刑法历年经典真题评析提纲
韩友谊
02年以来刑法出题特点
1、分值占司考总分14%左右，基本上是最重要的部门法。
2、难度：02、0
3、03年偏难，05、06年简单，07、08（统考）总体适中。
3、知识点分布：
（1）记忆型知识点：刑罚论（刑种、裁量制度、执行制度）；刑法中比较特别的规定；
重要的司法解释（单位犯罪，自首、立功，交通肇事，挪用公款）。
例：1、关于假释，下列哪些选项是错误的？（2008年卷二第57题，多选题）
A．被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期的二分之一，如果符合假释条件的，可
以假释；如果有特殊情况，经高级人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制
B．被假释的犯罪分子，在假释考验期内，遵守了各种相关规定，没有再犯新罪，也没
有发现以前还有其他罪没有判决的，假释考验期满，剩余刑罚就不再执行
C．被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪的，应当撤销假释，按照先并后减的
方法实行数罪并罚
D．对于因杀人、绑架等暴力性犯罪判处10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假释；即
使他们被减刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假释
【答案】ABC
【解析】A：根据刑法第81条的规定，经“最高人民法院核准”，而非“高级人民法院
核准”，假释的下限可以不受原判刑期二分之一的限制。所以A选项说法错误。
B：根据刑法第85条的规定，假释考验期满，就认为“原判刑罚执行完毕”，而非“剩
余刑罚不再执行”。所以B选项说法错误。
C：根据刑法第86条第1款的规定，在假释考验期内犯新罪的，应当撤销假释，按照“先
减后并”的方法实行数罪并罚，而非“先并后减”。所以C选项说法错误。
D：根据刑法第81条第2款的规定，因杀人、绑架等暴力性犯罪判处10年以上有期徒刑的
犯罪分子，不得假释。此处的判断基点是原判刑期，所以即使他们被减刑后，剩余刑期低于
10年有期徒刑，也不得假释。所以D选项的说法正确。
o m
2．甲因为盗窃乙的自行车（价值460元）被抓获，公安机关对其作出行政拘留15日的处罚。
在被行政拘留期间，甲主动交代了盗窃丙的摩托车（价值2万元）的犯罪事实，该事实经公
安机关查证属实。对甲主动交代盗窃摩托车一事的行为应如何定性？（四川延考第2题）A．自首
B．坦白
C．立功
D．重大立功
A
【解析】根据《刑法》第67条第2款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人如果对自
己尚未被司法机关掌握的其他罪行如实供述，成立特殊自首。对其中“被采取强制措施的
犯罪嫌疑人”应当作扩大解释，包含被司法机关或者司法行政机关采取治安拘留、司法拘
留等剥夺人身自由措施的行为人。题目中甲就属于这种类型。甲是因为普通盗窃行为（数额
没有达到盗窃罪的定罪标准）而被行政拘留，其如实供述的盗窃罪与普通盗窃行为不是同种
罪行关系，所以满足了《刑法》第67条第2款的如实供述“司法机关还未掌握的本人其他
罪行”的规定，成立特殊自首。也有观点认为，行为人在被羁押期间如实供述的是司法机关
尚未掌握的同种罪行的主要罪行的，或者对同种罪行需要数罪并罚的，也可以成立自首。1
3．关于单位犯罪，下列选项错误的是：（四川延考第92题）
A．甲注册某咨询公司后一直亏损，后发现为他人虚开增值税专用发票可以盈利，即以
此为主要业务，该行为属于咨询公司单位犯罪
B．乙公司在实施保险诈骗罪以后，因为没有年检而被工商管理局吊销营业执照。案发
后对该公司不再追诉，只能对原公司中的直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事
责任
C．丙虚报注册资本成立进出口公司，主要从事正当业务经营，后经公司股东集体讨论，
以公司的名义走私汽车，利益均分。由于该进出口公司成立时不符合法律规定，该走私行为
属于个人犯罪
D．丁等5名房地产公司领导以公司名义非法经营烟草业务，所得利益归5人均分。该
行为属于单位犯罪
【答案】ACD
【解析】A：根据最高人民法院1999年《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题
的解释》，第2条的规定，个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯
罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不得以单位犯罪论处。
o m
甲注册某咨询公司后一直亏损，以为他人虚开增值税专用发票为主要业务，以司法解释该行
为属于个人犯罪。
B：根据最高人民检察院2002年《关于涉嫌犯罪单位被撤销、注销、吊销营业执照或者
宣告破产的应如何进行追诉问题的批复》，涉嫌犯罪单位被吊销的，只追究直接责任人员的
刑事责任。
C：由单位的决策机构按照决策程序作出，并由具体责任人实施，为单位谋取利益的行
为，是单位行为，构成单位犯罪的，由单位和直接责任人员承担责任。丙虽然成立公司时违
法，但是公司只要没有被撤销，其就具有单位行为的能力。
D：根据最高人民法院1999年《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》，
第3条的规定，盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，直接以自然人
犯罪定罪处罚而不以单位犯罪论。丁等5名房地产公司领导以公司名义非法经营烟草业务，
所得利益归5人均分，属于该条规定，按照个人犯罪论处。
4、关于交通肇事罪与其他犯罪关系的论述，下列哪些选项是正确的？（四川延考第58
题）
A．甲酒后驾车撞死一行人，下车观察时，发现死者是其情敌刘某，甲早已预谋将刘某
杀死。甲的行为应为故意杀人罪，而不能定为交通肇事罪
B. 乙明知车辆的安全装置不全，仍然指使其雇员王某驾驶该车辆运输货物；王某明知
车辆有缺陷，仍超速行驶，造成交通事故，导致1人死亡。乙与王某均构成交通肇事罪
C. 丙在施工场地卸货倒车时，不慎将一装卸工人轧死。丙的行为构成重大责任事故罪，
而不是交通肇事罪
D. 丁在一高速公路上驾车行驶时，因疲劳过度将车驶出高速公路，将行人常某撞死。
对丁的行为应认定为交通肇事罪，而不是过失致人死亡罪
【答案】BCD
【解析】A：甲酒后驾车撞死他人，构成交通肇事罪。死亡结果是由过失的交通肇事所
致，并不是在杀人故意指引之下实施杀人行为所致，所以即使甲对被害人早有杀人之意，但
是由于没有故意杀人行为，而且死亡结果与其主观故意没有客观联系，所以不成立故意杀人
罪。
B：根据最高人民法院2000年《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解
释》第7条的规定，单位主管人员、机动车所有人指使他人违章驾驶造成重大交通事故的，
具有法定情形的，以交通肇事罪处罚。乙明知车辆的安全装置不全，仍然指使其雇员王某驾
驶该车辆运输货物，导致重大事故的，符合这一条的规定，构成交通肇事罪。王某明知车辆
有缺陷，仍超速行驶，造成交通事故，导致1人死亡，也构成交通肇事罪。
o m
C：交通肇事罪是发生在公共交通运输领域中的犯罪，重大责任事故罪是发生在生产、
作业领域中的犯罪。丙在施工场地撞死人，属于生产、作业领域而非公共交通运输领域，因
此构成重大责任事故罪。
D：丁某在公共交通运输领域违反交通法规，造成重大交通事故，构成交通事故罪。因
为特殊法由于一般法，其过失致人死亡的后果不得被评价为过失致人死亡罪。
（2）基本知识点：
例：四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点，其中正确的选项是：（08
第91题）
A．甲：对于犯罪集团的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚，即应当对集团
成员所实施的全部犯罪承担刑事责任
B．乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，对于犯罪集团首要分子以外的主犯，应当
按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；对从犯的处罚应当轻于主犯，所以，对于
从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚
C．丙：犯罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯，因为聚
众犯罪不一定成立共同犯罪
D．丁：一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪，但在着手实行后，非常积极，成为主要的实
行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，应认定为主犯
答案：CD
解析：A：根据刑法第26条第3款的规定，对犯罪集团的首要分子，按集团所犯的全部
罪行处罚。指的是要对集团成员按该集团犯罪计划所犯的全部罪行承担责任，并不为集团成
员超出集团犯罪计划，独自实施的犯罪行为承担责任。所以A选项说法错误
B：共犯人由于对于最终的犯罪结果都起了作用，所以部分行为承担全部责任。无论主
犯还是从犯，都应当为自己所参与的全部犯罪承担责任。所以B选项的说法错误。
C：犯罪集团是共犯的一种形态，在其中担当领导、指挥角色的首要分子，由于起主要
作用，自然是主犯。刑法中规定的聚众犯罪，既有成立共犯的情况，如聚众淫乱罪，也有只
处罚首要分子一人的（如果首要分子只有一个人的话），如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩
序罪。在只处罚一人的情况下，没有共犯，自然也没有主犯的说法。所以C选项的说法正确。
D：根据刑法第28条的规定，被胁迫参加共同犯罪，起次要作用的，成为胁从犯。但是
在共犯中起主要作用的，就是主犯，其参加的共犯的方式对主犯的认定没有影响，因为刑法
中没有也没有必要有“胁主犯”。所以D选项说法正确。
o m
（3）前沿型知识点：解释、行为、因果关系、事实错误和违法性错误、部分犯罪共同、
事后不可罚、信用卡诈骗罪、转化型抢劫、盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪、侵占罪。
例：1．关于因果关系，下列哪些选项是错误的？ (08年第52题)
A．甲乘坐公交车时和司机章某发生争吵，狠狠踹了章某后背一脚。章某返身打甲时，
公交车失控，冲向自行车道，撞死了骑车人程某。甲的行为与程某的死亡之间存在因果关系
B．乙以杀人故意瞄准李某的头部开枪，但打中了李某的胸部（未打中心脏）。由于李
某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行为与李某的死亡之间没有因果关系
C．丙与同伙经预谋后同时向王某开枪，同伙射击的子弹打中王某的心脏，致王某死亡。
由于丙射击的子弹没有打中王某，故丙的行为与王某的死亡之间没有因果关系
D．丁以杀人故意对赵某实施暴力，导致赵某遭受濒临死亡的重伤。赵某在医院接受治
疗时，医生存在一定过失，未能挽救赵某的生命。丁的行为与赵某的死亡之间没有因果关系答案：BCD
解析：根据条件说，只要有条件关系，就存在刑法上的因果关系；但在存在介入因素的
情况下，则要考虑介入因素是否是一般人的生活经验所无法预料的、介入情况对结果起作用
的大小，综合判断前行为与结果之间是否存在因果关系。
A：甲在章某开车时狠踹章某，一般人都会如章某般返身抵抗，章某的行为由于是一般
人的生活经验可以预料的行为，并不隔断因果关系。
B：乙的开枪行为结合李某的血友病导致死亡结果出现，乙的行为对李某的死亡结果起
了作用，有条件关系，因而也有刑法上的因果关系。
C：共同犯罪人之间由于彼此的犯意联络和行为支持，对最终的结果都起了物理的或者
心理的因果作用，因而都有条件关系。丙的实行行为虽然没有打中被害人，但其对同伙的支
持对最终的危害结果出现仍然起了作用，有条件关系。
D:丁导致赵某重伤，医生的治疗虽然存在过失，但是很显然丁某的前行为对被害人的死
亡结果起更大的作用，医生的过失不能隔断因果关系。
2．甲想杀害身材高大的乙，打算先用安眠药使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。
由于甲投放的安眠药较多，乙吞服安眠药后死亡。对此，下列哪一选项是正确的？ (08年
第3题)
A．甲的预备行为导致了乙死亡，仅成立故意杀人预备
B．甲虽已着手实行杀人行为，但所预定的实行行为（勒乙的脖子）并未实施完毕，故
只能认定为未实行终了的未遂
C．甲已着手实行杀人行为，应认定为故意杀人既遂o m
D．甲的行为是故意杀人预备与过失致人死亡罪的想象竞合犯，应从一重罪论处
答案：C
解析：提前实现行为人所预想的结果，在刑法上称为结果的提前发生。此时的处理模式
是：认定是否是故意犯罪的既遂，取决于行为人实施第一个行为时是否已经着手，如果已经
着手，则满足故意犯罪既遂的主客观相一致；如果没有着手，还停留在预备阶段，则不能成
立故意犯罪的既遂，因为故意犯罪的既遂不仅有结果的要求，还要求必须有实行先为。本案
中甲对乙投放过量安眠药的行为本身具有侵害乙生命的危险，属于故意杀人罪的着手行为，
满足故意杀人罪既遂的主客观条件，应成立故意杀人罪既遂。2
3．甲在从事生产经营的过程中，不知道某种行为是否违法，于是以书面形式向法院咨
询，法院正式书面答复该行为合法。于是，甲实施该行为，但该行为实际上违反刑法。关于
本案，下列哪一选项是正确的？（08年第4题）
A．由于违法性认识不是故意的认识内，容，所以，甲仍然构成故意犯罪
B．甲没有违法性认识的可能性，所以不成立犯罪
C．甲虽然不成立故意犯罪，但成立过失犯罪
D．甲既可能成立故意犯罪，也可能成立过失犯罪
答案： B
解析：当行为人不可能认识到行为的违法性时，属于责任阻却事由，不再为行为承担刑
事责任。如果行为人对法的状况产生了疑问，正式地咨询了值得一般人信赖的公共机关，并
基于公共机关的回答而行为时，因为不可能期待行为人再更多地考虑行为的违法性问题，所
以，基于该回答而陷入违法性错误的情况就应该排除其责任。这一点在大陆法系中得到认可，
在判例法系中更为突出，如《美国模范刑法典》（注：没有法律效力，但是对美国刑法的最
好总结）认为“负有适用或者执行法律责任的公务员或者公共机关的正式见解”是错误的时
候，基于对此见解的信赖而行为，就具有合理的抗辩理由。3本案中甲对法律的状况产生疑
问时，咨询司法机关——法院，法院的正式答复即使是错的，也无法期待普通人更多地考虑
行为的违法性问题，因而排除责任，不成立犯罪。
5、甲欲杀乙，便向乙开枪，但开枪的结果是将乙和丙都打死。关于本案，下列哪些选项是
正确的？（08年第54题）
A．根据具体符合说，甲对乙成立故意杀人既遂，对丙成立过失致人死亡罪
B．根据法定符合说，甲对乙与丙均成立故意杀人既遂
C．不管是根据具体符合说，还是根据法定符合说，甲对乙与丙均成立故意杀人既遂
2张明楷著：《刑法学》，法律出版社2007年第三版，第228页。
3参见（日）大谷实著：《刑法总论》，法律出版社2003年版，第263页。张明楷著：《刑法学》，法律出版
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D．不管是根据具体符合说，还是根据法定符合说，甲对乙成立故意杀人既遂，对丙成
立过失致人死亡罪
答案：A B
解析：具体符合说认为，行为人所认识的事实与实际发生的事实具体地相一致时，才成
立故意的既遂犯；法定符合说认为，行为人所认识的事实与实际发生的事实，只要在犯罪构
成范围内是一致的，就成立故意的既遂犯。对于打击错误，具体符合说认为，由于客观事实
与行为人的主观认识没有形成具体的符合，所以在案例中甲对乙承担故意杀人既遂的责任，
对丙承担过失致人死亡的责任（A选项）。法定符合说则认为，行为人主观上具有杀人的故
意，客观上的杀人行为也导致他人死亡，二者在刑法规定的故意杀人罪的犯罪构成内是完全
一致的，因而成立故意杀人罪既遂。根据法定符合说的数故意说，案例中甲对于乙和丙都成
立故意杀人既遂（B选项）。4
6、《刑法》第二百六十九条对转化型抢劫做出了规定，下列哪些选项不能适用该规定？(08
年第62题)
A．甲入室盗窃，被主人李某发现并追赶，甲进入李某厨房，拿出菜刀护在自己胸前，
对李某说："你千万别过来，我胆子很小。"然后，翻窗逃跑
B．乙抢夺王某的财物，王某让狼狗追赶乙。乙为脱身，打死了狼狗
C．丙骗取他人财物后，刚准备离开现场，骗局就被识破。被害人追赶丙。走投无路的
丙从身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并对被害人说："你们再追，我就死在你们面前。"
被害人见丙鲜血直流，一下愣住了。丙迅速逃离现场
D．丁在一网吧里盗窃财物并往外逃跑时，被管理人员顾某发现。丁为阻止顾某的追赶，
提起网吧门边的开水壶，将开水泼在顾某身上，然后逃离现场
答案：ABC
解析：根据刑法第269条的规定，行为人犯盗窃、诈骗、抢夺罪时，为了抗拒抓捕、窝
藏赃物、毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相胁迫的，以抢劫论。即所谓事后抢劫。事后
抢劫与263条的抢劫一致，暴力和胁迫必须针对被害人实施（所以B选项中乙针对动物不构
成抢劫罪），而且要达到足以抑制对方反抗的程度，如果利用对方的怜悯，则不属于抢劫的
手段（所以C选项中丙用刀扎自己的行为不是抢劫行为）。A选项中甲虽然拿起了菜刀，但
没有对被害人使用暴力，也没有用暴力伤害相威胁，所以不转化为抢劫罪。D选项中丁某实
施盗窃行为，为抗拒抓捕，当场使用足以压制一般人反抗的暴力，应该成立抢劫罪。
7、甲与乙一起乘火车旅行。火车在某车站仅停2分钟，但甲欺骗乙说："本站停车12分钟"，
乙信以为真，下车购物。乙刚下车，火车便发车了。甲立即将乙的财物转移至另一车厢，然
后在下一站下车后携物潜逃。甲的行为构成何罪？(08四川延考第15题)
A．诈骗罪
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B．侵占罪
C．盗窃罪
D．故意毁坏财物罪
【答案】C
【解析】甲采取欺骗方式将乙的财物置于自己的控制之下，是一种不法占有，因而不符
合侵占罪“合法占有，不法所有”的特点，甲没有使乙的财物价值贬损，不符合故意毁坏财
物罪的要求，甲的行为只在认定为盗窃罪还是诈骗罪上有争议。并不只有诈骗罪中存在欺骗
手法，盗窃罪中也可能存在诈骗手法，在这种情况下，盗窃罪与诈骗罪的本质区别在于受骗
人是否基于被骗而主动交付（转移）了财物。本案中乙虽然受骗下车，但由于是短暂离开自
己放在列车上的财物，依照社会的一般观念，乙并没有放弃自己的财物或者转交他人代为看
管，在列车停站期间，财物归乙占有，并没有将占有权转移给甲，所以甲并不构成诈骗罪，
只能构成盗窃罪。当列车开启时，乙丧失了对财物的占有，甲的盗窃罪既遂。
8、丙是乙的妻子。乙上班后，甲前往丙家欺骗丙说："我是乙的新任秘书，乙上班时好象忘
了带提包，让我来取。"丙信以为真，甲从丙手中得到提包（价值3300元）后逃走。关于甲
的行为，下列哪些选项是错误的？ (四川延考第59题)
A．盗窃罪的直接正犯
B．诈骗罪的间接正犯
C．盗窃罪的间接正犯
D．诈骗罪的直接正犯
【答案】ABC
【解析】案例中甲（诈骗人）欺骗乙的妻子丙（受骗人），使其处分了乙（受害人）的
财物。这种现象在刑法理论中称为“三角诈骗”，即受骗人与受害人不是同一人。与盗窃罪
的间接正犯非常相似。区别二者目前采用德国理论界的“阵营说”，即考察受骗人在生活中
属于受害人阵营还是诈骗人阵营，如果属于前者，则出现诈骗罪；如果如遇后者，则出现盗
窃罪。本案中受骗人乙是属于自己丈夫阵营的，所以甲成立诈骗罪。
4、考法特征：重视对案例的理论解释能力，集中考模糊罪名之间的区别。
例1：徐某系某市国有黄河商贸公司的经理，顾某系该公司的副经理。2005年，黄河商
贸公司进行产权制度改革，将国有公司改制为管理层控股的股份有限公司。其中，徐某、顾
某及其他15名干部职工分别占40%、30％、30％股份。在改制过程中，国有资产管理部门
委托某资产评估所对黄河商贸公司的资产进行评估，资产评估所指派周某具体参与评估。在
评估时，徐某与顾某明知在公司的应付款账户中有100万元系上一年度为少交利润而虚设o m
的，经徐某与顾某以及公司其他领导班子成员商量，决定予以隐瞒，转入改制后的公司，按
照股份分配给个人。当周某发现了该100万元应付款的问题时，公司领导班子决定以辛苦费
的名义，从公司的其他公款中取出1万元送给周某。周某收下该款后，出具了隐瞒该100
万元虚假的应付款的评估报告。随后，国有资产管理部门经研究批准了公司的改制方案。在
尚未办理产权过户手续时，徐某等人因被举报而案发。
问题：
1．徐某与顾某构成贪污罪还是私分国有资产罪？为什么？
2．徐某与顾某的犯罪数额如何计算？为什么？
3．徐某与顾某的犯罪属于既遂还是未遂？为什么？
4．给周某送的1万元是单位行贿还是个人行贿？为什么？
5．周某的行为是否以非国家工作人员受贿罪与提供虚假证明文件罪实行数罪并罚？为
什么？
6．周某是否构成徐某与顾某的共犯？为什么？
【答案】1．徐某与顾某构成贪污罪，而不构成私分国有资产罪。本案不符合以单位名义
集体私分的特征，而是采取隐瞒的方式将公款予以非法占有，符合贪污罪的特征。
2．徐某与顾某应对100万元的贪污总数额负责，而不是只对个人所得部分负责；此外，
用于行贿的1万元也应计入贪污数额。
3．徐某与顾某贪污100万元属于未遂，因为公司产权尚未过户，但贪污1万元属于既
遂。
4．给周某送的1万元属于个人行贿，因为不是为单位谋取不正当利益。
5．周某构成提供虚假证明文件罪，不应与非国家工作人员受贿罪实行并罚。
6．周某构成徐某与顾某犯罪的共犯，属于提供虚假证明文件罪与贪污共犯的想象竞合。
【解析】1、贪污罪和私分国有资产罪的区别是是否属于单位行为。私分国有资产罪要
求单位集体研究决定，将国有资产分配给单位的所有成员或者多数人。将国有资产私自分给
单位少数成员的，应认定为共同贪污。51999年最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体
应用法律有关问题的解释》第3条也规定，盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的
个人私分的，依照自然人犯罪的规定定罪处罚。本案中徐某等人私分国有财产归单位中在改
制后持股的个人，并不是全体单位成员，并且按照股份分配，主要归管理层的几个人，因此
属于盗用单位名义进行的为个人谋利益的犯罪，应该按照贪污共犯处理。
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2、共同犯罪人为自己所参与的全部犯罪结果承担责任，而不仅仅为自己分赃所得承担
责任。所以徐、顾需要为100万贪污数额负责。由于用于行贿的1万元也是公款，此款由单
位控制转为徐、顾等人控制，也属于贪污的对象。二人还需要为此1万元承担贪污罪的责任。
3、贪污罪既遂和未遂的区别，我国司法实践一般采控制说，即以行为人是否实际控制
财物为区分标准。如果行为人利用职务便利，实施了虚假平账等贪污行为，但公共财物尚未
实际转移，或者尚未被行为人控制就被查获的，应当认定为贪污未遂。6本案中的100万公
款，徐、顾等尚未转移公共财物，就被查获，因而二人等成立贪污未遂。但是对于用于行贿
的1万元公款，则徐、顾等人已然实现了控制，成立贪污罪既遂。
4、根据刑法第393条的规定，因行贿取得的违法所得归个人所有的，即虽以单位名义
行贿，但实际为个人谋取利益的，成立行贿罪，而非单位行贿罪。
5、根据刑法第229条的第2款的规定，提供证明文件的人员，索取或者非法收受他人
财物，实施提供虚假证明文件行为的，以提供虚假证明文件罪加重处罚。受贿行为这被认为
是本罪的情节加重犯，不得实行并罚。
6、周某明知徐、顾等人有贪污公款的行为，而故意予以隐瞒，出具违法的证明文件，帮助
徐、顾等人实现贪污，构成徐、顾等人贪污罪的共犯，数额为100万。周某出具虚假证明的
行为同时触犯提高虚假证明文件罪，属于一行为触犯两罪名，是想象竞合犯，应从一重罪处
理。
例2：陈某见熟人赵某做生意赚了不少钱便产生歹意，勾结高某，谎称赵某欠自已10
万元货款未还，请高某协助索要，并承诺要回款项后给高某1万元作为酬谢。高某同意。某
日，陈某和高某以谈生意为名把赵某诱骗到稻香楼宾馆某房间，共同将赵扣押，并由高某对
赵某进行看管。次日，陈某和高某对赵某拳打脚踢，强迫赵某拿钱。赵某迫于无奈给其公司
出纳李某打电话，以谈成一笔生意急需10万元现金为由，让李某将现金送到宾馆附近一公
园交给陈某。陈某指派高某到公园取钱。李某来到约定地点，见来人不认识，就不肯把钱交
给高某。高某威胁李某说："赵某已被我们扣押，不把钱给我，我们就把赵某给杀了"。李某
不得已将10万元现金交给高某。高某回到宾馆房间，发现陈某不在，赵某倒在窗前已经断
气。见此情形，高某到公安机关投案，并协助司法机关将陈某抓获归案。事后查明，赵某因
爬窗逃跑被陈某用木棒猛击脑部，致赵某身亡。
问题：
1．陈某将赵某扣押向其索要10万元的行为构成何种犯罪？为什么？
2．高某将赵某扣押向其索要10万元的行为构成何种犯罪？为什么？
3．陈某与高某是否构成共同犯罪？为什么？
4．高某在公园取得李某10万元的行为是否另行构成敲诈勒索罪？为什么？
5．陈某对赵某的死亡，应当如何承担刑事责任？为什么？
6．高某对赵某的死亡后果是否承担刑事责任？为什么？
7．高某的投案行为是否成立自首与立功？为什么？
【答案】
1、构成抢劫罪而非绑架罪，因为陈某是直接向赵某索取财物，而非向第三者索取财物。
2、构成非法拘禁罪，因为高某并无绑架的故意，而以为是索要债务。
o m
3、构成共同犯罪。因为根据部分犯罪共同说，陈某的抢劫罪与高某的非法拘禁罪之间
成立共同犯罪。
4、不另外构成敲诈勒索罪，因为高某的行为属于拘禁他人之后，索取债务的行为，缺
乏非法占有的目的。
5、不另定故意杀人罪，因为陈某的故意杀人行为包含在抢劫罪当中。
6、不负刑事责任，因为陈某的杀人行为超出了高某的故意范围。
7、成立自首与重大立功，因为被检举人有可能被判处无期徒刑以上的刑罚。
【解析】
1．绑架罪的本质特征，是将使用暴力等手段将他人作为人质，进而使第三者满足行为
人的不法要求。绑架罪的完整定义应为：利用被绑架人的近亲属或者其他人对被绑架人安危
的忧虑，以勒索财物或满足其他不法要求为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法劫持或以实
力控制他人的行为。因此，绑架罪中的索取财物，只能是向被绑架人以外的第三者索要财物，
否则就谈不上将被绑架人作为“人质”了。陈某只是向赵某直接索要财物，没有向第三者勒
索财物，也没有要求同案犯高某勒索第三者。即使高某在取财物的现场实施了恐吓第三人的
行为，陈某也并没有参与，不构成绑架罪。
2．《刑法》第238条第三款规定，债权人（以及为了债权人利益的其他人）为索取债务
（包括非法债务）而拘禁他人（包括债务人及其关系密切的亲属）的，定非法拘禁罪。
3．根据部分犯罪共同，抢劫罪中的压制被害人反抗的手段——非法拘禁与非法拘禁罪
的实行行为重合，两人可以在重合的范围内——就非法拘禁罪成立共犯。
4．敲诈勒索罪的成立要求行为人主观上以非法占有为目的，这就排除了行为人为了行
使自己的权利而使用胁迫手段的犯罪性。高某误以为自己在帮助陈某实现债权，不是非法获
取他人财物，其没有敲诈勒索罪的犯罪目的，因而不构成敲诈勒索罪。
5．陈某是在抢劫罪的过程中，为了压制被害人逃跑以顺利获取财物的目的而杀人的，
故成立抢劫罪的结果加重犯——抢劫致人死亡。
6．共犯的成立，以共同故意为前提。陈某是在高某不知情的情况下实施杀人行为的，
无论事前还是事中，都为就杀人与高某形成犯意联络，故而就故意杀人行为二人不成立共犯。
7．高某主动投案的行为成立自首。高某协助司法机关抓捕同案犯的行为成立立功，由于陈
某的抢劫罪可能判处无期徒刑以上刑罚，所以高某的行为成立重大立功。
5、论述题重视运用基本原理解释现实案例。
例：材料：
案例一：2005年9月15日，B市的家庭主妇张某在家中利用计算机ADSL拨号上网，以
E话通的方式，使用视频与多人共同进行"裸聊"被公安机关查获。对于本案，B市S区检察
院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉，后又撤回起诉。
案例二：从2006年11月到2007年5月，Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿"裸聊"，"裸聊"对象遍及全国22个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有300
多人，网上银行汇款记录1000余次，获利2.4万元。对于本案，Z省L县检察院以传播淫
秽物品牟利罪起诉，L县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月，缓刑1年，
并处罚金5000元。
o m
关于上述两个网上"裸聊"案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某的行为如何定罪
存在以下三种意见：第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张某）或者传播淫秽物品牟利罪
（方某）；第二种意见认为应定聚众淫乱罪；第三种意见认为"裸聊"不构成犯罪。
问题1：
以上述两个网上"裸聊"案为例，从法理学的角度阐述法律对个人自由干预的正当性及其
限度
问题2：
根据罪刑法定原则，评述上述两个网上"裸聊"案的处理结果
答题要求：
1．在综合分析基础上，提出观点并运用法学知识阐述理由；
2．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；
3．不少于500字，不必重复案情。
《刑法》参考条文：
※第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪
行为的，不得定罪处刑。
※第三百六十三条（第一款）以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物
品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下
有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者
没收财产。
※第三百六十四条（第一款）传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，
情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
※第三百零一条（第一款）聚众进行淫乱活动的，对首要分子或者多次参加的，处五
年以下有期徒刑、拘役或者管制。
※第三百六十七条本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫
性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。
有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。
包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。
【参考答案】
o m
罪刑法定原则要求认定犯罪与刑罚必须有法律的明文规定，如果没有法律的明文规定，
行为即使具有社会危害性，司法者也不得按照犯罪来追究。裸聊行为使性公开化，有违社会
的性道德，违背了人类的性羞耻感情。但是否应当按照犯罪来处理，首先取决于刑法是否有
明文的禁止性规定。
一、裸聊是否属于“淫乱”的范畴？
聚众淫乱罪是指聚众（三人以上）群奸群宿的犯罪。此处的“淫”并不指淫秽物品，而
是特指性活动，不包括性行为以及对于满足性欲具有相当重要性的行为之外的语言挑逗和淫
秽物品浏览。三人在一起看黄色电影不得被认为构成聚众淫乱罪。
裸聊的核心在于：一，裸体展示；二，语言挑逗。这二者都没有生殖器结合的性活动或
者类似的性活动，不符合聚众淫乱罪的客观方面。如果将裸体展示和语言挑逗解释为性活动，
违背了国民对于“性活动”范围的理解，涉嫌类推解释，违反罪刑法定原则。所以裸聊不构
成聚众淫乱罪。
二、裸聊是否属于淫秽“物品”？
物品属于物质的范畴，不依赖于人的意志而存在。与物质相对的是意识，语言属于意识
的范畴，是对人思想的表达方式。刑法第367条规定，“淫秽物品指具体描绘性行为或者露
骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品”。此处的物品
也指具有物质形态的书刊、影片、图片等，并未将语言信息纳入物品的范畴。如果认为语言
属于“物品”，那么在公众场合讲黄色笑话会触犯传播淫秽物品罪的规定，偷录他人讲话也
会触犯盗窃罪的规定。这样的解释明显超出了“物品”用语的本身含义，涉嫌类推解释，违
反罪刑法定原则。所以裸聊不应该构成传播淫秽物品（牟利）罪。
但是，如果行为人对自己的裸聊内容制作成影音文件，刻成光盘或者录音（像）带出售
或者传播的，则可以构成制作、贩卖淫秽物品牟利罪或者传播淫秽物品罪。
结论：综上所述，裸聊既不符合“淫乱”的要求，也不满足“物品”的要求，不能构成聚众
淫乱罪或者传播淫秽物品（牟利）罪。虽然行为具有侵犯公众性羞耻感情的特征，具有社会
危害性，但根据罪刑法定原则禁止有罪类推的具体要求，在目前的立法状况下，应该按照无
罪处理。
o m
讲义听谁的 先讲自己的经验 刑法：徐光华 民法：段波、张翔（题外话太多） 刑诉：杨雄 民诉：杨秀清 三国法：杨凡（女） 行政：赵鹏（听过还好）、林鸿潮、季宏、徐金桂（讲义较详，系统，当阅读）商经：张海峡 首先报分数95 93 97 118 总分403，确实与我预计的相差颇大，显然是有些题想太复杂，反而拖累了。去年复习了一个月，差了3分，今年复习足了1个半月，显然有所提高。 之前好意写了个帖子，声明过仅个人观点，仍是被一些无脑的人指责一通，我再次强调，我作为法学硕士很想公正地来谈，但一定会带有我个人的主观色彩，唯一一点大家可以放心的是，我身后没有纠结任何利益关系，否则，我已经考过了，何必费时费力又不讨好，只想说出心里话，好让后来人少走弯路，欢迎探讨的人，但吵架的自行绕道。 首先分析下整体形势，出题人与我们考生间有着数十家知名补习机构，这就造成了错综复杂的利害关系，出题人想控制通过率，如果大好考，或是题目被押中太多，颜面何在，补习机构，除非确有门路，很难押中题，另一方面又要忽悠考生来报名，所谓的通过率XX 的，都是自己报的，据某包过班出来的人透露，通过率与社会上的也相差无几。所以最惨的是考生，不只要付出大量金钱、精力，如果能得到回报当然还算好，问题在于，被误入歧途。 所以我的建议还是，尽量回归三大本，官方的才是王道，今年题目，诸君可见，确有
不少是按照书上来的，也确有不少老师讲的与三大本不同，难免有异议。至于这些补习机构呢，有何存在意义，固然有，可以帮你串讲知识点，梳理结构，别指望他们能押中题，今年的某些自命不凡的人都信誓旦旦说了必考来着，结果很显然，有兴趣的可以翻出录音来听听。或许他们有个功能是连他们自己都忽略了，就是查找遗漏，根据近几年命题，去翻看还有什么知识点没考再现过，或是有什么新的点将如何出现。 关于新增点与重难点如何挖出并掌握，确实是很大工程，我自己对照着大纲将三大本翻了不下五遍，有兴趣的可以再讨论。特别是经济法和诉讼法基本都是看书的,老师所讲遗漏颇多. 接下来说说老师吧，参差不齐的确实也难选择，我再强调一次，以下我个人看法，把你们喜爱的老师写差了也别跟我急，至少从与司法考试结合上来讲，他们不怎么样。 段波,推荐五,不得不说,此人讲课确实风趣,条理清晰,其实还有好些溢美之词,虽然他所讲的很多难点都未考到,但他至少能以他独到的方法为我们梳理民法的知识,此人有些观点与三大本相违,慎之. 季宏,推荐五,也是讲难点的高手,很透彻,还押中的题,虽然他讲的难点大部分也没考到,但对于行政法的系统强化颇有好处. 李建伟,推荐四,徒有虚名,讲得还行,经常不自觉地笑，笑起来有些傻. 杨FAN，推荐四，她梳理的三国法确实很不错，我后来复习的基石都靠她。 袁登明,推荐四,也是中规中矩. 史越,推荐四,押中了商经的几个点,讲课幽默,就是题外话太多. 郭翔,推荐四,押的题基本不中,讲的时候还信誓旦旦说此题必考,但其实讲得还不错 马明亮,基本同上.
司考刘凤科刑法讲义：危害行为 司考刘凤科刑法讲义：危害行为。2014年司法考试复习已经开始，刑法是司法考试复习的重点，法律教育网为考生整理了危害行为这一节的讲义，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考刑法辅导：特殊正当防卫 司考刑法辅导：自救行为 司考刑法辅导：犯罪未遂 司考刑法辅导：犯罪中止的自动性 （一）概述 1．刑法上的危害行为：基于人的意识和意志支配实施的客观上侵犯法益的身体活动。危害行为三特征： （1）有体性（客观要素）：身体活动包括举动和静止，不包括犯意形成与流露。 （2）有意性（主观要素）：刑法只调整有意识和有意志支配和控制的行为，而不包括反射动作、睡梦中的举动等等。 （3）有害性（实质要素）：刑法只禁止在客观上危害社会的行为，对社会无害的身体举止不会被规定在刑法中。其社会危害表现为法益侵犯性（对法益的实际侵犯和侵犯危险）。 2．刑法上的行为包括实行行为、预备行为、教唆行为、帮助行为。其中实行行为是刑法的中心概念，因为实行行为是刑法分则规定的、具有法益侵犯急迫可能性的行为，是刑法主要禁止的行为。 （1）实行行为的判断标准： 第一，形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性（“着手”属于实行行为的起点）。实行行为通常是刑法分则规定的，但刑法分则规定的行为并不一定是实行行为，有可能属于预备行为。 第二，属于类型性的法益侵害行为，即从社会相当性上评价属于社会生活中被禁止的有法益侵犯可能性的行为。
（2）直接正犯与间接正犯。 行为人以自身的直接、积极的身体活动实行犯罪的，是直接正犯（直接实行犯）。 行为人通过支配他人进而支配犯罪事实的，是间接正犯（间接实行犯）。 （二）作为与不作为的关系 1．概念。 作为：即积极的行为，指以积极的身体举止实施刑法所禁止的行为。体现为违反禁止规范，有多种表现形式，如利用他人、物质工具、动物或者自然力等等。 不作为：即消极的行为，指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。体现为违反禁止规范与命令规范。 2．不作为犯罪的分类。 真正（纯正）不作为犯：刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。如遗弃罪，丢失枪支不报罪，不报、谎报安全事故罪，不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪等。 不真正（不纯正）不作为犯：行为人以不作为形式实施的通常为作为形式的犯罪。法律敎育网 3．作为与不作为的关系。 （1）作为与不作为的竞合：案件可以分别从作为或者不作为角度解释其都成立该罪。 （2）作为与不作为的结合：成立某罪要求客观行为同时包括作为和不作为的行为内容。 （三）不真正不作为犯的成立条件 不作为与作为的相当性取决于行为人应当阻止危险但未排除或者控制既存的危险。 1．作为义务的发生根据。 （1）基于对危险源的支配产生的监督义务。 （2）基于与法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务。 （3）基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务。 2．作为可能性。
昨天刚听了一遍，效果非常不错，现在把韩老师讲课里面说的“重点知识点，打三角号的”的那些东西归纳如下： 3．伪造、变造的福利彩票、体育彩票（尤其是伪造、变造的中奖彩票）是否属于刑法第197 条规定的“伪造、变造的国家发行的有价证券”？属于 4．刑法第271 条规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单 位财物非法占为己有（需要扩大解释），数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役。”如果行为人利用职务上的便利，直接将单位财物非法转移给第三者所有，能否认定为“非法占为己有”？ 8．真实案例：甲男与乙女相识，关系较好。甲欲与乙发生性关系，但没有使用任何强 制手段，乙不同意，且大声喊“有人强奸”。甲担心有口难言，便掐乙的脖子，而且决意掐 死乙。甲以为乙“死亡”后，实施了“奸尸”行为，乙事后死亡。经法医鉴定，乙在被奸 淫时，并未死亡，而是在甲奸淫后死亡的。根据刑法理论的通说，甲成立故意杀人罪，但 不成立强奸罪，因为强奸罪的对象只能是有生命的妇女，行为人必须认识到对方是有生命 的妇女；但由于甲以为乙已死亡，故只有奸尸的意图。真正的奸尸行为一般被评价为刑法 第302 条的“侮辱尸体”。请问：能否将当时还活着的乙的身体评价为“尸体”？换言之， 能否认定甲的行为构成侮辱尸体罪？ 2、某国家行政机关设立了一执法机构甲，甲在具体执法中，索取非法收受他人财物用于发放员工福利和开支，甲本身没有独立的财产。在被侦查机关以单位受贿罪立案侦查期间，该行政机关将甲改组为另一执法机构乙，由乙行使甲的权力。甲是否单位犯罪？如是，能否对乙起诉？（分立、合并。被告人是甲，但由乙承担刑事责任） 3．吴某与另外三人一道为其祖坟做清明，吴点火烧纸钱，其余三人也在场，风刮火星 燃烧祖坟周边茅草，吴等四人也作了短暂扑救，但见火势越来越大，吴为逃避责任，提出尽 快逃离现场。此时尚未引起森林大火。吴等四人在逃离途中遇见行人，行人问那里为何冒烟， 吴等四人说是茅草烧着了。吴等四人在火情出现后完全可以采取呼救报警等措施，但不采取 措施。吴等四人逃离现场２０分钟后引发森林大火。是否不作为犯罪？其余三人是否也有作为义务？吴某先行行为引发了其报警义务和救火义务，成立不作为的失火罪。但是其他三人并未点火，只是看到了火灾的威胁有报警的义务，不成立犯罪。 5．甲入室抢劫取得财物后，仓皇出逃时，不小心将睡在地上的婴儿踩死。甲的行为是 否属于抢劫致人死亡。抢劫罪与过失致人死亡罪并罚。 （2）在暴风雨中，乘客B 想让摆渡工A 把自己渡过河去。A 劝阻B，指 出了在暴风雨中渡河的危险性，但B 执意在过河。A 只好冒险。但船在河中翻了，B 溺水而 死。A 应否对B 的死亡负责？德国刑法理论中的客观规则理论，A不对B死亡负责 9、甲对乙使用暴力致其重伤后，随手将烟头扔在地上引起火灾将被害人烧死，如何处理？故意伤害罪与过失致人死亡罪（失火罪）并罚。故意伤害致人死亡的死亡必须是由伤害引起的。 11、（1）乙掉入河中，甲虽发现，但误以为不是自己的儿子，而是与自己无关的丙，因而没有救助，导致乙死亡。事实认识错误，意外事件或者过失致人死亡 （2）甲明知掉入河中的是自己的儿子乙，但误以为自己没有救助义务，因而没有救助，导致乙死亡。违法性认识错误，不影响。仍然是不作为的故意杀人 14、罪犯乙基于表现好而获准回家过春节，无故不返回关押场所。是否构成不作为的脱逃罪？是不作为，可以构成不作为的脱逃罪（结合中国现实） 6．无业游民亚历山大于某星期天在繁华的街道上游荡，伺机行窃。下午2 时左右，亚历大山发现一个人将一大包东西放在商店门口后进入商店。亚历山大走进商店观察，发现放东西的人正在专心专意挑选商品。于是，亚历山大将大包背走，并乘坐一辆出租车到郊外的一间空房内。休息一会后，亚历山大打开包，发现是威力无比的定时炸弹。亚力山大立即通知警察，警察立即撤除了爆炸装置。警察证明，如果此定时炸弹在商品爆炸，至少导致50 人死亡。亚历山大的行为是否构成盗窃罪？无罪，
司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪 司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了诈骗罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：盗窃罪 司考刘凤科刑法讲义：侵犯财产罪 司考刘凤科刑法讲义：诬告陷害罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 知识要点： （一）行为结构 行为人实施欺骗行为→对方（被骗者）产生错误认识→对方（被骗者）基于错误认识处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损害。 1．行为人实施了欺骗行为：虚构事实与隐瞒真相，即让对方陷入处分财产的认识错误的行为。 （1）行为内容：在具体状况下，使对方产生错误认识，并作出行为人所希望的财产处分。调虎离山、掉包类型的欺骗不成立诈骗罪，而是成立盗窃罪。 （2）欺骗方法：语言欺骗与文字欺骗，包括明示或默示的虚假举动表示。 （3）欺骗方式：作为或者不作为（即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务，使对方陷入错误认识或者继续陷入错误认识，进而利用这种认识错误取得财产的）。 （4）欺骗程度：必须达到足以使一般人能够产生错误认识的程度。对自己出卖的商品进行夸张，如果处于一般商业惯例许可或者社会容忍范围内，而交易本身还有讨价还价余地的，不具有使他人处分财产的具体危险，不是欺骗行为。
2013年司法考试老师及教材推荐（最 新） By新浪微博@张三太郎-柏浪涛疯狂粉丝 司客网PS：推荐很久了，但是自己一直也没认真看，今天看了下，写的比较客观，老师基本上也是我赞成的，推荐大家参考，但是这并不代表它适合每一个人，我的建议是，现阶段先听一下2012年一些老师的系统强化课程，一方面对知识点做好预习准备，另一方面寻找适合自己的老师，不至于到了2013年手忙脚乱。 另外，可能有一些新考生发现，为什么大名鼎鼎的某司法考试教育机构里的老师这里面几乎没有呢？个人认为这篇文章可以说完全没有刻意回避和黑某个老师，大家可以亲自试听或者与通过司法考试的同学多多交流自会选择出最适合自己的老师。 博主按语： 1、本文旨在当下混乱的司考市场下给大家拨开迷雾，笔者最近发现很多童鞋转载本文，转载请注明出处！很多童鞋转载了我的2012年版本（2012年2月17日版），由于本文的字数限制问题，我会对一些问题在其他博文上进行补充，本文根据每年情况变化会进行适时性的修改，13年根据本人了解总结出2013年版如下： 2、一门科目，只要认准一个老师，最多两个，而且这两个要能互补或者补强的，当你选择好了之后，其他的就连看都不要看，除非你这门的体系已经非常了解，已经有足够的辨别力，我在后面介绍各科老师的时候，会尽量给出我的最终选择，推荐的教材，基本上是最详细的本版，牛X的老师都是走穴的，你懂的。 刑法 刘凤科+柏浪涛 首语：司法考试刑法现在考察德日新理论，不再考察前苏联理论，现在司考市场上的刑法教
材混乱，请注意甄别，杨艳霞、袁登明、徐光华、阮齐林、陈永生、罗翔、刘逢校等等讲授内容徘徊于新旧理论的老师，建议果断放弃，同时，司考刑法部分新理论的考察，已经进入深水区，第四层考点的大面积涉及的趋势，已初步成形，刑法对新理论的考察，趋势是逐年深入。张明楷、周光权、陈兴良这三位中国刑法界的刑法三剑客，正通过司法考试命题人这个舞台向中国法学界的青年人传递一个信息，知识不更新便会被淘汰。 同时，现在市场上讲授新理论的老师只有五位：刘凤科、柏浪涛、韩友谊、方鹏、王海军 刘凤科——张明楷弟子，温和新理论。 柏浪涛——周光权弟子，温和新理论。 方鹏——陈兴良弟子 王海军——张明楷弟子（在读）（新人，12年才知道张明楷还有这么个弟子，是弟子，这点没问题。） 韩友谊——张明楷《刑法学》的读者。 乐毅？乐哥也是讲新理论的？？？NO!刑法新理论这玩意，是讲血统的！不是你为了适应命题人的理论（或者说适应市场需求更贴切?）半路出家就可以讲得好的！貌似乐哥09、10年还在讲旧理论吧！？这一点，乐毅和韩友谊是一样的，新理论的半吊子，这个问题下面再说，只不过韩友谊出家得早一点！虽然他讲课很黄很搞笑！但是司考不是拿来给你讲相声的！ 1、柏浪涛，命题人周光权弟子，温和新理论，刑法异议区审核人之一，司法部《国家司法考试试题解析汇编》刑法部分实际执笔人，你懂的。 2、刘凤科，张明楷大弟子，温和新理论，适合于听完小柏用于理论提高，或者倒过来也行，刑法想拿高分刘柏二人必听！凤科大帝早就明声在外，理论比较深，课时比较长，听两遍最好， 特别提示：到串讲阶段刘凤科一定会讲他的168题，神一样的题目，再注意：关注的不是他题目的答案，重点关注他讲题的思路。 3、王海军，张明楷在读弟子，强烈不推荐！整天说“刘凤科是我师兄哦，你知不知道！？刘凤科我师兄哦！！！刘凤科是我师兄哎！！”我擦！！！刘凤科是你师兄关我屁事！！！整天张明楷张明楷，张你妹啊！？彻底的新理论（直接讲原汁原味的新理论，日本那套，和韩友谊有点像，韩胖子的问题下面再说。），讲义多半是抄刘凤科和柏浪涛的，而且他妈偷懒还抄得不全！你本人最恶心的刑法老师之一，11年刚出道，讲课不咋地，博士还没毕业，长得跟马加爵一样，就是爱装B，貌似每周都要飞到日本去留学，你是去日本参加辅导班么？我擦！ 4、韩友谊，半吊子新理论，不推荐，新理论内部也有争议，但是现在只会考新理论内部达成共识的知识。也即温和新理论。而韩友谊，很多时候在讲一些不考的知识点，比如结果无价值论或者行为无价值论，并且09年刑法案例题惨败，猜中案情，解析全错，同时，疯狂的举例，而且举例通常举一些很多已经考过的真题，不符合刑法当下的考察趋势，没有可行的判断标准和行为公式。 A韩友谊的定位：张明楷《刑法学》“读者”之一，不是张明楷的学生，为什么？因为他是北大的，人家张明楷是清华的，和你喝茶？开什么玩笑？ B关于韩友谊研究日本刑法学者山口厚、大塚仁的问题 日本刑法学者山口厚、大塚仁是日本刑法学界的两位奇才，日本司法考试的权威学者，我们所说的德日刑法，其中的部分理论，主要就是来自于这两位奇才，但是要明确一个问题，日本刑法虽然也是坚持的客观主义，也即新理论，但是在日本刑法学界也存在巨大的争议，
刑法总则背诵版讲义 一、刑法解释： （一）解释的效力分类：立法，司法，学理解释。 【考点】 （1）立法解释与立法的关系：立法解释不能代替立法，不能创制法律。 （2）效力等级：立法解释＞司法解释＞学理解释 （二）解释的方法分类：解释理由、解释技巧 【考点】 （1）对一个刑法条文或用语的解释，可有多种解释理由，但只能采用一种解释技巧。（2）类推解释也是一种解释技巧，但不利于被告人的类推解释被罪刑法定原则所禁止。（3）必须以刑法总则规定为指导解释刑法分则。 （4）当然解释：入罪——举轻以明重；出罪——举重以明轻。 （5）扩大解释: 【常考情形】 信用卡（包括借记卡）；走私武器、弹药罪中“弹药”（包括可以组装并使用的弹头、弹壳）；非法出售珍贵、濒危野生动物罪中的“出售”（包括以营利为目的的加工利用行为）；伪造、倒卖伪造的有价票证罪中“伪造”（包括“变造”）；携带凶器抢夺中的“凶器”（包括为了犯罪而携带的非管制类器械） 【扩大解释和类推解释的关系】 ①区分原则：是否超出刑法用语可能具有的含义，是否超出公民对法条含义的预测可能性； ②二者具有相对性。 （三）解释的方法和解释的效力之间的关系 【考点】 1.方法与效力无关。 2.解释方法本身无对错，但采用每一种解释方法得出的结论可能错。 3.不利于行为人的类推解释，违反罪刑法定原则，故，无论是立法、司法还是学理解释，均禁止类推解释。（应试思维） 二、罪刑法定原则 （一）思想基础：民主主义和尊重人权主义 （二）具体要求： 1.事前的罪刑法定：溯及既往的禁止。（禁止不利于行为人的事后法，但不禁止有利于行为人事后法。） 2.成文的罪刑法定：排斥习惯法。 3.严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释 4.确定的罪刑法定：刑罚法规的适当。包括刑法明确性、禁止处罚不当罚的行为，禁止不确定刑三方面的内容。 三、空间效力and时间效力 （一）空间效力 （1）适用顺序——属地→属人→保护→普遍 【强调】 对于国内犯，一律适用属地管辖（属地优先）。 对于国外犯，再考虑其他三个管辖权。 （2）四个管辖权的适用条件 第六条【属地管辖权】
5月21日晚19：30 刑法公益讲座 刑法上的因果关系与事实认识错误 刘凤科 刑法上的因果关系 （对应讲义P30-P37） 刑法上的因果关系是指危害行为（实行行为）与危害结果（构成要件意义上的实害结果）之间的一种引起与被引起的关系。 （一）因果关系的理论意义 1.解决能否将实害结果归属于实行行为的问题。但因果关系与是否需承担刑事责任并无直接联系。需牢记：因果关系与刑事责任是两码事！ 2.影响故意犯罪未完成形态的判定和过失犯罪是否成立的认定。实行行为导致了实害结果，才可能构成犯罪既遂。没有因果关系与无法证明具有因果关系（没有证据证明的，就是不存在的），在罪的认定上具有完全一样的效果。 3.影响结果加重犯的认定。必须基本犯罪行为与加重结果之间有因果关系，才可能成立结果加重犯。 4.影响罪数认定。实害结果归属于同一个行为，只可能成立一罪；实害结果分别归属于不同的危害行为，则可能成立数罪。 （二）刑法上因果关系的特点 1．刑法上的因果关系与哲学上的因果关系的共性：客观性（是否具有因果关系，不因任何人的意志而转移；但因果关系错误是指客观因果发展与行为人预想的不同，与本考点无关）、顺序性（P31页最下方案例，行政责任上认定的因果关系，并不必然符合刑法上因果构成。必须是先有行为、后有结果，才可能具有刑法上的因果关系）、相对性、规律性、复杂性。客观性、顺序性是比较容易考查的内容 2．刑法上的因果关系的特殊性：内容的特定性。某些犯罪必须符合一定的发展过程，才认为具有因果关系。重点注意诈骗罪、敲诈勒索罪、抢劫罪的因果关系。 诈骗：被害人因错误认识处分财物、行为人因此而取得财物，才成立刑法上的因果关系；被害人基于将信将疑的心理而处分财物，也成立因果关系。 敲诈勒索：被害人因恐惧心理而处分财物，才成立刑法上的因果关系。 (须注意：被害人不是基于错误认识或恐惧心理，而是基于对行为人的怜悯心理处分财物，不认为行为人的行为与被害人具有因果关系，不可能构成诈骗罪或敲诈勒索) 抢劫：行为人完全压制被害人反抗、强行取得财物，才成立刑法上的因果关系。 （三）刑法上因果关系的认定 1．合法则的因果关系。能从自然经验法则判断行为导致法益陷于现实危险，并直接导致实害后果出现，则可以直接认定行为与结果之间的因果关系。 实行行为合法则（符合客观规律必然）地造成了结果时，结果就是实行行为的危险的现实化，应当直接肯定因果关系，将结果归属于实行行为。 （1）假定的因果关系。行为导致结果发生；但如果没有行为人的危害行为，由于其他原因，该结果仍会出现。此情况下，仍应认定危害行为与实害结果间的因果关系（2）可替代的充分条件。
司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了非法拘禁罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：故意伤害罪 司考刘凤科刑法讲义：强制猥亵、侮辱妇女罪 司法考试刑法要点：非法经营罪 司法考试刑法要点：骗取出口退税罪 第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。 国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。 法益：他人现实的身体活动自由，即“现实的自由说”（限定说）。理论上还有“可能的自由说”（非限定说）。 （一）成立条件 1．行为对象：他人（具有身体活动自由的自然人），并要求认识到其自由被剥夺的事实。 2．行为内容：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人的身体自由。 （1）直接拘束他人的身体（如捆绑他人四肢，使用手铐拘束他人双手）与间接拘束他人的身体（如将他人监禁于一定场所，使其不能或明显难以离开、逃出）。 （2）剥夺人身自由的方法包括有形与无形的方法。
（3）可以暴力、胁迫方法拘禁他人与利用他人的恐惧心理予以拘禁（如使被害人进入货车车厢后高速行驶，使之不敢轻易跳下车）。 （4）包含作为与不作为方式。 （5）非法拘禁是一种持续行为。 3．非法性：不具有违法阻却事由。 4．责任条件：故意，但不以出卖、勒索财物为目的。 （1）以非法绑架、扣留他人的方法勒索财物的，成立绑架罪。 （2）以出卖为目的非法绑架妇女、儿童的，构成拐卖妇女、儿童罪。 （3）收买被拐卖的妇女、儿童后，非法剥夺其人身自由的，数罪并罚。 （二）非法拘禁罪的处罚 1．第1款：“具有殴打、侮辱情节的，从重处罚”是一项基本规定，应当适用于前三款。 （1）在行为人非法拘禁他人，使用暴力致人伤残、死亡的情况下，则不能再适用“具有殴打情节的，从重处罚”的规定。 （2）如果侮辱行为表现为暴力侮辱，则不能再适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定，否则违反了禁止重复评价的原则。 （3）如果侮辱行为表现为暴力以外的方式，则应适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定。 2．第2款：非法拘禁行为与死亡结果之间的关系。 （1）结果加重犯：非法拘禁致人重伤、死亡，是指非法拘禁行为本身致被害人重伤、死亡（结果加重犯），重伤、死亡结果与非法拘禁行为之间必须具有直接的因果关系（直接性要件）。行为人对重伤、死亡结果必须具有预见可能性。 （2）想象竞合犯：行为人明知某种拘禁行为本身会导致他人死亡，却实施该拘禁行为，因而致人死亡的，成立非法拘禁罪与故意杀人罪的想象竞合犯；非法拘禁行为本身致人轻伤的，属于想象竞合犯。法律敎育网 （3）法律拟制：非法拘禁后使用暴力致人伤残、死亡的，成立故意伤害罪或者故意杀人罪。非法拘禁使用超出拘禁行为所必需的范围的暴力致人死亡，而没有杀人故意的，才适用《刑法》第238条第2款后段的规定，认定为故意杀人罪。
一、法律事实体系 2. 是不可以被强制的。好意施惠关系的常见类型包括：请客吃饭、无偿领路、免费搭车、公交让座、受托购物。 3. 民事法律事实简称法律事实，是符合民事规范，能够引起民事法律关系发生、变更、 4.行为与事件的区分在于是否受到人的意志的影响与左右；表意行为与事实行为的区分。 5.创作；下列属于事件:出生、死亡、时效期间的经过罢工。 6.法律事实
方允诺、遗赠、合同、合伙协议等均为表意行为。 7. 三种情形。 8.因暴雨B家池塘的鱼进入C C抓起B的鱼扔到自己的鱼塘属于事实行为。讲义中的例子属于事件。 一S、与意思表示的相关知识体系 1.“孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某”这个表述属于意思表示，但是该自书遗嘱是否能够生效，取决于其是否能够满足继承法对自书遗嘱生效的要件，即“自书遗嘱须由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。” 2.表意行为与事实行为 3.ABCD） 下列哪些情形不属于意思表示？（多选） A。我跪着向天祈祷、给我勇气面对一切好不好 B。此山是我开，此树是我栽 C。吃我的给我吐出来，拿了我的给我还回来 D。（这个可以有。。。）这个真没有 E。给我一杯忘情水，还你一颗定心丸 4.
作而取得著作权。 6. 下同） 7 8. 事行为根据是否符合生效要件的要求，可以分为合法的民事行为和非法的民事行为，合法的民事行为就是民事法律行为。 9. 项要件者，该民事行为生效，当事人在意思表示中所追求的权利意图得到法律的认可；如上述三项要件有一项或者几项不达标，则为非法民事行为，具体包括无效、可撤销和效力待定三种情形。 10. 58条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 11. (1)行为人不具有行为能力实施的民事行为，具体包括：①限制行为能力人实施的超出其能力范围之外的单方行为无效（如订立遗嘱、抛弃价值较大的物品等）；②无行为能力人实施的合同行为和单方行为均无效（纯获利益行为、小型化、定型化的行为除外）。 (2)意思表示不自由而且损害国家利益的行为 (3)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的行为 (4)以合法形式掩盖非法目的行为。 (5)损害社会公共利益的行为 （6）违反法律、法规的强制性规定
司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪 司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪。2013年司法考试已经结束，很多考生开始了2014年司法考试的复习。在司法考试复习初期，主要复习刑法和民法部分，法律教育网为考生整理了刑法分则部分的名师讲义，本文主要讲解故意杀人罪。 精彩链接： 司法考试刑法要点：非法经营罪 司法考试刑法要点：骗取出口退税罪 司法考试刑法要点：信用卡诈骗罪 司法考试刑法要点：贷款诈骗罪 第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 1．法律拟制为故意杀人罪的情形： （1）非法拘禁使用暴力致人死亡的； （2）刑讯逼供或暴力取证致人死亡的； （3）虐待被监管人致人死亡的； （4）聚众“打砸抢”致人死亡的； （5）聚众斗殴致人死亡的。 2．数罪并罚： （1）强奸过程中杀害前来阻止的第三人的，强奸罪与故意杀人罪并罚。 比较：抢劫过程中杀害前来阻止的第三人的，只成立抢劫罪一罪，属于抢劫致人死亡。 （2）强奸妇女、奸淫幼女过程中或者之后杀害被害人的（故意的情形），强奸罪与故意杀人罪并罚。 比较：强奸妇女、奸淫幼女致使被害人死亡的（过失的情形），成立强奸罪的加重犯。
（3）非法拘禁、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人之后，故意杀害被害人的，数罪并罚。 比较：非法拘禁行为本身过失导致被害人死亡的，成立非法拘禁罪的结果加重犯。 非法拘禁之后的暴力行为导致被害人死亡的，拟制为故意杀人罪一罪。法律敎育网 刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人行为本身导致被害人死亡的，法律拟制为故意杀人罪一罪。 3．牵连犯：为杀人而非法侵入住宅或者毁坏财物。 比较：为杀人而盗窃枪支的，数罪并罚。 4．自杀相关行为 （1）相约自杀：二人以上相互约定自愿共同自杀的行为。 （2）引起他人自杀：行为人所实施的某种行为引起他人自杀身亡。 （3）教唆或帮助自杀。 当教唆、帮助（与共同犯罪中的教唆、帮助不是等同概念）自杀的行为，具有间接正犯性质时，成立故意杀人罪。 第一，欺骗不能理解死亡意义的儿童或者精神病患者等人，使其自杀的，属于故意杀人罪的间接正犯。 第二，凭借某种权势或利用某种特殊关系，以暴力、威胁或者其他心理强制方法，使他人自杀身亡的，成立故意杀人的间接正犯。 第三，行为人教唆自杀的行为使被害人对法益的有无、程度、情况等产生错误，其对死亡的同意无效时，也应认定为故意杀人罪。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
网上不同教育机构的资料琳琅满目，各个都号称万众瞩目，人人期待，我推荐给大家的主要是万国的老师，其他机构我不做评价，免得被人喷。当然即便是万国，听谁的也有区分刑法：韩友谊（就那样了，认真听吧，该讲的他都讲了）；民法：段波（有些人不太喜欢，爱听李建伟，但我认为李建伟有点太“大牌”，比起他的课，我更喜欢他的书，不是说他讲得不好，我只能说我不喜欢，而且他与其他老师的衔接我觉得不是太好，当然你可以看他的书，不过，好厚……是本好书，以后慢慢翻吧，民法60讲, 司考过了也可以看看）。还有就是韩祥波，是个好老师。段波的一般每个阶段都会讲，跟着听，别漏了。刑诉：陈少文，实在太虎，各种黄金必考点，听他的就够。民诉：郭翔，把他资料看透，我求你让我民诉不及格啊！行政法：季宏，很好的老师，每个阶段都要听，别漏了，其他老师的课我只能呵呵。三国法：王斌，不二选，资料完美，无需任何添加，你记住你加上去的考试也不会考，记住这句话。考完试你可以回头看他的资料，看哥是否欺骗了你。商经：比较难的科目，强推一人，史越。其他老师？呵呵。这个科目要看仔细了，多记，不要怕烦，收益很大哦，而且实际考试时很好得分，弯子不多，比民法简单很多。此外提高 班听一下楚道文的，如果有其他老师讲，你就听一下，会有补充和更新，至于突破阶段，无所谓的事，无论谁讲，可听可不听，看个人吧，我是没听。 理论法学：淳于闻，系统强化阶段听他的，提高和突破随便听，但是最后拼命记的时候要用突破的资料，别忘了。 3.关于每门课的学习方法：刑法：听课吧，注重总则，分则把侵犯财产罪和贪污贿赂罪这两部分学好就行，其他带着看看即可。 民法：最难的科目，一定要扎实的去学，系统的去学，把主线和分支这些框架背下来，背吧，朋友…… 哥不会骗你的。 刑诉，民诉：有了少文兄和翔哥，妈妈再也不用担心我的诉讼法了，so easy~ 行政法：这个科目初学者会觉得很难，但我告诉你这是卷二最好拿分的科目，我第一次考试没过跟这门课没学好有很大关系。总结：多听，多记，值得你理解的地方真的没那么多， 你把季宏的课听 3 遍，或者把他资料重点部分都背下来，特别是那个提高阶段的资料，拿个60-70%分数很轻松。 三国法：王斌王斌王斌王斌王斌王斌王斌王斌，看资料看资料看资料看资料看资料，没了。商经：认真听，你就会发现我为何推荐史越了，不光是让你懂了，还让你记住了，他讲的课以及他的资料很系统化，其他老师的资料相对太过凌乱，要么就是漏知识。 理论法学：法理学，听听淳于闻的课，理解就好，别太在意，题目通过一般逻辑推理都能推出来的，没什么难的，不推荐死记硬背，当然有的必考点还是要背的，这在突破阶段的资 料上体现的淋漓尽致，一共就3, 4页纸，所以别虚，没什么好怕的。宪法：Oh, my god~lol~ 我只能这样形容这门蛋疼的科目。看到国家机构那章，直接想死，所以那章我直接放弃了，太花时间， 因为我只复习了三个半月（我是从六月份开始复习的），时间确实不够用，关键是完全记不住，最后考试嘛，卷一103，还行吧，凑合。法制史，司法职业与道德：随便 说说我的火力分布顺便说说相关法的老师：刑诉：绝对是炮火最集中的法，可能民诉稍与之比肩 遇到陈少文老师是我之幸，我会告诉你我找他签名了吗。他非常重视考点的主次，他编口诀编故事及时说话的语调都是帮助记忆。
司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述 司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了共同犯罪概述的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：犯罪的未完成形态 司考刘凤科刑法讲义：事实认识错误 司考刘凤科刑法讲义：紧急避险 司考刘凤科刑法讲义：刑法上的因果关系 一、共同犯罪的概念 共同犯罪是二人以上共同故意实施的犯罪。 二、共同犯罪与犯罪构成的关系 （一）共同犯罪与犯罪构成 共同犯罪以具备犯罪构成为前提：共同犯罪没有特殊的犯罪成立条件，其特殊性体现在各个行为人的犯罪故意与犯罪行为的“共同”点之上。 1．犯罪概念具有不同含义，共同犯罪在有的情形就是指具备客观要件意义上的共同犯罪。 甲（15周岁）求乙（16周岁）为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包（内有1万元现金），将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？（2012年试卷二第9题） A．甲不满16周岁，不构成抢夺罪 B．甲与乙构成抢夺罪的共犯 C．乙不构成抢夺罪的间接正犯 D．乙成立抢夺罪的中止犯 答案D.
2．成立共同犯罪，只要符合同一个犯罪成立条件即可，对量刑情节（加重情节或者减轻情节）不作一致性要求。 （二）共同犯罪中“共同”的理解 对于共同犯罪中“共同”的理解，理论上存在三种观点，即行为共同说、完全犯罪共同说与部分犯罪共同说。其中部分犯罪共同说是当前司法考试中坚持的观点，属于司法考试中每年必考的知识点。法律敎育网 部分犯罪共同说认为，二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具有重合的性质时，则在重合的限度内成立共犯。根据部分犯罪共同说，只要二人以上就部分犯罪具有共同的行为与故意（具有重合性质），便成立共犯，在成立共犯的前提下，又存在分别定罪的可能性。 部分犯罪共同说这一考点的难点在于如何判断两罪之间具有重合性质。下面对常见的重合性质的情形做了归纳： 1．法条竞合的情形：在普通法条规定的犯罪范围内成立共同犯罪。 2．当两种犯罪所侵犯的同类法益相同，其中一种犯罪比另一种犯罪更为严重，从规范意义上说，严重犯罪包含了非严重犯罪的内容时，也存在重合性质，能够在重合范围内成立共同犯罪。 3．两种犯罪所侵犯的同类法益不完全相同，但其中一种罪所侵犯的法益包含了另一犯罪所侵犯的法益，在重合范围内成立共同犯罪。 4．在犯罪性质转化的情况下，如果数人共同实施了转化前的犯罪行为，而其中的部分人实施了转化行为，但他人不知情的，应就转化前的犯罪成立共同犯罪。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
分论概说 罪状 一、简单罪状：仅规定了犯罪名称，没有具体描述犯罪特征的罪状 二、叙明罪状：对犯罪构成特征做了详细描述的罪状 三、引证罪状：引用刑法的其他条款来说明和确定某一犯罪特征的构成特征 四、空白罪状：没有说明具体的犯罪构成要件，但指明了必须参照其他法律法规的罪状 罪名 一、单一罪名：一个条文只表达一个罪名 二、选择罪名：一个条文规定了多个选择行为，既可以概括使用，也可以分拆使用 三、概括罪名：条文规定了多类型的行为也只构成一个罪名，不数罪并罚 注意规定 一、刑法在已做基本规定的前提下，提示司法人员注意，以免司法人员忽略的规定 二、判断注意规定的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论依然如此的为注意规定 法律拟制 一、指将原本不符合某项规定的行为，也按照该规定处理 二、判断法律拟制的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论与实际规定不符的为法律拟制 三、常考法律拟制： 1、非法拘禁罪、聚众斗殴罪中超越拘禁必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处 2、刑讯逼供罪、暴力取证罪、虐待被监管人罪超出必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人 罪论处 3、非法组织卖血、强迫卖血罪故意或过失导致他人伤害的，按照故意伤害罪论处 4、聚众“打砸抢” ，致人伤残或死亡的，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处，毁坏或抢走公私财物，按抢劫 罪论处 5、抢夺罪，携带凶器抢夺的，依照抢劫罪论处 6、盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或暴力相威胁的，按抢劫罪论处 7、信用卡诈骗罪中，盗窃信用卡并使用的，或者对ATM机使用的，依照盗窃罪论处 8、为卖淫、嫖娼通风报信的，依照窝藏、包庇罪论处 危害国家安全罪 （犯本章罪名的，应当剥夺政治权利，可以并处没收财产） 间谍罪 一、行为方式：参加间谍组织；或者接受间谍组织及其代理人任务；或者为敌人指示轰击目标 二、法律规定：国家机关工作人员叛逃后又参加间谍组织或者接受间谍任务的，触犯叛逃罪和本罪数罪并罚 为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密情报罪 一、行为对象：情报，做缩小解释，只包括涉及国际安全利益和其它不公开事项 二、区分： 1、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪：境内境外，主观明知境外包括港澳台地区 2、非法获取国家秘密罪：行为时没有为境外传播意图，但获取后提供境外的，定本罪 3、为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪：秘密得具体内容 三、“为境外”相对于窃取、刺探、收买来讲是有为境外的目的；相对于非法提供来讲是客观事实 资助危害国家安全犯罪活动罪：资助本法102至105条规定的犯罪（分裂国家的犯罪行为），构成本罪 1、资助的主体和对象没有特殊限定（都可以是境内外的机构、组织、个人） 2、行为限于资助。如果还参与共同组织、策划、实施102至105规定的犯罪，以相关犯罪的共犯论处 叛逃罪：国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃。第二款：掌握国家秘密的国家工作人员在叛逃的（不要求履行公务期间），从重处罚。注：发生叛逃行为就既遂，不要求进行危害国家安全行为 危害公共安全犯罪 放火罪：防火行为必须危害公共安全，否则成立其他犯罪（故意毁坏财物罪等） 一、行为方式：包括作为和不作为方式；引起危险或负有义务不作为亦可构成本罪 二、犯罪形态：开始点火是着手；独立是既遂 三、用放火等方法杀人，危害公共安全的，成立故意杀人罪与放火罪等的想象竞合犯，择一重罪处罚。用放火 等方法杀人，没有危害公共安全的，只成立故意杀人罪 注：用防火、爆炸等方法伤害他人或者过失致人死亡，或者毁坏他人财物，危害公共安全的，成立放火罪、爆炸罪等。没有危害公共安全的，分别成立故意伤害罪（致死）过失致人死亡罪或故意毁坏财物罪 四、放火罪是故意犯罪、失火罪是过失犯罪。若故意、过失存在疑问，造成严重后果，直接按照失火罪处理 投放危险物质罪
2009年司法考试国际私法授课精品讲义 杨帆（女） 国籍和住所冲突的解决 1、自然人 国籍积极冲突的解决：内国国籍——住所或与当事人有最密切联系的国籍 国籍消极冲突的解决：定居国——住所地国 住所积极冲突的解决：与纠纷最密切联系的住所 住所消极冲突的解决：惯常居所 2、法人 国籍的确定：注册登记地 住所的确定：主要办事机构所在地 （一）冲突规范和准据法 1、冲突规范：法律适用规范 冲突规范的结构： 冲突规范的种类： （1）单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法 （2）双边冲突规范：将系属中连结点和案情结合才能确定准据法
（3）重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用 （4）选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用；根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范 2、准据法：经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律当事人权利义务关系的特定的实体法 区际法律冲突和准据法的确定： 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第192条：“依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，九天 考资依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事 关系有最密切联系的地区的法律。 ” （二）适用冲突规范的基本制度： 1、识别（定性）：法院对案件性质予以确定的行为 多数国家和我国：依法院地法识别 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第178条：“人民 法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。” 3、外国法的查明 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第193条：“对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。” 4、公共秩序保留：在一国依内国冲突规范的指定应对某一国际民商事法律关系适用外国法时，如其适用将与自己的公共秩序相抵触，便可排除该外国法的适用 精选2009年万国、三校、海天等北京12名校名师课程（MP3+讲义），加入QQ ：1134182601，仅需200元，即可分享韩友谊、阮齐林、刘凤科 、陈永生、张海峡、李仁玉、郑其斌、杨秀清、隋鹏生、杨帆 （男）、周旺生、赵晓耕、杨帆（女）、王斌、邹建章、吴鹏、林鸿潮、汪海燕、刘枚、洪道德等业界顶级的名师音频视频课件。 5、法律规避：国际民商事法律关系的当事人故意制造或变更某种连接点，以避开本应适用的对其不利的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种行为 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第194条：“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。” 转致： 甲 乙 丙 直接反致： 甲 乙 间接反致： 甲 乙 丙
名师教你学系列--刘凤科教你学刑法 2014年12月18日YY公益讲座 关于讲义的变化 总体评价：15年的土豪金版讲义的内容更加丰富，与14年讲义相比，抽取了真题部分和习题部分。真题与习题，独立印刷出版。 1、关于同学反应说15年的土豪金版讲义的理论部分有难度 刘凤科老师说：刑法理论有一定的高度，是一个世界，必须掌握这个世界的基本语言，论述的方式，这样才能和“这个世界的人”对话，所以不要祈求简单的掌握刑法，简单的理论知识已不足以应付司法考试。 笔记组心得分享：二娃说，“简单不是你要走的路”。大家要战胜畏难的心理，好好的把书看完哦~在年前把土豪金版刑法讲义看2遍以上，年后听厚大官网上免费课堂的系统强化班，讲义与听课相结合，相得益彰，能更好的掌握刑法！ 2、15年土豪金版讲义的特点之一：知识重点更加突出，必考点讲得更加透彻，增加了新例子。通过例子将知识点进行详细的解说，内容更加充分。 3、15年土豪金版讲义的特点之二：对命题老师对最近几年比较重视的知识点，新的理论观点，典型的例子，在讲义中进行了充分的说明。 ** 插播-- 关于听刘老师的课，看其他机构的的书** (是完全不可取的！) 刘凤科老师认为：大家听他的课是对他授课的肯定，但是，他的书也不比别人的差。外面宣传听他的课，看其他机构的书，是某些机构的一种宣传手段。书和授课是高度统一的，大家应该听谁的课，就看谁写的书，这样对掌握知识更有帮助。 4、15年土豪金版讲义的特点之三：对刑法中的一些重要的不同学说，不同理论，不同观点作了解读，对其由来作了说明。 刘凤科老师说：这个调整是根据命题方向，命题模式以及命题老师最新的命题动作，司法考试命题的改革而作出的，希望通过这样的调整能减少大家学习刑法上走的弯路，能够顺利的通过2015年的司法考试！ 笔记组心得分享：二娃说，他的的书和授课，看一次，听一遍是不够的，多看几次，多听几遍才能更好的掌握。读书百遍，其义自见的道理，小编认为大家都是懂的，所以，如果看一次，看不懂，听一遍，听不明白，也没关系的，学习是有“从不了解到了解的过程”，不要心急，沉下心来，再看一次，再听一遍，“次数”到了，自然就明白！