刑事诉讼法学研究方法的转型
关键词: 方法/研究方法/刑事诉讼法学/实证/实证研究方法
内容提要: 中国刑事诉讼法学的研究方法从阶级分析方法的一元化开始,经历了注释研究方法的普遍化阶段,并经由比较研究方法的推广路径开始了研究方法多元化的发展。在诸多的研究方法中,实证研究方法以经验事实为出发点,具有研究范式的多样性、系统性和严格的规范性、程序性等特征。实证研究方法在刑事诉讼法学中的推广和应用有助于形成刑事诉讼法学的独立品格。
引言:方法与研究方法
“方法”一词来源于希腊语,具有“沿着”和“道路”的意思。语义学的解释是“按照(沿着)某种途径(道路)”。因此最粗浅地理解,方法是实现目的的手段和中介。在学术研究的范式中,“方法”即沾染了形而上的价值判断,因此其语义似乎也变得不很确切起来。在哲学中,方法是成为主观与客观之间沟通的桥梁,对方法的理解和甄别成为哲学流派区分的重要标志。在法学领域,学者们一般认为方法有两个层面的含义:方法论和研究时采用的具体的方法。方法论是“把某一领域分散的各种具体方法组织起来并给予理论上的说明”。① 而在其他学科研究中,他们认为方法有三个层次。② 具体到研究方法而言,他们认为“研究方法是从事研究的计划、策略、手段、工具、步骤以及过程的总合,是研究的思维方式、行为方式以及程序和准则的集合。”研究方法有三个层面的表现:方法论层面,即指导研究的思想体系;研究方法或方式,即贯穿于研究全过程的程序与操作方式;具体的技术和技巧,即在研究某一个阶段使用的具体工具、手段和技巧等。③ 很显然,三层次说的划分更加细致,其对实践的指导意义也更有针对性。
笔者在这里讨论的研究方法问题,原则上不涉及第一个比较抽象的层面,即方法论层面,而主要从具体的研究范式讨论研究方法问题。
对于研究者而言,研究方法的选择是非常重要的,他必须了解可供选择的方法,并根据研究问题的特性和研究目的来决定采用何方法以实现研究的有效性。而且每个研究者都需要在研究之前明确:任何研究方法都不是万能的,都具有一定的局限性和缺陷,因此需要通过研究方法的多元化来扬长避短。
一、刑事诉讼法学研究方法回顾
中国刑事诉讼法学研究作为中国法学研究的一个缩影,能够典型地映射出中国法学研究方法的演行轨迹。建国以后,刑事诉讼法学的研究方法主要经历
了以下几个发展阶段:
(一)研究方法意识形态化:阶级分析法④ 的一元统治
这是一个很长的时间跨度,建国后的刑事诉讼法学经历了初创、停滞两个阶段,历时三十余年的时间。在这段时期,阶级分析方法是法学研究的核心方法。研究方法的同一性和整体性是这一时期的显着特征。法学研究的这种局面是将阶级分析方法绝对化、意识形态化的表现。在法学研究领域,阶级分析方法片面强调阶级意志论的法的本质观;把法的阶级性摆在压倒一切的地位上;把法单纯视为统治阶级进行专政的工具;具有“法学中的国家主义倾向。”⑤ 刑事诉讼法作为典型的“镇压犯罪”的法,当然必须时刻牢记阶级斗争,用阶级的方法分析问题。
而且,我国刑事诉讼法学初创时期的一项重要内容就是对前苏联刑事诉讼法学理论的大规模移植。⑥ 在继承了其理论衣钵的同时,也自然而然地接受了其分析和研究的方法。前苏联刑事诉讼法学在研究方法上,强调刑事诉讼法学的党性(阶级性),并认为马克思主义的辩证法是研究刑事诉讼法学的唯一的科学方法。对我国刑事诉讼法学影响极大的切里佐夫编着的《苏维埃刑事诉讼》中明确阐明“苏维埃刑事诉讼科学是一门具有党性的科学。”⑦ 楚贡诺夫在《苏维埃刑事诉讼讲稿》中也宣称:“苏维埃刑事诉讼科学的方法是唯一科学的认识方法——马克思辩证法。马克思主义的辩证法是苏维埃刑事诉讼科学的理论基础。苏维埃刑事诉讼科学也和马克思主义科学的任何部门一样,是一门党性的科学。”⑧ 我国上世纪50至60年代的刑事诉讼法学强调“中华人民共和国刑事诉讼法学的党性”是与前苏联的观点和方法一脉相承的。此种方法应用的结果就是对“资产阶级国家刑事诉讼”和“国民党反动政府的刑事诉讼”持否定和批判的态度,而对“苏维埃刑事诉讼”和“人民民主国家的刑事诉讼”则持肯定的态度。在50年代后期的反右运动中,诉讼法学界将阶级分析方法运用到极致,把“审判独立”、“自由心证”等诉讼原则或制度,均当作“资产阶级旧法理论”而加以批判;坚持这些理论的学者有的还被定性为“右派”,受到政治上的歧视甚至人身迫害。⑨
客观而言,阶级分析方法有其独到之处,但是当一种研究方法被无限地上升为意识形态的价值判断标准,并将其普遍化为全能的研究方法时,这种方法就丧失了其作为研究方法本应具有的工具性和手段性,甚至成为一种研究领域中的“霸权”话语。当研究者已经没有可以针对不同问题选择不同研究方法的可能时,其作为研究方法本身的价值也就微乎其微了。阶级分析方法在刑事诉讼法学研究中的状况就真实地说明了这一点,阶级分析方法的一元化统治其实就意味着刑事诉讼法学的研究没有真正的研究方法。
(二)个性化研究方法的初步探索:注释研究方法的普遍化
1979年我国第一部刑事诉讼法典制定之后,刑事诉讼法学的研究开始复苏和发展,并且意识到研究方法的重要性,提出了“研究刑事诉讼法学必须有科学的方法”⑩ 的观点。学者们在普遍坚持马克思主义的世界观和方法论指导的基础上,开始提出刑事诉讼法学应当结合学科特点进行研究,并逐步探索适合于刑事诉讼法学的研究方法。张子培教授主编的《刑事诉讼法教程》是我国较早论及刑事诉讼法学研究方法的教材。其认为:“作为一门科学,要从文字上和逻辑上对法律条文本身作出正确的解释。刑事诉讼法学应当以研究我国现行法律为重点,总结立法和司法工作经验,从理论上分析和解决实践中提出的问题,为司法实践服务,为政治服务。同时,为了更好地研究我国刑事诉讼的理论和实践,还应当对历史上的和外国的刑事诉讼法律制度的理论和实践进行比较研究,从正反两方面批判地加以借鉴。”(11) 结合其他论述,当时学者们认为注释、历史、比较、理论实际等方法比较适合刑事诉讼法学的研究,并提出了借鉴其他自然科学和社会科学研究方法的主张。(12) 这些观点的提出标志着学者们对刑事诉讼法学个性化研究方法的初步探索的开始。
研究方法理论探索的开端恰逢我国推行刑事诉讼法典的起步阶段,为配合刑事诉讼法的贯彻执行,保证逐渐恢复的高等法学教育的需要,学者们编写出版了大量的刑事诉讼法教材、专着和普及读物,从学理上对刑事诉讼法确立的原则、制度和程序进行了解释。这种初始的需要深刻地影响了刑事诉讼法学的研究方法,由此带来了注释刑事诉讼法学的长期盛行。(13) 刑事诉讼的法律条文决定了刑事诉讼法学的研究内容、研究范式,甚至决定了研究的最后结果(往往是论证法律条文的正确性或者是正当性)。
注释主义的研究方法使人们了解了刑事诉讼法的同时,也模糊了学科和法律本身的界限。学者们在对此种研究方法有了客观、清醒的认识之后,提出了“刑事诉讼法学独立品格”的命题,(14) 指出了“必须把立法释义与学理研究加以区分,从注释法学走向理论法学”(15) 的刑事诉讼法学发展方向。
(三)研究方法多元化努力:比较研究方法的推广
比较研究方法是20世纪下半叶兴起的一种研究方法。它的优势在于拓展和借鉴。在九十年代中期以后的法学教材中,已经普遍地将比较方法列为刑事诉讼法学的研究方法。我国的刑事诉讼法学研究中大规模、普遍地应用比较方法是在1996年刑事诉讼法修改的前后。笔者对刊载于《法学研究》和《中国法学》上的有关刑事诉讼法学方面的论文所使用的研究方法进行了调查,结果显示1994年发表的文章中有20%使用了比较方法,1995年使用比例增加到50%,在随后的年份中,除了1997年使用该方法的比例比较低外,(16) 直到20XX年的其他年
份中,使用比较方法的比例基本上保持在40%以上,20XX年甚至达到了77%。(17) 由此可见, 比较研究方法在我国刑事诉讼法学研究中推广的速度之快、普及程度之深。
比较研究方法盛行一方面源于学者们意图迅速打破“注释法学”统治的局面,另一方面则是由于刑事诉讼法修改时面临的理论严重缺位问题。为此,学者们都不约而同地将目光投向国外,从国外引进了一系列的范畴和概念,从而使得刑事诉讼法学的理论研究迅速地繁荣起来。但是“南桔北枳”的尴尬也接踵而至,刑事诉讼理论学说的本土化迅速成为刑事诉讼法学界必须面对的课题。
虽然比较研究方法被这一时期的研究较多的采用,但是学者们也开始有意识地探索和应用其他研究方法。如徐静村教授在《刑事诉讼法学》中就阐述了学习和研究刑事诉讼的方法有:理论实际与实证分析方法、阶级分析方法、价值分析方法、结构功能分析方法、比较研究方法、综合研究方法。(18) 还有一些学者也提出了“要结合研究有关的部门法学和边缘学科”(19) 进行研究的主张。并且这些研究方法也在实际的研究工作中进行了一定的尝试。(20)
(四)小结
上面对我国刑事诉讼法学研究方法的发展历程的梳理仅具有分析的典型化特征,并不能够必然地推导出相应时期的刑事诉讼法学只使用一种研究方法的绝对化判断,只是某种研究方法在特定的历史时期使用得更广泛罢了。而且笔者所作的分析也并不意味着各个时期的研究方法之间的界限鲜明得如同刀割斧砍一般。准确地说,作为一个体系的刑事诉讼法学研究方法是一个不断添加和扩展的过程,随着研究方法多元化格局的形成,某一种研究方法的“霸权”时代将逐渐逝去,代之以新型的自主选择研究方法的纪元的到来。
; 二、中国刑事诉讼法学研究方法转型的突破口——实证研究方法的应用
(一)实证研究方法的语义分析
所谓“实证”,在《汉语大词典》的解释中有两个意思:确实的证据;实际证明、实际印证。(21) 从语义学的角度分析,实证有名词和动词两个词性,而笔者所言的作为研究方法的“实证”其实正是其两种词性含义的结合,即用确实的证据来进行证明、验证假设的方法。
对于实证研究方法(22) 目前还没有确切和统一的概念。有的学者认为其就是一种通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题的科学研
究方法。(23) 另有学者从更为详尽的操作层面对实证研究方法进行了描述性的界定,认为法学研究中的实证方法“是指按照一定程序规范对一切可进行标准化处理的法律信息进行经验研究、量化分析的研究方法。”并且总结了实证研究方法的三个基本要素:程序、经验、量化。(24) 在笔者看来,第一个概念中将经验事实的获取过程单一化为观察,这是与该研究方法的实际不相符合的。第二个概念中隐含的理论预设是:只有可以标准化的信息或者说事实才能成为该种方法的研究对象。而实证研究方法强调的是对事实进行真切的描述,用描述的事实来进行证明,对经验事实的标准化处理只是对事实进行描述的一种方法,但却不是唯一的方法。对于材料可标准化处理属性的强调,人为地缩小了实证研究方法的适用范围。因此,其将量化作为实证研究的必然要素的概括不免失之片面。
实证研究方法就是通过多种渠道和方式收集经验事实,并且按照既定步骤,采用特定方式对这些材料进行分析、推理以检验命题或者建立理论学说的科学方法。实证研究方法具有如下特征:
第一,实证研究方法是以经验事实为核心展开的研究方法。经验事实是用来检验和建构命题的基础,这是实证区别于其他研究方法的本质特征。实证研究方法的应用正是人们追求主观与客观相符合目标的具体体现。所谓经验事实是可以通过人们直接或间接观察而发现的确定性事实因素。(25) 以经验事实为基础的研究, 使人们摆脱了空洞的思辨和以不确定的概念为基础进行研究的种种弊端。
第二,是以经验事实为基础进行分析和阐释的方法。描述经验事实本身并不是目的,经验事实只是作为材料和论据,其目的在于分析、证明和阐释命题。经验事实是其建立和检验理论命题的中介,因此,分析和阐释是不可缺少的。否则,方法本身就成了目的。
第三,实证研究具体范式的多样性。在以经验事实为核心的基础上,实证研究可以是量的研究、质的研究,也可以是二者的结合。量的研究,也称为定量研究、量化研究,是一种对事物进行的测量和分析,以检验研究者某些理论假设的研究方法。而质的研究,则是通过研究者和被研究者之间的互动对事物进行深入、细致、长期的体验,然后对事物的“质”得到一个比较全面的解释性理解。二者的差异明显,(26) 也都各自具有局限性,因此二者的结合也就成为很多研究者的选择。(27) 而且,只有实证研究范式的多样性才能契合经验事实的复杂性特征,具体研究中实证研究范式的选择则是视研究课题的具体情况而定的。
第四,实证研究方法的系统性。从研究范式来分,实证研究方法有定量研究、定性研究和混合式研究三种;从研究目的上分,实证研究方法又有描述性研究、解释性研究和探索性研究的不同;按照研究环节,实证研究方法又包括经验事
实的收集方法、分析经验事实的方法以及其他技术手段的采用等。经验事实的收集方法又分为问卷法、访问法、观察法、实验法等。分析经验事实也可以采用统计、比较、类型归纳等多种手段。因此,实证研究方法是一个系统化的体系,彼此之间互相关联,共同达到以事实说明、以事实证明的目的。
第五,实证研究方法的程序性。实证研究方法中包含着比较严格的步骤,需要进行周密的计划,才能达到研究的目的。一般而言,实证研究方法包括以下步骤:课题的选择、研究设计的确定、具体研究方法和程序的制定、研究的实施、研究结果的分析、研究结果的总结与报告。首先,实证研究方法的程序性意味着各步骤之间遵循严格的顺序性,不能随意颠倒,不具有可逆性。其次,程序性还意味着程式化的操作,尤其是有关经验事实收集方面,相关材料按照怎样的标准、方式收集,其结果怎样等,都需要有显性的表述,如果是进行量化研究,这些方面必须统一,并具有可重复性。程式化要求使得实证研究过程能够清晰地被其他人所了解,从而增强实证研究本身的可信度。第三,程序性还意味着研究的规范性。按照严格的步骤进行,并遵守相应的程序本身就是一种规范性。另外,更为重要的是,应用研究实证方法进行研究就是使理性思辨建立在客观的实际情况之上,以此来规范理性思辨的任意性和空想性。
(二)与相关概念的比较
为了更好地理解实证研究方法,笔者对与之相关的几个概念进行了比较,以期进一步厘清实证研究方法的概念、使用的语境和适用的范围。
1.实证研究方法与实证主义
客观而言,有时实证一词在使用时是指实证主义(positivism)。《哲学大辞典》中对于“实证”的解释之一就是“实证是西方哲学用语。”(28) 二者在理论和实践中容易发生混淆的主要原因在于,实证研究方法与实证主义都对经验事实情有独钟,都强调要从实际的材料出发进行考察和分析。但是,二者的差异也是显着的。实证主义是一个哲学范畴,是认识和研究问题的一种世界观和方法论。孔德认为,作为哲学范畴的“实证”有六个方面的含义,首先指的是真实,与虚幻相反;其次表示有用,而不是满足那些不切实际的好奇心;第三表示肯定而不是无穷的疑惑和无尽的争论;第四意味着精确而不是模糊;第五表示否定的反义词,强调组织而不是破坏;最后,实证还强调相对而非(神学或形而上学的)绝对的必然倾向。(29) 实证主义在本体论上主张法现象与自然现象的同质性,坚信来自于经验的观察——描述或是记录事实才是确定的、真实的、有用的、精确的。其坚持了事实和价值的二分的理论假设,但却走向了规范主义的反面,实证主义排斥形而上学的考量和论证。
而作为研究方法的实证要比实证主义早得多,从某种意义上而言,实证主
义还是得益于实证研究方法的应用。16世纪以后,自然科学中首先强调观察和实验,并要求知识的“确定性”和“实证性”,当时有人称这样的自然科学为“实证科学”。到了19世纪,法国的圣西门第一次将“实证科学”一词演化为“实证主义”,并被后来的孔德所继承,开创了实证主义的哲学。(30) 而且作为研究方法的实证一直保持着自己的独立性,并没有被实证主义的某些理论预设所同化,“也不依附于实证主义哲学所信奉的某些理念。”(31) 作为一种研究方法,它只是人们认识现象、论证命题的工具和手段,是一种研究的进路和思考的视角。在价值上其并没有优于其他研究方法的特殊性。作为研究方法本身,它具有一定的局限性是在所难免的,但是这种缺憾是不能用激进或保守来评价的,这一点实证研究方法与实证主义也存在着明显的差异。另一方面,实证主义哲学的滥觞,又极大地促进了实证研究方法的推广,特别是在社会科学研究领域的普及。
2.实证研究方法与实验法、调查研究法
实验法和调查研究法是实证研究方法中常见的材料(经验事实)收集方法。就几个概念的逻辑关系而言,实证研究方法包含实验法和调查研究法。实证研究方法是种概念,实验法和调查研究法是属概念。
培根是最早提倡用实验的方法研究问题的学者。其认为科学必须是实验的,归纳的,一切真理都必须以大量确凿的事实为依据。因此,马克思称培根为“现代实验科学的真正始祖。”(32) 实验法主要用于定量的实证研究中。所谓实验法,就是在控制某些条件的情况下研究变量之间因果关系的方法。为了控制某些自变量可能对因变量产生的影响,实验法常常在实验中将被试者或实验对象分为两个组:一组是实验组,另一组是控制组。通过对两组实验结果的比较,即可检验某些变量之间是否存在因果关系。(33) 实验法是以理论假设为起点的,这个假设是一种因果关系的陈述,它假定某些自变量会导致某些因变量的变化,然后通过实验过程进行检验。“社会科学领域也有可能存在某种程度的实验。但这些实验不像自然科学领域中的实验那样具有绝对的权威。其结果,‘公共的承认’(unani mous assent)在社会科学领域具有最高的权威。这就是社会科学停止不前的原因。”(34)
人们在实践和表达时往往将试验与实验混同。如果进行细微的分析,二者之间还是存在着一定的差别。试验是“为了察看某事的结果或某物的性能而从事某种活动。”(35) 其着重强调行为的尝试性,而实验则侧重于活动的实际开展,从研究方法的角度而言,实验是一种收集资料的方法,而试验则是实验方法中的一种具体实施形式。
调查研究法(survey research)是向研究对象系统询问社会背景、态度和行为,以发现社会现象和过程的原因或影响因素的方法。(36) 这种研究方法非常
古老,在《圣经·旧约》中就已经提到。调查研究法需要在确定调查总体后,确定抽样的框架,然后进行问卷调查或者是访问式调查,并且需要运用统计的方法对资料进行分析。
作为收集经验事实的方法,实验法和调查研究法都在实证研究中经常使用。调查研究法的优势在于获取某些事实性材料和主观态度的信息,如犯罪嫌疑人的身份、背景等情况,对某些问题的看法等。实验法的优势通过对某些因素的控制,搞清自变量和因变量之间的关系。在实践中,二者往往结合运用,以便能够更全面地收集资料。在中国政法大学诉讼法研究中心进行的、建立讯问犯罪嫌疑人律师在场、录音录像(试验)项目的第二阶段就很好地将两种方法进行了综合运用。他们将犯罪嫌疑人分三组进行试验,第一组为目标组,即选择采用律师在场或者录音录像方式进行讯问的犯罪嫌疑人,第二组为对比组A, 即选择了传统方式进行讯问的犯罪嫌疑人,第三组为对比组B,即没有参加讯问方式试验的犯罪嫌疑人。试验结束后,还对于参加试验的侦查人员、律师以及犯罪嫌疑人进行了问卷调查和访谈式调查,以了解他们对现行讯问方式的态度,以及改革现行讯问方式的认识程度及差异。(37)
3.实证研究方法与理论实际
实证研究方法和理论实际都建立在应然(理论)和实然(实际)二元划分基础之上,并且都意识到了实际(经验事实)的重要性,将实际情况作为共同的落脚点。但是理论实际与实证研究方法是不同的。理论实际一方面要求认真学习理论,掌握正确认识和分析问题的立场、观点和方法;另一方面要求从实际出发运用理论,不生搬硬套。理论实际从本质上讲是一种工作和学习的态度和作风问题,而不是研究方法。理论实际的目的在于防止理论与实际的脱节,反对照抄照搬和僵化地学习和运用理论,强调在实践中发展理论,强调一切从实际出发,实事求是,在实践中检验和发展真理。因此,理论实际没有什么固定的模式,也没有制度化、规范化的要求,用理论实际的办法进行刑事诉讼法学的学习或者是研究,
可以只是一般意义上的举例说明,可以将理论结合特定的人或者事提出解决的方案,也可以通过对刑事诉讼法的某一制度或者程序的实际情况进行深入细致的社会调查,掌握第一手的统计数据、典型的案例和其他材料,然后经过分析研究,发现该制度和程序实际适用中的制约因素和条件,以及法律规定本身存在的问题,再有针对性地提出解决方案,等等。因此,理论实际比实证研究方法更为抽象和宏观,具有更大的包容性和概括性,而实证研究方法只是规范化、系统化、具体化了
的理论实际的一种方式。
(三)应用实证研究方法推动中国刑事诉讼法学研究方法转型
实证研究方法已经是在社会科学研究中普遍使用的研究方法之一,作为社会科学组成部分的刑事诉讼法学使用该种研究方法理所当然。但是,笔者在此并非将实证研究方法与其它研究方法同样对待,而是认为,在目前的情况下,实证研究方法的应用和推广对中国刑事诉讼法学的研究具有特殊的重要意义,它是推动中国刑事诉讼法学研究方法转型的突破口,从这个意义上而言,实证研究方法的引入将是刑事诉讼法学研究方法的革命。
1.实证研究方法的实践性、科学性、规范性将彻底颠覆刑事诉讼法学思辨型的研究习惯定势
长期以来,我国刑事诉讼法学的研究方法虽然有所变化,并逐渐形成研究方法的多元化格局。但是总体而言,研究方法仍然是以思辨的研究方法为主的,即注重应然研究,从规范的层面上进行抽象的概括和分析,虽然近几年比较方法使用的较多,但仍然是以理论比较、法律条文比较为主,实践性的内容依旧少见,使刑事诉讼法学的研究几乎成为高山仰止般高高在上的纯理论科学。这一方面说明了我们的研究方式已经形成了这种思辨型的习惯和定势,不知不觉将研究固化在书斋中;另一方面,虽然有些学者也不时地通过各种渠道和途径了解一些实际情况,但是这些都是很分散的,零碎的,因此对于实际情况的状态也只能用大概的估计办法。如对证人出庭作证的讨论虽然很多,但是对于证人出庭作证的具体情况则很少有实证的根据,有的称不足10%,有的认为不到8%,有的则在5%甚至是3%以下, 而且对于证人不出庭原因的分析也一般是想当然地分析,而没有实证进行支持。研究的结论和观点自然也不具有很强的说服力。
在相当长的一段时间里,存在着将实证研究等同于感性认识的倾向。认为研究问题时举个把案例,将自己在社会生活中的某些经验描述一下,就是使用了实证方法。这是将实证研究方法简单化的具体表现。实证研究需要感性认识,但是感性认识并不等于实证研究。实证研究讲究科学性、规范性,需要一定的方式将这一过程体现出来,能够被其他人所检验,这些都是感性认识所不具有的,或者说是在感性认识过程中不要求的。现在,已经有相当多的刑事诉讼法学研究者注意到体验、了解现实社会中的刑事诉讼法律规范实际发挥作用状况的重要性,那么实证研究方法的引入正是对这一过程的规范化校正,使之更符合学术研究的要求,更能体现研究本身的严谨性和科学精神。
2.实证研究方法以经验事实为核心的特质与刑事诉讼法学的实践性契合
刑事诉讼法学的实践性是其突出的特征。刑事诉讼法学的研究对象都具有典型的实践属性,作为刑事诉讼法学主要研究对象的刑事诉讼法本身是一部操
作性极强的法律规范,“研究刑事诉讼法学,归根到底,是为了指导中国的刑事诉讼实践,改善中国的刑事诉讼现状。因此,刑事诉讼实践应当是我们研究的出发点和落脚点,也是刑事诉讼法学理论的生长点。脱离实践的研究,是缺乏根基和说服力的。”(38) 美国大法官霍姆斯也曾断言:“法的生命不是逻辑,而是经验。”因此,为了发展出指导实践的理论,就必须了解实践,了解经验事实。“实然或事实是法的存在形态,而与其相对应的实证方法则是叙述这种事实的途径。”() 在刑事诉讼法的实际存在状态这一点上,实证研究方法与刑事诉讼法学的实践性契合,并为刑事诉讼法学实现研究目的和价值提供了科学、系统的方法支撑。超脱于世俗的、社会性的刑事诉讼运行过程和发展实际、纯粹规范性的、不与实际情况发生一点牵连的刑事诉讼法学是没有任何意义的。
3.实证研究方法是树立刑事诉讼法学独立品格不可或缺的中介
迪尔凯姆说:“一门科学只有在真正建立起自己的个性并真正独立于其他学科时,才能成为一门真正的科学。”(40) 那么,刑事诉讼法学的独立个性是什么?关于这个问题,陈瑞华教授认为刑事诉讼法学的品格在于形成一个独立于立法、司法实践等世俗世界的学术空间。为此,刑事诉讼法学应当高于刑事诉讼法、刑事司法实践。因此,其认为独立的学术空间是刑事诉讼法学的独立品格的核心。(41) 笔者同意刑事诉讼法学不应当成为刑事诉讼法规范和刑事诉讼实践亦步亦趋的仆从,其应当有自己独立的学术语境。同时笔者也认为,形成适合本学科研究的方法体系也是树立刑事诉讼法学独立品格不可或缺的部分。笔者欣喜地看到,刑事诉讼法学界对于研究方法的重视程度正日益提高,围绕这方面的讨论也正逐步成为学术话语中的一个组成部分,不仅社会科学的研究方法正逐渐地被引入和应用于刑事诉讼法学的研究当中,甚至自然科学的研究方法纳入刑事诉讼法学研究视野的进程也在进行中,(42) 多元化的刑事诉讼法学研究方法体系正在形成,但是诸种研究方法中必须要有一些研究方法能够使得刑事诉讼法学不脱离刑事诉讼的实践,独立于社会和实践之外的刑事诉讼法学即便是形成了自己的独立品格,也没有任何意义。实证研究方法正是这个搭建沟通世俗的现实世界和“独立的学术空间”的桥梁和中介,它开通了研究者就经验场域和先验场域进行直接对话的话语系统。
注释:
① 张文显主编:《法理学》,高等教育出版社、北京大学出版社1999年版,第56页。
② 参见袁方主编:《社会研究方法教程》,北京大学出版社1997年版,第24页;陈向明着:《质的研究方法与社会科学研究》,教育科学出版社20XX年版,第5页。
③ 参见陈向明着:《质的研究方法与社会科学研究》,教育科学出版社20XX年版,第5页。
④ 关于阶级分析方法本身,列宁曾对其进行过明确的论述:“你们应当时刻注意到社会从奴隶制的原始形式过渡到农奴制、最后又过渡到资本主义这一基本事实,因为只有记住这一基本事实,只有把一切政治学说纳入这个基本范围,才能正确评价这些学说,认清它们的实质,因为人类史上的每一个大的时期(奴隶占有时期、农奴制时期和资本主义时期)都长达许多世纪,出现过各种各样政治形式、各种各样的政治学说、政治见解和政治革命,要认清这一切光怪陆离、异常繁杂的情况,特别是与资产阶级的学者和政治家的政治、哲学等等学说有关的情况,就必须牢牢把握住社会划分为阶级的事实,阶级统治形式改变的事实,把它作为基本的指导线索,并用这个观点去分析一切社会问题,即经济、政治、精神和宗教等等问题。”参见《列宁选集》第4卷,人民出版社1995年版,第30页。
⑤ 唐永春:“苏联法学对中国法学消极影响的深层原因——从马克思东方社会理论出发所作的分析”,载《法学研究》20XX年第2期。
⑥ 参见樊崇义、吴宏耀:“刑事诉讼法学五十年回顾”,载《人民检察》1999年第12期。
⑦ [前苏]切里佐夫编着:《苏维埃刑事诉讼》,法律出版社1955年版,第40页。
⑧ [前苏]B·E·楚贡诺夫着:《苏维埃刑事诉讼讲稿》,北京政法学院1957年印,第9页。
⑨ 参见李贵连主编:《二十世纪中国法学》,北京大学出版社1998年版,第114页以下。
⑩ 裴苍龄主编:《刑事诉讼法学概论》,兰州大学出版社1988年版,第19页。
(11) 张子培主编:《刑事诉讼法教程》,群众出版社1982年版,第7页。
(12) 参见张子培主编:《刑事诉讼法教程》,群众出版社1982年版,第7页;裴苍龄主编:《刑事诉讼法学概论》,兰州大学出版社1988年版,第19—21页;宫模义:《刑事诉讼法教程》1989年版,第6—9页;李学宽主编:《刑事诉讼法学》,科学技术文献出版社1988年版,第31—33页;樊凤林主编:《刑事诉讼法学》,中国人民公安大学出版社1988年版,第6页。
(13) 参见陈瑞华着:《刑事诉讼的前沿问题研究》,中国人民大学出版社20XX年版,第38页。
(14) 陈瑞华着:《刑事诉讼的前沿问题研究》,中国人民大学出版社20XX 年版,第61页。
(15) 樊崇义主编:《诉讼原理》,法律出版社20XX年版,第7页。
(16) 该年度《法学研究》和《中国法学》杂志上发表的刑事诉讼法学方面的论文共7篇,其中一篇会议综述,一篇是对1996年修改的刑事诉讼法的评论性文章,一般而言,这样的文章不属于纯粹意义上的研究性质的论文,因此其在研究方法上也就不会很注重,如果去除这两篇论文,那么比较研究方法在这一年度的使用比例就达到了40%,与以后其他年份比较方法的使用比例大体一致。
(17) 笔者调查的从1994—20XX年在《法学研究》和《中国法学》上发表的刑事诉讼法学相关论文使用比较研究方法的具体数据:1994年20%,1995年50%,1996年43%,1997年29%,1998年62%,1999年44%,20XX年47%,20XX年77%,20XX年47%,20XX年40%,20XX年67%,20XX年54%
证人作证制度，以解决立法滞后问题，并呼吁强化对证据规则的基础性研究。六、关于证据制度的理论基础我国诉讼法学界，历来主张以辩证唯物主义的认识论作为刑事证据制度的理论基础。时至今日，此学说仍占主流地位。但是，以何家弘、陈瑞华为代表的一些青年诉讼法学家，近来对这一主流学派提出了挑战。他们认为：诉讼活动不同于一般的认识活动，“至少在一定程度上不属于认识活动，因而把认识论作为证据法的理论基础，就显得不科学了。”他们认为，坚持把唯物主义的认识论作为证据制度的理论基础，是陷入了理论上的误区。（一）“误区论”的理由和主张。1.诉讼是以解决利益争端为目的的活动，诉讼证明的客体是“法律事实”而非“社会和经济上的事实”。裁判者就争端和纠纷所作的裁判结论，并不一定非得建立在客观真实的基础上（例如，控告方举不出有力的证据，他便会遭到败诉的结果）。诉讼包含着一系列法律价值的选择和实现的过程，而对于价值选择和实现问题，无论什么样的认识论学说，都不再具有有效的指导意义。因此，诉讼中的证明活动，尽管包含着一定的认识过程，但这种认识活动既不具有终局的意义，也不对争端的解决具有决定性影响。2.按照辩证唯物主义的认识论，诉讼中应以追求客观真实为最高目标。这就为程序工具主义甚至程序虚无主义提供了合理化的解释。它对证人资格、无罪推定、非法证据排除规则、沉默权制度和证明标准等制度的设计，都产生排斥的效果。“完全站在认识论的立场上看待证据规则，极容易在价值观上掉入程序工具主义的陷阱，使得认识论意义上的‘客观真实’受到过多的强调和重视，而诉讼活动的过程则受到不应有的忽视。”据此，他们认为对证据法的基础应该重构，主张将“形式理性观念”和“程序正义理论”确立为证据法学的两个方面的理论基础。（以上主张见何家弘主编的《新编证据法学》和陈瑞华、蒋炳仁所著的《走出认识论的误区》。）（二）对“误区论”的批驳。陈光中教授对于这种“误区论”进行了批驳。它认为，所谓“误区论”本身陷入了误区：第一，把认识论的一般规律与诉讼证明的特殊规律对立起来，以个性否定共性，以特殊规律否定一般规律，犯了“白马非马”的错误。第二，过分夸大了程序公正的价值作用，并把程序正义与认识规律对立起来，从而有意无意地否定或贬低了认识规律对诉讼证明的指导作用。陈光中教授认为，仍然应当坚持把辩证唯物主义的认识论作为证据制度的理论基础，这正是我国马克思主义证据法学的特色和优势。理由如下：1.证据制度的核心问题是如何保证司法人员能够正确认定案情事实，亦即如何保证主观符合客观。因此，它首先是一种认识活动，要受认识规律的制约。辩证唯物主义的认识论主要包括三点内容：一是可知论，二是反映论，三是实践论。它与证据法学是普遍理论与部门理论的关系，即一般与特殊的关系。2.诉讼证明的目的，总体来说是要达到客观真实，也就是要求办案人员对案情的主观认识符合客观的真实。辩证唯物主义的认识论认为，客观真理是绝对真理与相对真理的辩证统一。刑事诉讼中的绝对真实，是指办案人员运用证据正确无误地认定案件事实，查明某人确实实施了犯罪或者完全排除其实施犯罪。也就是通常所说的“水落石出”、“真相大白”。但人的认识又具有相对性，就诉讼证明来说，它表现为两个方面：一是有某些案件的事实难以查明；二是查明了的案件，其中有些细微末节无法查清。正因为如此，刑事诉讼中确立了罪疑从无等原则。3.近几年来，一些学者主张在刑事诉讼中不可能求得客观真实，而只能求得“法律真实”或“相对真实”。“法律真实”的主观随意性很大，而“相对真实”论者则认为刑事证明只能达到近似真实，获得“最大限度的盖然性”而不可能得到绝对真实。“相对真实”论者否认了真实绝对性和相对性之间的辩证统一关系，认为两者水火不相容。其错误在于认为一切都是相对真实，没有绝对真实。连犯罪人究竟是谁也没有绝对的把握，岂不太荒唐可笑了吗？4.我国刑事诉讼法规定“犯罪事实清楚，证据确实充分”的证明标准，可以说就是“客观真实”的典型表现，总的精神是凡涉及对公民生命权、人身自由权和财产权的剥夺，即生杀予夺大权的行使，必须十分谨慎。在认定事实和适用法律上都应当坚持高标准、严要求。首先，“谁是犯罪实施者”需要确证无疑；其次，对于那些与定罪量刑有影响的一些事实和情节，也要尽量查清。至于与定罪量刑没有直接关系的一些次要的事实或情节，
年度广播电视大学（电大）期末考试 《刑事诉讼法学》期末重点复习指导试题及参考答案 名词解释 1、刑事诉讼：在我国，刑事诉讼是指公检法在当事人以及诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，查证、核实被告人是否实施了犯罪，是否应当受到刑罚处罚以及应当受到何种刑事处罚的活动。 2、刑事诉讼法：国家制定的调整公检法机关和诉讼参与人进行诉讼所必须遵守的法律规范。 3、回避：是指，侦查、检察、审判人员等同案件有法定的利害关系或者其他可能影响案件公正处理的关系，不得参与办理该案件或者参与该案的其他诉讼活动的行为。 4、被害人：人身财产以及其他权益受到犯罪行为直接侵害的人。 5、自诉人：是指在自诉案件中以个人名义直接向人民法院提起刑事诉讼，请求追究被告人刑事责任的人。 6、送达：公安司法机关按照一定的方式和手续，将诉讼文件送交诉讼参与人以及有关单位的活动。 7、犯罪嫌疑人：在立案侦查和审查阶段中，因涉嫌犯罪而受到刑事追诉的人。 8、被告人：是指因涉嫌犯罪被检察机关或自诉人正式向审判机关提起诉讼，要求审判机关依法追究其刑事责任的人。 9、刑事诉讼的基本原则：是由刑事诉讼法规定的，贯穿于刑事诉讼的全过程或主要诉讼阶段，人民法院、人民检察院、公安机关和诉讼参与人进行刑事诉讼活动所必须遵循的基本准则。 10、辩护：犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人在刑事诉讼中，依法针对控方面的指控，根据事实和法律，从实体上和程序上，提出有利于被指控人的证据和意见，论证控方的指控不能成立，维护被指控人的合法权益，使其免受不公正对待和处理的一系列诉讼行为的总合。 11、立案管辖：立案管辖，又称职能管辖或部门管辖，是指人民法院、人民检察院和公安机关受理刑事案件的职权范围。 12、审判管辖：是指人民法院审判第一审刑事案件的职权范围，包括各级人民法院之间、普通人民法院与专门人民法院之间，以及同级人民法院之间，在审判第一审刑事案件上的权限划分。13、管辖：是指人民法院、人民检察院和公安机关等依照法律规定立案受理刑事案件以及人民法院系统内审判第一审刑事案件的分工制度。 14、诉讼证据：公检法、当事人等依照法定程序收集并审查核实，能够证明案件真实情况的根据。 15、证据力：是指证据依法能够成为法律上的证据的资格和条件。 16、证明力：，又称证据的证明能力，是指证据对案件事实的证明的价值和功能，亦即证据的可靠性、可信性和可采性。 17、物证：是指以其外部特征、存在场所和物质属性证明案件事实的实物和痕迹。 18、书证：就是以文字、符号、图画等记载的内容和表达的思想来证明案件的事实的书面文件和其他物品。 19、原始证据：凡是直接来源于案件事实的证据。 20、视听资料：以录音、录像、电子计算机以及其他高科技设备储存的信息正经案件情况的资料。 21、直接证据：直接来源于案件事实的证据。 22、诉讼证明：诉讼主体依照法定程序和标准，运用已知的证据和事实来认定案件事实的活动。 23、证明对象：是指司法人员和诉讼当事人及其律师在诉讼中必须用证据加以证明的各种案件事实。 24、证明责任：是指公安、司法机关收集或者提供证据证明主张的案件事实成立或者有利于自己的主张的责任，否则，应承担其主张不能成立的危险。 25、强制措施：公检法机关为了保证诉讼的顺利进行，依法对刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人采取的限制或者剥夺人身自由的各种方法和措施。 26、拘传：是指人民法院、人民检察院和公安机关，对未被逮捕、拘留的犯罪嫌疑人或被告人依法强制其到案接受讯问的一种强制方法。 27、取保候审：指人民法院、人民检察院和公安机关对未被逮捕的犯罪嫌疑人或被告人，为防止其逃避侦查、起诉和审判，责令其提出保证人或交纳保证金，并出具保证书，保证随传随到的一种强制方法。 28、监视居住：是指人民法院、人民检查院和公安机关对未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，责令其不得离开指定的区域，依法对其人身自由加以限制并对其实行监督的一种强制方法。
刑事诉讼法期末考试复习题 一、名词解释(每小题4分，共16分) 1. 回避是指，侦查、检察、审判人员等同案件有法定的利害关系或者其他可能影响案件公正处理的关系，不 得参与办理该案件或者参与该案的其他诉讼活动的行为。 2. 不起诉是指人民检察院对于侦查终结移送起诉的案件，经审查认为不应或不必对犯罪嫌疑人定罪，从而决 定不向人民法院起诉的一种诉讼活动。 3. 抗诉，是指人民检察院认为或发现判决和裁定确有错误，提请人民法院重新审判并予以纠正的审判监督行 为。 4. 证明责任，是指公、检、法等专门机关收集、运用证据证明案件事实的责任。 5. 两审终审制，是指人民法院审判刑事案件经过两级人民法院的审判即告终结，第二审法院作出的判决或裁 定是生效的判决和裁定，法律规定的上诉人不得再对其提出上诉，人民检察院也不得再按照上诉程序对其提出抗诉。 6. 反诉，是指自诉案件的被告人作为被害人，控告自诉人犯有与本案有联系的犯罪行为，要求人民法院追究 其刑事责任的诉讼。 7. 监视居住，是指人民法院、人民检查院和公安机关对未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，责令其不得离开指 定的区域，依法对其人身自由加以限制并对其实行监督的一种强制方法。 8. 鉴定结论，是指受公安司法机关指派或聘请的鉴定人，对案件中的专门性问题进行鉴定后所作出的书面结 论。 9. 证明要求，是指法律要求公安司法人员运用证据证明案件事实所要达到的程度。 10. 当事人，是指与案件事实和诉讼结果有切身利害关系，在诉讼中分别处于控诉或者辩护地位的主要诉讼当事人。 11. 自诉人是指，在自诉案件中以个人名义直接向人民法院提起刑事诉讼，请求追究被告人的刑事责任的人。 12. 证明是指国家专门机关在刑事诉讼过程中运用证据查明案件事实的活动。 13. 取保候审，是指人民法院、人民检察院和公安机关对未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，为防止其逃避侦查、起诉 和审判，责令其提出保证人或交纳保证金，并出具保证书，保证随传随到的一种强制方法。 14. 书证，是指以其记载的内容和反映的思想来证明案件真实情况的书面材料或其他物质材料。 15. 审判监督程序是指，人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实上或适用法律 上确有错误，依法提出并由人民法院进行重新审判的诉讼程序。 16. 刑事附带民事诉讼，是指公安司法机关在刑事诉讼过程中，在解决被告人刑事责任的同时，附带解决由遭受物质 损失的被害人或者人民检察院所提起的、由于被告人的犯罪行为所引起的物质损失的赔偿问题而进行的诉讼。 二、单项选择题(每小题1分，共15分，每小题只有一项答案正确，请将正确答案的序号填在括号内) 1. 下列人员中，不能称作犯罪嫌疑人的是( C )。 A. 正在被侦查的人 B. 正在被审查起诉的人 C. 正在被审判的人 D．正在被通缉的罪该逮捕的人 2．负责对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审的机关，应当是( C )。 A. 人民法院 B. 人民检察院 C. 公安机关D．司法行政机关 3．法律限定传唤、拘传持续的最长时间为(A )。 A．12小时B．15小时 C．20小时D．24小时 4．划分地区管辖的主要依据是(A )。 A. 犯罪地B．最先受理地 C. 被告人居住地D．被害人居住地 5．一般不公开审判的案件是(D )。 A. 有关国家秘密的案件 B. 有关个人隐私的案件 C. 14岁以上不满16岁的未成年人犯罪案件 D．16岁以上不满18岁的未成年人犯罪案件 6．被告人某甲犯故意杀人罪、贪污罪，被A市中级人民法院一审分别判处死刑，决定执行死刑，在上诉期限内，某甲没有上诉，检察院也没有提出抗诉。此案死刑复核程序是(C )。 A. 报省高级人民法院核准即可 B. 直接报最高人民法院核准
作业名称刑事诉讼法学第1次作业出卷人SA 作业总分100通过分数60 起止时间 学员姓名学员成绩100 标准题总分100标准题得分100 题号:1 题型:单选题（请在以下几个选项中选择唯一正确答案）本题分数:2 在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中，有义务对证据收集的合法性加以证明的主体是___? ?A、公安机关 ?B、犯罪嫌疑人、被告人 ?C、检察院 ?D、被害人 学员答案：c 说明： 本题得分：2 题号:2 题型:单选题（请在以下几个选项中选择唯一正确答案）本题分数:2 下列哪一情形下人民检察院可以提起刑事附带民事诉讼？ ?A、国家财产、集体财产在刑事犯罪中遭受损失 ?B、被害人死亡 ?C、没有直接被害人 ?D、被害人失去行为能力 学员答案：a
说明： 本题得分：2 题号:3 题型:单选题（请在以下几个选项中选择唯一正确答案）本题分数:2 下列不能由公安机关决定采取的强制措施是___? ?A、拘传 ?B、逮捕 ?C、取保候审 ?D、监视居住 学员答案：b 说明： 本题得分：2 题号:4 题型:单选题（请在以下几个选项中选择唯一正确答案）本题分数:2 监视居住的最长期限是___? ?A、三个月 ?B、六个月 ?C、12个月 ?D、18个月 学员答案：b 说明：
本题得分：2 题号:5 题型:单选题（请在以下几个选项中选择唯一正确答案）本题分数:2 逮捕由哪一主体执行？ ?A、公安机关 ?B、检察机关 ?C、法院 ?D、被害人 学员答案：a 说明： 本题得分：2 题号:6 题型:判断题本题分数:3 187辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。 ?1、错 ?2、对 学员答案：2 说明： 本题得分：3 题号:7 题型:判断题本题分数:3
诉讼法学专业刑事诉讼法学研究方向 专业课、专业基础课 刑法学( 75分) 一、名词解释( 每题2.5分,共15分) 1、直接客体 2、事后防卫 3、实行终了的未遂 4、一般形式的自首 5、投放危险物质罪 6、传授犯罪方法罪 二、简答题( 每题8分, 共24分) 1、中国刑法中的刑事法定年龄主要分为哪几个阶段? 其具体内容是什么? 2、犯罪集团应当具备的特征是什么? 3、简述职务侵占罪的构成特征。 三、案例分析( 共2题, 共18分) 1、王某, 男, 25岁, 工人。 4月某日, 王某在郊外游玩时, 偶然捡拾到一支军用手枪及10发子弹, 认为有用, 便将手枪和子弹带回家中藏匿。同年12月某日深夜, 王某为报复与之结怨甚深的同厂工人苏某, 持手枪躲藏于苏某下夜班回家必经的一胡同拐角处, 见苏某走来, 便朝其前胸开了一枪, 子弹穿透苏某胸部, 又击中了苏某左后侧正推门出院的居民张某肘部, 结果致苏某当场死亡, 并致张某重伤害。 问: 对王某的行为应当如何定罪? 为什么? ( 8分) 2、马某, 男, 19周岁, 无业。 孙某, 男, 15周岁, 中学生。 纪某, 男, 19周岁, 商店售货员。 马某与孙某相互勾结, 为意图盗窃风帆电器商店内的高档电器, 于某日到该
商店"踩点"。在商店正巧碰见当售货员的中学同学纪某。马某便以事成之后共分赃款引诱纪某配合盗窃商店。纪某说: "要干你们干, 我不动手就行了。"次日, 纪某在商店上晚班, 下班时按与马某的事先约定, 故意用一把能够轻易拉开的坏锁挂住商店的门。半夜, 马某与孙某轻易撬开坏锁, 溜进商店进行盗窃, 共盗得物品价值达2万余元。马某先离开现场, 孙某在商店里又呆了几分钟才出来。马某问孙某在后面磨蹭什么, 孙某只说撒了泡尿。等到二人回到马某家中, 孙某才告诉马某, 其为破坏现场, 已将柜台后的电炉插上电, 并在电炉上放了一只纸箱, 意图制造火灾。马某听后未吱声。凌晨, 该商店发生重大火灾, 并炴及附近的两家商店, 直接经济损失达350万余元。 问: 马某、孙某和纪某的行为构成什么罪? 是否成立共同犯罪? 为什么? ( 10分) 四、论述题( 1题, 18分) 论述盗窃行为转化为抢劫罪应当具备的条件。 刑事诉讼法学( 75分) 一、名词解释( 每题3分, 共15分) 1.两审终审制 2.刑事被害人 3.审判管辖 4.书证 5.中止审理 二、简答题( 每题10分, 共30分) 1．律师在侦查阶段要求会见在押犯罪嫌疑人时, 侦查机关应该如何办理? 2．刑事诉讼法对逮捕的条件和逮捕的程序有哪些规定? 如何理解"有证据证明有犯罪事实"? 3．简述刑事诉讼证据的特征
2019年司法《刑事诉讼法》预习知识点：重新审判的 程序 (一)再审和提审 人民法院依照审判监督程序对已经发生法律效力的判决、裁定重 新审判有再审和提审两种情形。 再审是指作出生效判决、裁定的人民法院根据再审决定或者再审 指令对案件重新审判的程序。人民法院实行再审，理应严格遵守刑事 诉讼法的相关规定：(1)由原审人民法院审理的，理应另行组成合议庭 实行。原来审判该案的合议庭成员，理应回避。(2)原来是第一审案件，理应依照第一审程序实行审判，所作的判决、裁定能够上诉、抗诉;原 来是第二审案件，理应依照第二审程序实行审判，所作的判决、裁定 是终审的判决、裁定。 提审是指人民法院对各级人民法院、上级人民法院对下级人民法 院已经发生法律效力的判决、裁定发现确有错误，或者接受同级人民 检察院的再审抗诉后，直接调取原审案卷和材料，并组成合议庭对案 件实行审判的程序。上级人民法院按照审判监督程序提审的案件，理 应依照第二审程序实行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 对决定依照审判监督程序重新审判的案件，除人民检察院抗诉的 以外，人民法院理应制作再审决定书。 (二)开庭审理、不开庭审理与不得加重刑罚的情形 对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为水平的再审案件，能够不开庭审理。 根据刑事诉讼法第245条第2款的规定，人民法院开庭审理的再 审案件，同级人民检察院理应派员出席法庭。
开庭审理的再审案件，再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被 告人，其他同案原审被告人不出庭不影响审理的，能够不出庭参加诉讼。 除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人的，不得加重其他同案 原审被告人的刑罚。 (三)开庭前的工作 人民法院在开庭审理前，理应实行下列工作： 1.确定合议庭的组成人员; 2.将再审决定书、申诉书副本至迟在开庭30日前，重大、疑难案 件至迟在开庭60日前送达同级人民检察院并通知其查阅案卷和准备出庭： 3.将再审决定书或抗诉书副本至迟在开庭30日以前送达原审被告 人(原审上诉人)，告知其能够委托辩护人或者依法为其指定承担法律 援助义务的律师担任辩护人; 4.至迟在开庭15日前，重大、疑难案件至迟在开庭60日前，通 知辩护人查阅案卷和准备出庭; 5.将开庭的时间、地点在开庭7日以前通知人民检察院; 6.传唤当事人，通知辩护人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译 人员，传票和通知书至迟在开庭7日以前送达; 7.公开审判的案件，在开庭7日以前先期公布案由、原审被告人(原审上诉人)姓名、开庭时间和地点。 控辩双方收到再审决定书或抗诉书后，人民法院通知开庭之日前，能够提交新的证据。开庭后，除对原审被告人(原审上诉人)有利的外，人民法院不再接纳新证据。
刑事诉讼法学考试试题 一、单项选择题（每小题1分，共15分，每小题只有一项答案正确，请将正确答案的序号填在括号内） 1.刑事诉讼法中关于证据种类划分的根据，主要是（）。 A.证据与案件事实的关系 B.证据的表现形式 C证据能否单独证明案件的主要事实 D.证据是否有利于犯罪嫌疑人、被告人 2.下列法院中，可以适用简易程序的法院是（）。 A.高级人民法院 B.中级人民法院 C基层人民法院D.二审法院 3.下列证据中，属于直接证据的是（）。 A.证人关于被告人品行的证言 B.被抢劫的钱包 C被害人关于某甲抢劫其钱包的陈述D.鉴定结论 4.下列人员中，可以委托诉讼代理人参加诉讼的是（）。 A.犯罪嫌疑人 B.自诉人 C公诉人D.刑事被告人 5．下列不公开审理的案件中，属于一般不公开审判的案件( )。 A．有关国家秘密的案件 B．有关个人隐私的案件 C 14岁以上不满16岁的未成年人犯罪案件 D．16岁以上不满18岁的未成年人犯罪案件
6．被告人某甲犯故意杀人罪、贪污罪，被A市中级人民法院一审分别判处死刑，决定执行死刑，剥夺政治权利终身。在上诉期限内，某甲没有上诉，检察院也没有提出抗诉。此案死刑复核程序是( )。 A．报省高级人民法院核准即可 B．直接报最高人民法院核准 C. 由高级人民法院复核同意后再报请最高人民法院核准 D．故意杀人罪报省高级人民法院核准，贪污罪报最高人民法院核准 7．下列人员中，可以适用拘传的是( )。 A．犯罪嫌疑人 B．自诉人 C．证人 D．辩护人 8．下列证据中，既属于直接证据又属于原始证据的是( )。 A．证人关于被害人品行的证言 B．被害人关于张某抢劫其财物的陈述 C．鉴定结论 D．杀人凶器 9．适用简易程序审理案件，人民法院应当在受理后( )以内审结。 A．10日 B．20日 C．30日 D．60日 10．享有外交特权和豁免权的外国人在我国境内犯罪，其刑事责任应当( )。
自学考试刑事诉讼法学试题及答案
全国 7月自学考试刑事诉讼法学试题 课程代码：00260 一、单项选择题(本大题共20小题，每小题1分，共20分) 在每小题列出的四个备选项中只有—个是最符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．广义的刑事诉讼是指（） A．侦查机关的侦查 B．公诉机关的公诉 C．法院的审判 D．侦查、公诉、审判等活动的总称 2．中国刑事诉讼法的制定依据是（） A．宪法 B．立法法 C．刑法 D．人民法院组织法 3．人民检察院上下级之间是（） A．指导与被指导的关系 B．领导与被领导的关系 C．监督与被监督的关系 D．相互协作关系 4．下列诉讼参与人中，属于其它诉讼参与人的是（） A．犯罪嫌疑人张某 B．被害人李某的诉讼代理人 C．自诉人李四 D．被害人李某 5．杀人案件的立案侦查机关是（） A．公安机关 B．检察机关 C．人民法院 D．司法行政机关 6．下列案件中，属于中级人民法院管辖的是（） A．一般的故意伤害案件 B．数额较大的盗窃案件 C．可能判处以上有期徒刑的案件 D．危害国家安全的案件 7．有权决定法院院长回避的是（） A．公安机关的负责人 B．检察委员会 C．检察长 D．本院审判委员会 8．下列人员中，能够担任辩护人的是（） A．本案的审判长 B．本案的鉴定人 C．本案的证人 D．被告人的亲属 9．刑事诉讼证据应当具备客观性、相关性和（） A．真实性 B．法律性 C．系统性 D．物理性 10．证据理论上所讲的原始证据是指（）
A．直接来源于案件事实的证据 B．以人的语言为存在和表现形式的证据 C．以实物为存在与表现形式的证据 D．能单独证明案件主要事实的证据 11．有权决定逮捕被告人的机关是（） A．公安机关 B．人民检察院 C．人民法院 D．国家安全部门 12．在中国，附带民事诉讼的成年被告人的亲属愿意代为赔偿的，人民法院应当（）A．许可 B．不予许可 C．审查后决定 D．驳回 13．有立案权的机关进行立案活动的第一步程序是（） A．对立案材料进行审查后的处理 B．对立案材料进行审查 C．对立案材料的接受 D．作出立案决定 14．犯罪嫌疑人对侦查人员的讯问（） A．能够保持沉默 B．应当承认有罪 C．不得进行辩解 D．应当如实回答 15．对被害人的人身检查（） A．能够强制进行 B．不能强制进行 C．必要时能够强制进行 D．应当强制进行 16．经过补充侦查，证据依然不足的，人民检察院（） A．能够作出不起诉决定 B．能够作出免于起诉决定 C．能够撤销案件 D．应当作出不起诉决定 17．根据中国刑事诉讼法规定，基层人民法院合议庭的组成人数是（） A．1人 B．2人 C．3人 D．4人 18．下列情形中，可延期审理的是（） A．审理期间被害人下落不明的 B．被告人患病使案件较长时间无法继续审理的 C．需要通知新的证人到庭的 D．案件起诉到法院后被告人脱逃，案件在较长时间内无法继续审理的 19．对基层人民法院第一审判决有抗诉权的是（） A．第一审人民法院的同级人民检察院 B．第一审人民法院的上级人民检察院 C．被害人 D．被告人 20．张某因犯故意杀人罪被某市中级人民法院判处死刑立即执行，该案（）
刑事诉讼法学形成性考核册 专业： 学号： 姓名： 河北广播电视大学开放教育学院 （请按照顺序打印，并左侧装订）
刑事诉讼法学作业1 一．名词解释（每小题5分，共25分） 1.暂予监外执行 2.刑事附带民事诉讼 3.立案管辖 4.侦查 5.死刑复核程序 二．简答题（每小题10分，共30分） 1.审判人员、检察人员、侦查人员回避的理由有哪些？
2.刑事附带民事诉讼的条件有哪些？ 3.试述刑事审判的主要特征。 三．案例分析题（第一题20分，第二题25分） 1.秦某，男，15岁，学生。秦某平日喜欢看武侠小说、五大影视，课余时间还有练几手功夫，自是身手不凡。一日，在与同学打架中，他猛起一脚，踢中同学吴某的腹部，吴某腹痛不止，被送往医院抢救，诊断为脾脏破裂引起大出血，后抢救无效死亡。此案侦查终结后，区人民检察院向区人民法院提起了公诉。区人民法院公开审理了此案，以故意伤害罪判处秦某无期徒刑，剥夺政治权利终身。 请回答： （1）区人民法院公开审理此案是否正确？理由是什么？ （2）区人民法院以故意伤害罪判处秦某无期徒刑，剥夺政治权利终身是否正确？理由是什么？
2.被告人王某，男，17岁，某聋哑学校的学生。一日王某踢球时不慎将足球卡在树上，王某用砖头打击卡在树上的足球是，将路过此处的张某头部打伤，张某经医院抢救无效死亡。此案有人民检察院起诉至人民法院。此案开庭前，王某请求其胞姐王莉为他翻译，要求其班主任老师做他的辩护人，法院准许。在庭审过程中，王某的辩护人你申请通知新的证人到庭，法院同意该申请并宣布中止审理。 请回答：人民法院受理此案后，有哪些违反法定程序的情形？庆祝调谐出兵说明法律依据和理由。
刑事诉讼法考试重点： 1、刑事诉讼和刑事诉讼法的概念 2、刑事诉讼基本原则的内容：通行原则（程序法定原则、无罪推定原则）与特有原则。 3、刑事诉讼基本理论范畴：诉讼主体、诉讼价值、诉讼构造、诉讼职能 4、刑事诉讼发展历史：不同历史时期的刑事诉讼模式及特点 5、刑事诉讼制度：回避制度、当事人制度、辩护制度、级别管辖与地域管辖、立案管辖 6、刑事诉讼证据的概念、特征、法定分类与学理分类 7、刑事程序：立案程序、立案监督；侦查的概念、各种侦查行为、五种强制措施（拘传、拘留、逮捕、取保候审、监视居住）概念、适用条件； 8、审查起诉、起诉的含义与条件、不起诉的种类，不起诉的救济方式，补充侦查； 9、审判程序——庭前审查起诉内容，公诉与自诉案件的审理、简易程序、延期审理、反诉、撤诉； 10、法定期限：侦查、强制措施、审查起诉、一审、二审、再审、简易与普通程序的审限；审判公开、合议庭组成； 11、各种裁决； 12、上诉、抗诉、上诉不加刑；死刑复核程序概念、具体的复核程序； 13、二审程序对刑事、附带民事案件、再审程序。 14、还需要掌握刑诉法典、高法和高检相应的司法解释、六部委解释。除了课堂上过的法条， 15、这几个条文大家也要注意：《刑事诉讼法》第一百八十六条、第二百零八条、第二百一十一条，《最高人民法院关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第二百六十二条、第二百七十五条第一项、第二百七十八条、第二百八十七条等法律条文。 注意：特别程序不纳入的考试范围！ 考试主要集中在：刑事诉讼概述——历史——基本原则——基础理论——基本制度——刑事诉讼程序（立案——侦查——起诉——审判）这四个阶段，其中审判涉及到简易与普通；公诉案件与自诉案件；一审到二审到死刑复核到再审。
司法考试：刑事诉讼法试题及答案解析 1．公安机关对于被拘留的人应当在拘留后多长时间以内进讯问？ A．24小时 B．48小时 C．12小时 D．72小时 答案：A 解析：见《刑事诉讼法》第64条的规定 2．二审人民法院审理人民检察院提出抗诉的案件，应在开庭多长时间以前通知人民检察院查阅案卷？ A．7日 B．3日 C．5日 D．10日 答案：D 解析：见《刑事诉讼法》第188条规定："人民检察院提出抗诉的案件或者第二审人民法院开庭审理的公诉案件，同级人民检察院都应当派员出庭。第二审人民法院必须在开庭10日以前通知人民检察院查阅案卷。"
3在刑事诉讼中被害人有权提起附带民事诉讼而没有提起时，司法机关如何处理？ A．可以提醒被害人有权提起附带民事诉讼 B．不必告知被害人有权提起附带民事诉讼 C．应当告知被害人有权提起附带民事诉讼 D．告知被害人提起附带民事诉讼的权利已丧失 答案：C 解析：人民法院受理刑事案件后，应当告知遭受物质损失的被害人（包括公民、法人和其他组织），或者其他依法有权提起附带民事诉讼的人可以提起附带民事诉讼。 4．某地发生一起盗窃案，公民当即将罪犯扭送到当地人民法院，该人民法院应当如何处理？ A．不立案侦查 B．对公民扭送不予理睬 C．先采取紧急措施，然后将该案移送公安机关立案侦查 D．自行侦查 答案：C 解析：对于报案、举报和控告，任何司法机关都应接受，对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理。法院无侦查权，盗窃案件应由公安机关管辖。 5．下列关于自诉案件的表述哪一项是正确的？ A．自诉案件的自诉人可以提起反诉
B．自诉人在宣告判决前可以同被告人自行和解或者撤回上诉C．反诉的案件只能是属于人民法院直接受理的告诉才处理的案件 D．原自诉人撤诉的，反诉案件不得继续审理 答案：B 解析：反诉的案件必须是属于人民法院直接受理的告诉才处理或者被害人有证据证明的轻微刑事案件，自诉案件的自诉人不能反诉，原自诉人撤诉的，不影响反诉案件的继续审理。 二、多项选择题 1．人民法院公开审判的刑事案件，应当先期公布下列哪些内容？ A．案由 B．被告人姓名或名称 C．证据 D．开庭时间和地点 答案：ABD 解析：公开审判的案件，在开庭3日以前先期公布案由，被告人姓名或名称，开庭时间和地点。 2．下列哪些人是既不属于控诉一方，也不属于辩护一方的诉讼参与人？ A．公诉人 B．鉴定人
全国2008年4月高等教育自学考试刑事诉讼法学试卷课程代码：00260 一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．刑事诉讼是（）。 A．国家司法行政机关处理刑事案件的活动 B．国家立法机关处理刑事案件的活动 C．国家行政机关处理刑事案件的活动 D．国家司法机关处理刑事案件的活动 2．刑事诉讼法的任务是由（）。 A．国家性质和刑事诉讼法的性质决定的 B．国家政策决定的 C．刑法决定的 D．刑事诉讼法决定的 3．对人民法院而言,依法审判案件（）。 A．只是一种权力 B．只是一种义务 C．既是一种权力,也是一种职责与义务 D．是一种可以放弃,也可以行使的权力 4．下列诉讼参与人中,属于当事人的是（）。 A．辩护人 B．诉讼代理人 C．法定代理人 D．自诉人 5．告诉才处理案件的直接受理机关是（）。 A．公安机关 B．检察机关 C．人民法院 D．司法行政机关 6．下列案件中,属于中级人民法院管辖的是（）。 A．一般的故意伤害案件 B．暴力干涉婚姻自由案件 C．可能判处无期徒刑的案件 D．遗弃案件 7．在刑事诉讼中,有权决定公安机关负责人回避的是（）。 A．上级公安机关
B．同级人民检察院检察委员会 C．同级人民法院院长 D．同级人民法院审判委员会 8．下列人员中,不能担任辩护人的是（）。 A．律师 B．被告人的亲属 C．被告人的朋友 D．本案的证人 9．犯罪嫌疑人记载自己犯罪情况的笔记本属于（）。 A．物证 B．书证 C．口供 D．勘验、检查笔录 10．直接证据，是指（）。 A．直接来源于案件事实的证据 B．以人的语言为存在和表现形式的证据 C．以实物为存在和表现形式的证据 D．能单独证明案件主要事实的证据 11．下列强制措施中，最轻微的一种是（）。 A．拘留 B．逮捕 C．监视居住 D．拘传 12．在被害人死亡的案件中，可以提起附带民事诉讼的是（）。A．公安机关 B．检察机关 C．被害人的近亲属 D．被害人的朋友 13．公安机关在收到人民检察院的《通知立案书》后，（）。A．10日内应当作出立案决定 B．15日内应当作出立案决定 C．20日内应当作出立案决定 D．30日内应当作出立案决定 14．侦查工作的核心内容是（）。 A．查获犯罪嫌疑人 B．打击犯罪
２００８年第７期法治研究 通过１９９６年的修改，现行《刑事诉讼法》在刑事审判程序中大量吸收了当事人主义因素，但在刑事审判前程序①中仍然保持超职权主义的特征，司法审查对立案侦查和审查起诉的控制极为薄弱，审判程序与审判前程序之间的不协调显得极为突出。刑事审判前程序的改革成了近几年刑事诉讼法学研究的一大热点，并在刑事审判前程序应实现诉讼形态的回归这一方向性问题上，基本达成了共识。但在刑事审判前程序改革研究中提出的一些具体改革设想，如取消立案程序、扩大不起诉裁量范围、降低公诉证明标准等，却很值得商榷。在此，笔者将对这些观点进行批判性分析，并就这些观点的论证背后所暴露的问题，提出对我国刑事诉讼法学研究的几点思考。 一、质疑取消立案程序 立案是我国刑事追诉的启动程序，《刑事诉讼法》第８６条规定，公诉案件立案的条件是“认为有犯罪事实需要追究刑事责任”。立案条件的限制，再加上根据刑事诉讼法学理，对未经立案的案件，不得进行侦查，从而使得犯罪侦查面临这样一种困境：很多案件不经过一定调查无法确定有无犯罪事实需要追究刑事责任，从而无法立案，若贸然立案，必将承担较大风险；若要不承担风险，立案之前就展开调查，又于法无据。为摆脱这一困境，最高人民检察院通过的《人民检察院刑事诉讼规则》设立了一个对举报线索审查后的“初查程序”。“初查程序”的创设，虽然缓解了检察机关职务犯罪侦查的困境，但因没有明确的《刑事诉讼法》依据，招致了学界的批评，在初查阶段收集的证据的法律效力也因此而存在争议。针对立案程序问题，理论界和实务界展开了充分的讨论。现在理论上关于立案程序改革的主流观点认为，立案条件的设置有违侦查的一般规律，应借鉴西方国家的做法，取消立案程序，在刑事侦查的启动方面实现从程序性启动模式向随机性启动模式的转变，敞开刑事诉讼的大门。② 这种全然否定现行立案程序积极价值的观点，很值得商榷。我国现今的刑事侦查启动程序确实存在违背侦查规律的地方，但其根源不在立案程序本身，而在于《刑事诉讼法》没在正式侦查之前设置一个可进 对刑事审判前程序研究中若干观点 的质疑 —— —兼对刑事诉讼法学研究的几点思考 邓楚开＊ 摘要：在我国刑事审判前程序中，立案程序能将大量案件阻断于刑事程序之外，具有保障人权的积极价值；造成刑事侦查中“不经过调查无法立案、立案之前展开调查又于法无据”之困境的真正原因，不在于立案程序的存在，而在于未在立案程序之前设立只允许进行任意性侦查的初步调查程序。 我国刑法的犯罪化范围远小于西方刑法，入审判程序案件的社会危害程度不低于西方国家，没必要扩大不起诉裁量范围。在刑事诉讼过程中，提起公诉时的“证据确实充分”，无论在证据的量上还是质上，都低于定罪时的“证据确实充分”，没必要降低公诉证明标准。 关键词：立案程序不起诉裁量公诉证明标准 ＊作者简介：邓楚开，男，１９７４年出生，湖南永兴人，浙江省人民检察院调研科科长，法学硕士。 ２２
刑事诉讼法学重点概念 1刑事诉讼：是在国家专门机关的主持下，在诉讼参与人的参加下，查明犯罪和追究犯罪的活动。 2刑事诉讼法：是指国家公安机关（含国家安全机关）、人民检察院、人民法院和诉讼参与人进行刑事诉讼所必须遵守的法律规范。 3回避：是指侦查人员，检察人员，审判人员等同案件有法定的利害关系或者其他可能影响案件公正处理的关系，不得参与该案的诉讼活动的一种诉讼制度。 4诉讼参与人：是指除专门机关依其职权办案的人员以外，享受一定的诉讼权利并承担一定的诉讼义务而参加诉讼的人。诉讼参与人分为当事人和其他诉讼参与人两种。 5当事人：是指与案件事实和诉讼结果有切身利害关系，在诉讼中分别处于控诉或辩护地位的主要诉讼参与人。6被害人：是指合法权益遭受犯罪行为直接侵害的人，据此，被害人既可以是自然人，也可以是法人或不具法人资格的其他单位。 7自诉人：是指在自诉案件中以个人名义直接向人民法院提起刑事诉讼，请求追究被告人刑事责任的人。 8送达：是指公安，司法机关按照一定的方式和手续，将诉讼文件送交诉讼参与人或有关单位的活动。 9犯罪嫌疑人：是指在公诉案件中因涉嫌犯罪正在被立案侦查和审查起诉的刑事当事人。 10被告人：是指因涉嫌犯罪而被检察机关提起公诉，或被自诉人提起自诉的刑事当事人。 11诉讼代理人：是指公诉案件的被害人及其法定代理人或近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人和附带民事诉讼的当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。 12辩护：是指被告人及其辩护人为维护被告人的合法权利，从事实和法律方面反驳控诉，提出有利于被告人的证据和理由，证明被告人无罪，罪轻或者减轻，免除其刑事责任的诉讼活动。 13刑事诉讼基本原则：是指刑事诉讼法规定的指导公安机关、人民检察院、人民法院进行刑事诉讼和诉讼参与人参加刑事诉讼的基本准则。 14立案管辖：又称部门管辖或职能管辖或案件管辖，是指公安机关、人民检察院和人民法院在直接受理刑事案件范围上的分工。 15管辖：是指公检法机关在刑事案件受理范围上以及人民法院系统内在审判第一审刑事案件上的权限划分。16审判管辖：是指普通人民法院之间、普通人民法院与专门人民法院之间以及专门人民法院之间在审判第一审刑事案件权限范围上的分工。 17地区管辖：是指同级人民法院之间在审判第一审刑事案件权限上的划分。 18专门管辖：全称专门人民法院案件管辖，是指专门人民法院与普通人民法院之间，各类专门人民法院之间以及各专门人民法院系统内就第一审刑事案件受理范围的分工，所要解决的是哪些案件应由专门人民法院审判的问题 19诉讼证据：是审判人员，检察人员，侦查人员，当事人等依照法定的程序收集并审查核实，能够证明案件真实情况的根据。 20证据力：又称证据的适格性，是指证据在法律上可作为定案根据的资格和条件，解决的是证据之所以成为证据的资格问题。 21证明力：又称证据的证明能力，是指证据对案件事实的证明的价值和功能，亦称证据的可靠性，可信性和可采性。 22回避：是指侦查、检察、审判人员等同案件有法定的利害关系或其他可能影响案件公正处理的关系，不得参与办理该案件或参与该案的其他诉讼活动的行为。 23自行回避：是指具有法定回避理由之一的有关人员自行主动地提出回避。 24申请回避：是指案件的当事人及其法定代理人，认为有关人员具有法定回避理由而向公安司法机关提出申请，要求他们回避。 25指令回避：是指在应当回避理由的法定人员没有自行回避或被申请回避，公安司法机关的有关组织或负责人发现后，有权作出决定，指令相关人员回避。 26辩护权：是指法律赋予犯罪嫌疑人、被告人针对指控进行辩解，以维护自己合法权益的一种诉讼权利。 27自行辩护：指犯罪嫌疑人、被告人自己针对指控进行反驳、申辩和辩解的行为。 28指定辩护：指司法机关为被告人指定辩护人以协助其行使辩护权，维护其合法权益。 29委托辩护：指犯罪嫌疑人或被告人为维护其合法权益，依法委托律师或其他公民协助其进行辩护。
《刑事诉讼法》专题考试试卷（一） 姓名: 考试成绩： 一、填空题：（每题2分，共计20分） 1、中华人民共和国刑事诉讼法的任务，是保证准确、及时地查明犯罪事实，正确应用法律，惩罚犯罪分子，保障无罪的人不受刑事追究，教育公民自觉遵守法律，积极同犯罪行为作斗争，维护社会主义法制，，保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利，保障社会主义建设事业的顺利进行。 2、对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审，由公安机关负责。检察、批准逮捕、检察机关直接受理的案件的侦查、提起公诉，由负责。审判由人民法院负责。 3、国家安全机关依照法律规定，办理的刑事案件，行使与公安机关相同的职权。 4、人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼，必须依靠群众，必须。对于一切公民，在适用法律上一律平等，在法律面前，不允许有任何特权。 5、依法对刑事诉讼实行法律监督。 6、各民族公民都有用进行诉讼的权利。人民法院、人民检察院和公安机关对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人，应当为他们翻译。 7、刑事诉讼中，在少数民族聚居或者多民族杂居的地区，应当用进行审讯，用当地通用的文字发布判决书、布告和其他文件。 8、人民法院审判案件，实行终审制。 9、未经，对任何人都不得确定有罪。 10、人民法院、人民检察院和公安机关应当保障犯罪嫌疑人、被告人和其他诉讼参与人依法享有的和其他诉讼权利。 二、判断题：（每题2分，共计20分） 1、对于一切公民，在适用法律上一律平等，在法律面前，不允许有任何特权。（） 2、人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼，应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律。（） 3、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督。（） 4、人民法院审判案件，实行两审终审制。（） 5、人民法院审判案件，除本法另有规定的以外，一律公开进行。被告人有权获得辩护，人民法院有义务保证被告人获得辩护。（） 6、未经人民检察院起诉并经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。（）
全国2010年7月高等教育自学考试刑事诉讼法学试题及答案 全国2010 年7 月高等教育自学考试刑事诉讼法学试题及答案 课程代码：00260 一、单项选择题(本大题共20 小题，每小题1 分，共20 分) 1.在我国刑事诉讼中，有权全程参与的机关是(C ) A.人民法院 B.人民检察院 C.公安机关 D.国家安全机关 2.与其他诉讼参与人相比，当事人特有的诉讼权利是(B ) A.对于专门机关工作人员侵犯其合法权利的行为有控告权 B.对于与自己所承担的诉讼义务有关的情况享有知情权 C.使用本民族语言文字进行诉讼的权利 D.申请回避权 3.下列陈述中，属于纠问式诉讼特点的是(D ) A.法官在诉讼中处于消极仲裁者的地位 B.实行不告不理 C.当事人在法庭上的地位和权利平等 D.控诉职能与审判职能不分弹劾式诉讼的特点： 1．“不告不理”。诉讼的进行主要是依靠当事人双方的积极性，诉讼是否提起完全取决于受害人。 2．法官在诉讼中处于消极仲裁者的地位，法官只负责审判不执行控诉职能。 3．需要依靠神明裁判时，就会采用决斗等办法并根据所谓神示的结果作出判决。 4．当事人双方在法庭上的地位和权利是平等的，可以进行对质和辩论。 5．弹劾式诉讼形式下的审判一般都是公开的，并通过言词辩论的形式进行。纠问式诉讼的特点： 1．国家官吏依其职权主动地追究犯罪。 2．无论是原告还是被告实际上都不具有现代法律意义上的当事人的诉讼地位。 3．控诉职能和审判职能不分，法官集审判权、起诉权和侦查权于一身。 4．同野蛮的刑讯、拷问始终紧密地联系在一起。 5．一般都是秘密进行的。 4.我国刑事诉讼的目的是( A) A.保证刑法的正确实施，惩罚犯罪，保护人民 B.教育公民自觉遵守法律，积极同犯罪行为作斗争 C.惩罚犯罪分子，保障无罪的人不受刑事追究 D.实现刑事诉讼的公正价值与效率价值第一条为了保证刑法的正确实施，惩罚犯罪，保护人民，保障国家安全和社会公共安全，维护社会主义社会秩序根据宪法，制定本法。第二条中华人民共和国刑事诉讼法的任务，是保证准确、及时地查明犯罪事实，正确应用法律，惩罚犯罪分子，保障无罪的人不受刑事追究，教育公民自觉遵守法律，积极同犯罪行为作斗争，以维护社会主义法制，保护公民的人身权利、财产权利、民主权利和其他权利，保障社会主义建设事业的顺利进行。 5.法庭审理过程中，对公诉人的书记员享有回避决定权的主体是(C ) A.审判长 B.人民法院院长 C.人民检察院检察长 D.人民检察院检察委员会 6.下列刑事案件中，依法由人民检察院直接受理的刑事案件是(C ) A.暴力干涉婚姻自由罪 B.盗窃罪 C.报复陷害罪 D.偷税、漏税罪 7.中国货轮由韩国釜山港驶往新加坡，行至公海时，韩国公民朴正男酗酒行凶，将中国公民张亮打成重伤，为及时救治被害人，货轮紧急停靠山东威海港，将伤者送往医院救治，后经由上海港驶往新加坡。对于此案享有管辖权的法院是(A ) A.威海港所在地中级人民法院 B.上海港所在地中级人民法院 C.韩国釜山地方法院 D.新加坡地方法院 8.辩护律师在刑事诉讼中(D ) A.受委托人要求的约束 B.受指定人民法院意见的约束 C.受公诉人意见的约束 D.有权独立发表辩护意见 9.下列证据种类中，属于人证的是(B ) A.勘验、检查笔录 B.鉴定结论 C.书证 D.视听资料人的陈述：以人的语言表述作为存在和表现形式的证据。《刑事诉讼法》规定的证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解以及鉴定结论，都属于人的陈述。鉴定结论划入人证范围的理由：此种证据是鉴定人对有关案件的某个专门问题的看法，这种看法是通过书面意见来表达的人的陈述。 10.被害人某甲，在上班途中被一辆汽车撞死。刑事诉讼中对该案有权提起附带民事诉讼的主体是(D ) A.某甲所在单位 B.人民检察院 C.某