.保管合同、运输合同、加工承揽合同依法占有的债务人的动产。 二、抵押、质押与留置的特点
抵押期间与抵押权期间的区分及相关问题 发表时间：2018-11-15T21:38:24.540Z 来源：《基层建设》2018年第30期作者：孟博 [导读] 摘要：不动产抵押登记工作中，抵押权人与抵押人经常因为对抵押期间与抵押权期间的概念混淆而发生纠纷，也给抵押登记工作带来隐患，结合实际工作中的问题，探讨两者的不同和联系，从根本上理清，应对纠纷的解决。 淄博市不动产登记中心山东淄博 255000 摘要：不动产抵押登记工作中，抵押权人与抵押人经常因为对抵押期间与抵押权期间的概念混淆而发生纠纷，也给抵押登记工作带来隐患，结合实际工作中的问题，探讨两者的不同和联系，从根本上理清，应对纠纷的解决。 关键词：抵押登记；抵押期间；抵押权期间 在房屋登记实务中，经常会收到这样的询问：“抵押合同已签订，是否就已经生效了？”；“是否只要未办理抵押注销，抵押权就不会消失，抵押权人的权利就会得到保障？”这些问题看似不同，实则都包含一个相同的内核，那就是对于抵押期间与抵押权期间的混淆，只有搞清楚两者的不同和联系，方能从根本上理清这些问题。 抵押登记办理过程中，都会对抵押期间进行登记，这是基于建设部第56号令《城市房地产抵押管理办法》相关规定进行的，登记的目的旨在保护双方当事人的合法权益，敦促债务人如期履行债务，以及提醒抵押权人债务到期如未得到清偿，及时行使抵押权。因此这里的抵押期间明显指的是合同中债务存续期间，但因为登记过程中明确要求抵押人和抵押权人提出申请时写明，这往往会给人一种暗示，此期间就是抵押权存续的期间，因而有人会提出以上相关疑问就不难理解了。 抵押期间与抵押权期间的区分 实则，抵押期间与抵押权期间有着明显的区别， 首先，就起始日而言，抵押期间起始于自设立抵押登记之日，《担保法》41条已有明文规定：“当事人以本法第42条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”另外建设部房地产业司95年《关于房屋他项权证有关问题请示的答复》第一条规定：“《房屋他项权证》中，抵押期限应当为抵押合同规定的债务人履行债务的期限。”故而，抵押期间应等同于债务履行期间，但实务中同日签合同同日登记的情形较少，甚至有些抵押合同在数年后方办理抵押登记，因房屋土地等不动产是法定登记生效，如此一来，抵押合同始终处于未生效状态，抵押期限起止日便一拖再拖，直至办理抵押登记，抵押期间方才最终确定，所以，原则上抵押期间与债务履行期间等同，但亦有不吻合的可能。 但之于抵押权期间，对于它的起始日却有两种观点，一种看法认为，抵押权期间与抵押期间起始日一致，都始于抵押登记之日；另一种看法则认为抵押权期间起始日应为自能够行驶抵押权之日。笔者认为抵押权作为一种债的担保物权，依附于主债权而存在，在债务履行期间内，如债务人并未表示不能清偿债务，抵押权人亦没有证据证明债务人到期不能清偿，抵押权人在此期间内便不能行使抵押权，只是一种期望权，只有当债务履行期满，发生了引起抵押权行使的情形方能引发抵押权期间的启动，所以，抵押权登记之日应为抵押权创设之日，但并非其行使的起始之日，而抵押权设立的初衷便在于保障抵押权人的利益，抵押权的行使是其核心。担保法司法解释12条规定：“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。”可以看出，抵押权的真正意义还在于债务履行不能时的行使，其存续对于该期间的意义显然过轻。因此笔者认为将抵押权期间与抵押权的行使期间等同起来，更为妥当。抵押权期间的名称，学界的称谓可谓五花八门，有称“抵押权的存续期间”的，有称“抵押权的时效”的，有称“抵押权的实行期间”的，还有称“抵押权的司法保护期”的①，显然如前所述，行使期间可谓其内核，其起点自然为抵押权能够行使之日，既债务人到期不履行债务以及其他存在可以提前行使抵押权的情形之日。 其次，两者终期亦有区别。抵押期间为债务履行期间，其终止自然以债务履行期满为止。而抵押权期间却有所不同，抵押权期间的终止《担保法》以及《物权法》均有规定，这就涉及抵押权期间的性质定性问题，下文还将阐述，此处将《担保法》和《物权法》规定援引： 《担保法》第12条规定：“担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后两年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。” 《物权法》202条规定：“抵押权人必须在主债权的诉讼时效内行使抵押权，否则将丧失行使抵押权的权利。” 介于两法的冲突，适用“新法优于旧法”的原则，以《物权法》规定为依据，那么抵押权期间的终止很明显的为主债权诉讼时效届满之日。 抵押权期间的定性 《物权法》202条将抵押权的行使期间以条文形式加以明晰，但针对此段期间的性质问题却争论不休，自然观点分两派，诉讼时效说和除斥期间说，笔者认为，抵押权期间本身并不存在性质的问题，不一定非要将其定性为除斥期间或者诉讼时效。一方面诉讼时效过后，消灭的是当事人的胜诉权，而条文中规定抵押权人丧失的是行使抵押权的权利；另一方面除斥期间过后，当事人实体权利灭世，而抵押权依照物权法定的原则，并不会因为诉讼时效过后而消灭。因此，对于《物权法》规定的这一期间，可以作为一个参照，敦促当事人积极行使权利，避免抵押权长期存续，导致抵押物的不稳定状态存在。 抵押权期间过后抵押权人的权利救济 基于上文的阐述，抵押权期间届满后，及主债权诉讼时效过后，抵押权人如何才能保障自己的权益？通过法院已经不能得到支持，而唯一的救济途径便是与抵押人达成抵押权实现的协议，此种协议的效力曾有质疑的言论，但抵押权在诉讼时效届满后并未灭失，自然也就为抵押人和抵押权人达成协议创造了条件，这可以视为抵押人放弃了对抵押权人时效已过的抗辩，自然，协议是有效并合法的。 实务中，即使抵押期间和抵押权期间都已届满，但是抵押权注销登记为依申请而发动，所以倘若当事人双方未到登记部门提出注销抵押权登记申请，抵押权登记仍旧在登记簿中有所体现，抵押人一方便不能随意对相关不动产进行处分，抵押权人亦可利用这点，在未与抵押人达成协议之前，不提供相关协助以注销抵押权登记，在一定程度上同样可以起到权利救济的作用。同时作为登记部门，针对超期注销的情形，亦应当认真审查当事人双方资料和身份证件，确保为双方真实意思表示，避免一方虚假申请而损害他方利益。 综上所述，抵押期间和抵押权期间有着本质区别，对其含义的正确把握是解决一些问题的关键，诸如前文提及的问题，房屋抵押合同签订后不会立即生效，而是需要登记生效；不办理抵押权注销登记，抵押权亦不会灭失，但是会因超过抵押权行使的期间而丧失其本能行
九、抵押权 1．背景 抵押是一种担保的方式，也是债权保障的一种重要形式。在奴隶制社会的法律体系中就已经存在，《罗马法》中已有成文的记载。我国的房地产抵押是伴随我国房地产业发展及房地产业与金融业的融合而发展起来的，是规避和防范融资风险的一种重要措施。我国房地产抵押行为已被商业银行广泛采用。 2．概念 ○1抵押：指债务人或第三人继续保持对房地产及其权利的占有，而依照一定的方式将财产作为债权的担保。 ○2抵押权：指债权人对债务人或第三人不转移占有而供作债权担保的财产，在债务人不按越大履行债务时，对该财产的变价款优先受偿的权利。 ○3抵押人：债务人或第三人；抵押权人：债务人；抵押物：供作担保的财产，一般是有体物，用益物权（土地使用权）也可作为抵押物。 3．抵押权的特点 ○1是一种担保物权，目的在于担保债务的履行，实质在于取得抵押物的交换价值。 ○2抵押物属于他人财产。 我国物权法规定，抵押物的范围包括：建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；生产设备、原材料、半成品、产品；正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通运输工具；法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 物权法规定以下财产不得抵押：土地所有权；耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；所有权、使用权不明或者有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。 ○3不转移抵押物的占有。 大陆法系和我国物权法的框架下，抵押并不转移抵押物的占有，抵押人无需将抵押物交付抵押权人占有，抵押人可以使用、收益、占有和一定条件下（经抵押权人同意转让，或受让人代偿债务而消灭抵押权）处分抵押物，并可以充分发挥抵押物的使用价值。 而在英美法系国家，抵押权的设置可以经协商而转移财产的占有关系，甚至可以将全部所有权转移给抵押权人，债务人需要履行债务以恢复抵押物原先的占有状态。 ○4优先受偿权 表现在：债权人对抵押物的变价款有优先于无抵押的债权人而优先受偿的权利；对于同一标的物上存在多个抵押权的，设定在先的抵押权优先于设定在后的抵押权受偿。 ○5附随性（又称抵押权的从属性） 抵押权的发生、转移和消灭，从属于被担保的债券。我国物权法规定，抵押权不得与债权分离而单独转让。 ○6房地同时设押 以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。其目的在于处理产权关系的便利，也与我国房地一体处理的原则相一致。 4．抵押权的设定 抵押既可依照法律规定设定，也可依照当事人约定设定。我国规定当事人应以书面形式订立抵押合同。 ○1抵押行为
抵押物被其他债权人先行查封对抵押权人的影响及对策建议 作者：贾纯 在商业银行不良资产处置工作中，经常会遇到已为本行债权设定抵押的财产(以下简称抵押物)被其他债权人申请法院先行 查封、扣押的情况，特别是在抵押人对外负债较多的情况下，抵押物被其他债权人申请法院多轮查封的情况也较常见。实践表明，虽然抵押物被先行查封对抵押权人的优先受偿权不会造成实质不利影响，但会使抵押权人丧失对抵押物的优先处置权，增加抵押物的处置时间及成本，最终影响到抵押权的顺利实现。本文拟从债权银行作为抵押权人的角度出发，具体分析抵押物被先行查封对债权银行实现抵押权的影响，进而提出相关的对策建议，以期对债权银行依法维护权益有所帮助。 一、抵押物被其他债权人先行查封对抵押权人实现抵押权的影响 (一)抵押物被先行查封不影响抵押权人的优先受偿权 关于抵押物能否被其他债权人申请采取查封、扣押措施及查封、扣押对抵押权效力的影响问题，最高人民法院《关于适用 <中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》(以下简称《民诉法意见》)、《关于人民法院执行工作若干问题的规定》(以下简称《执行规定》)和《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》(以下简称《担保法司法解释》)中做
了明确规定。《民诉法意见》第102条规定“人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权”。《执行规定》第40条规定：“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权”。《担保法司法解释》第55条规定，“已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力”。从上述司法解释的规定中可以看出： 第一，人民法院对抵押权人享有抵押权的资产，可以基于其他民事诉讼和执行的需要采取查封、扣押等保全措施。同时，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第28条的规定，对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。因此，抵押权人不能以资产已被设定抵押为由来对抗人民法院对抵押 物的查封、扣押行为。 第二，抵押权人对抵押物的优先受偿权不因查封而受影响，在抵押物被法院拍卖和变卖后，应当在抵押权人优先受偿后，其余额部分才可用于清偿申请执行人的普通债权。当然，抵押权不因查封而受影响需要满足两个条件。首先，抵押权的设定是在财产被采取查封、扣押等强制措施之前。财产被查封、扣押后，按照法律规定不能再设定抵押权，自无优先受偿的可能性。其次，
法律硕士指导：部分物权问题真题解析 物权是一定社会的财产所有和支配关系的法律表现形式。根据对标的物 的支配范围的不同，物权分为所有权与他物权，进一步的对他物权按照标的 物的支配内容上的差异进行分类可以分为用益物权与担保物权。与债权相比，物权最显着的特征是具有优先力和追及力。物权的相关概念需要考生们充分 理解和掌握。下面结合一个辨析题来分析一下：[辨析]所有权是完全物权非定限物权，意味着所有权人可以任意地对标的物行使其支配权。试用民法 学的知识和理论对所说法加以辨析。（2003年，第79题）[分析] （1）该说法不完全正确。（2）所有权是所有人依法对物进行占有、使用、收益和处分的权利。这体现了权利人对标的物进行全面的支配，具有整体性、弹力性、排他性以及永久存续性，是完全物权。（3）所有权不是定限物权。定限物权是权利人对标的物的支配被限定于某一特定方面或某一特定期间的物权， 它是所有权之外的各种物权形态。（4）所有权作为完全物权非定限物权是正确的，但并不意味着所有权是一种绝对的，不受任何制约的权利。根据民 法及其他相关法律，法规，基于社会公共利益、国家建设、相邻关系等方面 的需要，对所有权的内容进行必要的限制。如行使所有权不得违反法律规定、不得损害他人利益和社会公共利益。历年真题分析：2006年真题：31.担保物权人在其全部债权受清偿前，可以就担保物的全部行使权利，这体现的 是担保物权法律属性中的（C） A.变价受偿性 B.物上代位性 C.不可分性 D.从属性[分析]在担保物权一部分消失时，其余部分仍然担保，债权的全部，担保物的价格上涨，债务人无权要求减少担保物，担保物价格下跌，债务人 也无提供补充新的担保物的义务，担保物因共有的分割分别属于数人时，其 分割的各部分仍然担保着债权的全部。44.根据我国担保法规定，担保物权
关于抵押权次序变更问题的探讨 一．抵押、抵押权： （一）抵押 抵押是指债务人或者第三人不转移抵押物的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照担保法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。在抵押关系中，接受担保并享有抵押权的债务人或者第三人为抵押人，抵押人提供的用于担保债务履行的特定财产为抵押物。 （二）抵押权 对于抵押权，在法学上通常分为保全抵押下之抵押权和投资抵押下之抵押权。保全抵押下之抵押权，是以确保债务的履行为目的，所以抵押权随着资本主义的发达，自保全此项抵押权是债权的从权利，机能上则仅作为保全信用的手段，确保债权人能取得应获得的财产价值。投资抵押下的抵押权，是将其所支配之抵押物交换价值，在金融交易市场上流通，扮演投资者金钱投资的媒介角色。这种抵押权是以价值权为本质，不支配标的物的实体，而是以取得其交换价值为目的的财产权，在概念上则与物质权或实体权相对应。为实体权是支配标的物之实体，以取得其用益价值为目的的财产权，地上权、永佃权等用益权均物属于此范围。这种抵押权与以人的信用为基础的债权分离，从实体权中脱出，发展成为独立的价值权，将所支配的标的物交换价值，作为投资对象，并在金融市场上流通。 （三）抵押权的特征 抵押权的特征为：（1）抵押权是以人的信用为基础的附加行为。（2）抵押权所支配的财产价值与债权所要达成的财产价值是属同一性的。（3）抵押权是强化债权的效力。（4）从属于担保债权，具有从属性，无法成为个别独立的权利在交易市场上流通。 二．抵押权的建构原则： 探讨抵押权的变更首先应了解抵押权的建构基础。抵押权的建构是为实现抵押权的价值权本质，我们在立法时则应本着以下五大原则建构： (一)公示原则 即抵押权的存在及内容，必须以登记加以公示之原则。 (二)特定原则 即抵押权须在现在存在且特定之标的物上成立之原则。 (三)独立原则 即抵押权应确保其独立地位，使所支配之标的物交换价值，得作为金融交易客体之原则，是以抵押权的从属性应予以适当的限制或者否定，不得以担保债权分离，不受其影响后次序抵押权人或一般债权人对抵押物强制执行时，应采先次序抵押权继续存在之承受主义，而非消涂之涂销主义。 (四)次序固定原则 即同一抵押物上有多数抵押权时，其次序不仅须依登记定其先后，且先次序抵押权消灭时，后次序抵押权固定于原次序，并不升进之原则。 (五)确保流通性原则 即抵押权支配之标的物交换价值，为使得在金融交易市场上流通，必须确保抵押权能安全及迅速让与之原则。为符合此项要求，抵押权的让与，需采公信原则，以保障交易的安全。 三．多重抵押：
2016司考民法讲义：抵押权 2016司考民法讲义：抵押权。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快！ 一、担保物权的概念和特征 1、概念 担保物权，又叫做价值权，是与用益物权相对应的他物权，指的是为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。 2、特征 与用益物权相比担保物权具有如下之特征： （1）担保物权是以支配标的物的价值为其内容 （2）担保物权是以确保债务的履行为目的 （3）担保物权具有从属性 由于担保物权均是以确保债务的履行为其目的，所以所有的担保物权均从属于其所担保的债权。也就是说，担保物权所担保的债权为主权利，因此通常称之为主债权；而担保物权则作为其从权利。担保物权的从属性体现在下述三个方面 A.发生上的从属性 担保法第五条规定：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 B.转移上的从属性 主债权发生转移，担保物权也随之发生转移。 C.消灭上的从属性
主债权消灭，担保物权也相应的消灭。 （4）不可分性 所谓担保物权的不可分性是指担保物权的标的物分割、部分转让、部分消灭不影响担保物权的存续及整体性；反之，担保物权所担保的债权进行分割、部分转让或者消灭的也不影响担保物权的存续及其整体性。 由于不可分性非常抽象，特举二例说明如下： 例1：甲有三间住房用以担保其对债权人乙的40万元债权，若甲将其中一间转让给丙所有，那么乙的抵押权不受任何影响仍然是对原有的三间住房享有抵押权，盖担保物权作为物权是直接支配标的物的权利与其分割转让等没有任何关系。 例2：甲有三间住房用以担保对其债权人乙的40万元债权，若乙将自己债权中的20万元转让给丙，那么担保物权不受任何之影响，即甲的三间住房仍然担保乙和丙的40万元债权整体。 （5）物上代位性 担保物权均具有物上代位性，所谓物上代位性乃是指担保物权的标的物毁损灭失的，有其他替代物的担保物权并不消灭而是及于该替代物之上。例如，保险金、损害赔偿金等。 物上代位性是由担保物权的价值权性导出的。由于担保物权支配的是标的物的价值而非其实体，所以不像所有权和用益物权那样标的物实体灭失的即归于消灭，而是只要其价值没有灭失就不会归于消灭。 二、抵押权的概念和特征 1、概念 抵押权是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的不动产或其他财产，在债权未受清偿时得处分该财产并就其价金优先受偿的权利。