第四章合同法
第一节合同法概述
导入思考：
小王对小刘说：如果你考上研究生，我就嫁给你。后来小刘果然考上了研究生，向小王求婚，但小王拒绝了。
问：小刘可以追究小王的违约责任吗？
一、合同的概念和特征
是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间订立的民事权利义务关系的协议。
《合同法》调整的合同关系是以债为基础的民事关系。
婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
选择题
下列协议中，（）适用《合同法》。
A、甲与乙签订的遗赠抚养协议
B、乙与丙签订的监护责任协议
C、丙与本集体经济签订的联产承包协议
D、丁与戊企业签订的企业承包协议
四、合同法的分类
?⒈买卖合同
?⒉供用电、水、气、热力合同
?⒊赠予合同
?⒋借款合同
?⒌租赁合同
?⒍融资合同
?⒎承揽合同
?⒏建设工程合同
?⒐运输合同
?⒑技术合同
?⒒保管合同
?⒓仓储合同
?⒔委托合同
?⒕行纪合同
?⒖居间合同
第二节合同的订立
一、合同的主体资格
当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。
1、自然人
2、法人
当事人各方意思表示一致的具体方式。
1、口头形式
2、书面形式
是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。
3、其他形式
一商人于某日上午走访A企业洽购某商品。A发盘后，对方未臵可否，当日下午其再次来访表示无条件接受上午的发盘，那时，A已获知该项商品的市场价格有趋涨的迹象。
对此，你认为A应如何处理为好，为什么？
三、合同订立的内容
合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：
1、当事人的名称或者姓名和住所
2、标的：当事人权利义务指向的对象
3、数量
4、质量
5、价款或报酬
6、履行期限、地点和方式
7、违约责任
8、解决争议的方法
当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。
四、合同订立的程序
当事人订立合同，采取要约、承诺方式。
（一）要约
1、概念和条件
希望同他人订立合同的意思表示。
要约应具备的条件：
（1）内容具体、确定；
（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。
美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购臵一批办公桌椅，便于2005年2月1日致函Z机关，以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格为800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后7日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多，可以按每套900元出售。Z机关2月6日发函表示同意。2月7日，美达家具厂电话告知Z机关收到2月6日函件。
本案中的第一个要约是哪一个？
（1）要约的生效：
指要约产生法律拘束力。
要约生效时间
（2)要约撤回－－针对未生效的要约
要约人在要约生效之前取消要约的行为。
撤回通知在要约送达受要约人之前或与要约同时送达受要约人。
甲于5月1日向乙发出一要约，后反悔欲撤回，就于5月3日发出撤回通
知。要约于5月5日至乙处，但因乙外出，未能拆阅。撤回通知则于5月6日到达乙处，乙于5月7日返回家中，则此要约（）。
A、有效，因为要约已先于撤回通知到达乙。
B、有效，因为要约发出后不得任意撤回。
C、无效，因为撤回通知和要约同时到达乙。
D、无效，因为要约可任意撤回。
（4)要约失效
指要约丧失法律效力。
有下列情形之一的，要约失效：
（一）拒绝要约的通知到达要约人；
（二）要约人依法撤销要约；
（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；
（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。
1、概念：
受要约人同意要约的意思表示。
承诺应具备的条件：
（1）由受要约人作出；
（2）在规定期限内作出；
（3）承诺的内容与要约的内容一致。
（1）我某公司向法国一客户发盘，后者很快回复，接受，但价格降至15美圆，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？
（2）我某公司向美国一客户发盘，后者很快回复，接受，但要求提供产地证明，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？
案例：
某公司向某木材厂提出购买1000立方米的一级松木，某木材厂同意供货，但表示因一级松木货源紧张，这1000立方米木材中一级松木只占80％，某公司表示同意。该木材厂的行为属于（）。
A、要约
B、承诺
C、要约邀请
D、交叉要约
公司甲给公司乙发盘：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台4000美元，合同订立后三个月装运。请电复”。乙还盘：“接受你的发盘，在订立合同后即装运。
双方的合同是否成立?为什么?
7月17日，中国某公司出售一批农产品，向美国某公司发盘如下：“速冻豌豆，30吨，立即装船，不可撤销即期信用证付款，每吨C I F纽约900美元，7月25日前复到有效。”美国公司于7月22日复电：“我方接受你7月17日发盘，除通常的装运单据外，要求提供产地证、植物检疫证明书、适合海运的包装。”当日复到中方。因国际市场价格波动，中方不愿交货，一直未有反应。在美方的催问下，7月30日中方电传美方，认为美方变更发盘内容，合同未成立。
问：合同是否成立？为什么？
2、承诺的方式
（1）通知方式；
（2）行为方式。
3、承诺的生效、撤回
生效采用到达主义。
承诺不可撤销。
承诺的撤回：撤回承诺通知在承诺通知到达要约人之前或同时到达。
我出口企业对意大利某商人发盘限10日复到有效，9日意商人用电报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于11日上午才收到对方的接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨。
对此，我方应如何处理？
区分承诺的迟到与迟延
1、承诺的迟到——新要约
原则上无效，立即通知后有效。
2、承诺的迟延
原则上有效，立即通知后无效。
1、合同成立时间---承诺生效时
合同书形式：签字或盖章时
2、合同成立的地点----承诺生效的地点；签字或盖章的地点
3、实际履行和合同成立的关系
合同成立前一方履行主要义务，对方接受的，合同成立。
四、缔约过失责任
（一）含义：
当事人在订立合同的过程中，违反法律及诚实信用原则，致使合同未能成立并给对方造成损失，应承担损害赔偿责任。
（二）区分缔约过失责任与违约责任
1、缔约过失责任
（1）发生在合同成立前，违反先合同义务；
（2）一方存在主观上的过错或违反了诚信原则；
（3）无过错方须有信赖利益损失。
2、违约责任
（1）以合同的有效成立为前提；
（2）承担责任不以过错为条件，只要违约，且违约方没有免责事由；
（3）守约方不论是否受到实际损失，都可追究违约方的违约责任。
（三）应承担缔约过失责任的情形：
（1）假借订立合同，恶意进行磋商；
（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事项或提供虚假情况；（3）其他违反诚实信用原则的行为。
2000年5月，浙江省某集团公司对刚建造的华文大厦裙楼承包经营权举行招标。杭州某餐饮有限公司以200万元承包费投标额中标。6月8日，双方正式签订了承包经营合同，双方邀请律师在场见证。由于签约单位名称与中标的某有限公司不符，集团公司负责人要求延期签字盖章，待董事会讨论再决定。同年8月，集团公司决定再次召开承包经营权招标会，宁波另一家餐饮管理公司以188万元中标。集团公司当即通知该餐饮管理公司十天后正式签订书面合同，并交纳首期承包费100万元。中标次日，该管理公司为了按时交纳承包费，向自己托管经营的一酒店公司借款100万元，并约定借款年利率为12%。中标后第十天，原告持100万商业汇票到被告单位准备签定书面合同并交纳承包款。被告拒绝接收该款，并告知原告，被告已于两天前与原中标的餐饮有限公司正式签约。双方经过交涉达不成一致意见。原告认为，被告的毁标行为不仅导致原告的经济损失，而且侮辱原告的人格，被告应承担原告借款利息12万元、投标和订约直接损失1万元，同时承担原告的精神损失5万元。被告则认为，合同尚未订立，虽然有道德上的责任，但并不需要承担经济赔偿责任。
第三节合同的效力
一、合同的生效
1、依法成立的合同自成立时生效；
2、依法应办理批准登记手续的，办理后生效；
3、附条件的合同，自条件成就时生效；
4、附期限的合同，期限届满生效或失效。
二、合同的种类
1、有效合同
合同2、无效合同
3、可变更、可撤销合同
4、效力待定合同
（二）损害国家利益、社会公共利益的合同无效。
1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的；
2、恶意串通、损害国家、集体或第三人利益；
3、损害社会公共利益。
（三）欠缺合法性的合同无效。
1、以合法手段掩盖非法目的；
2、违反法律、行政法规的强制性规定；
案例：
某甲与某乙签订一份租赁合同，约定某乙租赁使用某甲的临街铺面房两间，月租金80元，租赁期为12年。6年以后，双方协议将月租金提高为100元，同时约定租赁期再延长10年。关于本合同，下列（）论述是正确的。
A、甲乙之间是变更合同，该合同有效。
B、甲乙之间是续订合同，该合同有效。
C、甲乙之间是变更合同，该合同部分有效部分无效。
D、甲乙之间是续订合同，该合同部分有效部分无效。
案例：
公民甲与房地产开发商乙签订一份商品房买卖合同，乙提出，为少交契税建议将部分购房款算作装修费用，甲未表示反对。后发生纠纷，甲以所付装修费用远远高于标准为由，请求法院对装修费用予以变更。请问装修费用条款效力应如何认定？（）
A、是双方当事人真实意思表示，有效。
B、显失公平，可变更。
C、以合法形式掩盖非法目的，无效。
D、重大误解的合同，无效。
（四）合同无效的法律后果
1、合同自始不发生法律效力。
2、法律责任：
返还财产，赔偿损失，追缴财产。
（二）撤销权行使的期限
具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年。（三）撤销权行使的主体资格
1、2种：双方均可行使；
3种：仅受害方可行使。
（四）撤销权行使的方式
必须向法院或仲裁申请，当事人不能自行撤销。
（五）合同被撤销的法律后果
1、合同自始不发生法律效力。
2、法律责任：
返还财产，赔偿损失。
原告因建造房屋急需水泥，遂与被告签订一份水泥购销合同，合同约定原告向被告购买水泥30车，每吨价格300元，合同订立后由被告送货，货到付款。合同订立后由于水泥供不应求，市场价格突然上涨，由300元涨到400元，被告经理见价格上涨，不愿如数供货，就给原告打电话，提出因货源紧张，要求变更货物数量，少供货，遭到原告拒绝。被告经理遂于次日通过租借“130”型号货车，装了30车水泥（每车装载2吨）共60吨送到原告处，要求以“130”型号车为标准，计算交货数量。原告提出被告做法是不合理的，合同规定交货数量为30车，应以“东风牌”大卡车作为计算标准，每车装载4吨，共120吨。为此，双方发生争议，协商未果，原告遂于被告己构成故意违约为由提起诉讼。被告辩称双方对交货数量的计算发生重大误解，要求撤销该合同。
分析一下被告的答辩理由。所谓重大误解，是指当事人对合同内容发生认识上的错误，从而直接影响到当事人订立合同后所享有的权利和承担的义务。但本案显然并不属于对合同的重大误解，原因在于当事人并未真正发生认识上的错误。毫无疑问，对原告来说，他认为30车就是指以“东风牌”大卡车装载的30车。而对被告来说，是否了发生了认识上的错误呢？从本案实际情况来看，被告在订约时是应该知道30车不是以“130”型车装载的30车。因为：首先，被告作为专门经营水泥并经常给他人送货的企业，应当知道按当地交易习惯，若以车为计算标准，一般都是指“东风牌”大卡车，至少不是指“130”型的车，如果以“130”型车作计算标准，当事人应当有特殊的约定。其次，被告平时均是以“东风牌”大卡车给他人送货，而给原告送货时，（经审理查明）有“东风牌”大卡车却闲臵不用，却租用“130”型卡车送货，显然，被告并没有发生误解，而只是因为想少供货，而故意使用“130”型车供货，因此，本案合同双方不存在重大误解，要求撤销该合同的理由不能成立。
1998年2月，张某受李某委托为其购买烘干机。不久张某购买旧烘干机一台交予李某并告知：烘干机的购买价格是44000元，差旅费2500元、运费3500元。由于三者均无发票，李某产生疑虑，要求在核实后付清本息，张某同意，并在2000年6月21日与李某签订了协议书：“（1）张某在98年2月18日购买旧烘干机花去4.4万元，差旅费2500元，运费3500元，张某购买烘干机共花5万元。（2）李某负责对张某购买的烘干机进行核实价格，如果烘干机确实是4.4万元买的，李某在20日内付清本息；如果烘干机是4.4万元以下买的，则烘干机无偿归李某所有，运费、差旅费由张某负担。”
后李某核实得知张某是3万元买的烘干机（张实付2.86万元），遂以烘干机是4.4万元以下购买为由，拒绝还款。张某则以双方2000年6月21日订立的合同显失公平为由向人民法院提起诉讼，要求撤销该合同，由李某归还购买烘干机的本息87600元。
第四节合同的履行
1、适当履行原则
2、诚实信用原则
（一）合同条款不明确的履行规则
协议补充，合同有关条款或交易习惯
1、质量不明确：国家、行业或通常标准
2、价款、报酬不明确：市场价
3、履行地不明确：货币、不动产、其他
4、履行期限：随时
5、履行费用负担：由履行义务一方负担
案例：
甲欲购买乙所有的机器设备1台，双方就价款已达成一致意见。因乙已将该设备出租于丙，故双方约定待租期届满由丙负责交付。租期届满后，丙未交付，则甲应向（）请求给付。
A、乙
B、丙
C、乙或丙二者承担连带责任
D、甲不得向任何人请求，因为该种合同无效
二、合同履行中的抗辩权
?抗辩权：用于对抗对方当事人请求权或否认他人权利主张的一种权利。
?作用：使对方的权利受到阻碍或者消灭。
?分为三种：
2、不安抗辩的情形：
（1）经营状况严重恶化；
（2）转移财产、抽逃资金、以逃避债务；
（3）丧失商业信誉；
（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。
3、行使条件非常严格：
（1）先履行义务人有证据证明后履行义务人有不能履行的可能；（2）后履行义务人未能提供担保；
（3）先履行义务人中止履行后，必须及时通知后履行义务人。三、合同的担保
（一）概念
当事人为了确保合同的确实履行，依照法律规定或当事人的约定而采取的具有法律效力的保证措施。
（二）分类
1、保证
2、定金
3、抵押
4、质押
5、留臵
（三）保证
债务人以外的第三人以其信用向债权人保证债务人履行债务，当债务人不履行债务时，由保证人按照约定
履行债务或承担责任的行为。
1、保证人的资格
（1）必须具备独立清偿债务的能力。
（2）除外主体：
国家机关（经国务院批准的除外）；
学校，幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体；
企业法人的分支机构、职能部门（法人授权的除外）。
2、保证责任的种类：
（1）一般保证；
（2）连带保证。
当事人合同中没有明确约定保证责任方式，推定为连带保证责任。
（四）定金
为确保合同的履行，当事人约定的由一方当事人预先向另一方当事人交付的一定款项。
与“订金”相区别。
1、违约后果：
（1）给付一方违约，无权要求返还；
（2）收受一方违约，双倍返还定金。
（五）抵押
在债务人或者第三人不转移财产的占有，以该财产作为履
行合同的担保，当债务履行期届满债务人不履行债务时或发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
1、抵押权标的的范围
（1）不动产
（2）动产
（3）权利
除外范围：
（1）土地所有权；
（2）耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权，法律规定可以的除外；
（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；
（4）所有权、使用权不明或有争议的财产；
（5）依法被查封、扣押、监管的财产；
（6）法律规定不得抵押的其他财产。
2、抵押物的登记
（1）应当登记的：
建筑物和其他土地附着物；
建设用地使用权；
以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
正在建造的建筑物。
抵押权自登记时设立。
（六）质押
是指债务人或者第三人将其出质的财产移交给债权人占有，以该财产作为债权的担保，债务人不履行债务
时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产
的价款优先受偿。
1、质权标的的种类：
?动产
?权利
权利包括：
?以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的；
?以依法可以转让的股票出质的；
?以有限责任公司的股份出质的；
?以依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权
出质的；
2、质押权自出质人交付质押财产时设立。
（七）留臵
债务人不履行到期债务，债权人可以留臵已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。
1、留臵权的成立
（1）必须是依法产生的；
（2）债权人必须依法占有债务人的动产；
（3）债务人不按合同约定的期限履行债务。
2、适用范围
?保管合同
?运输合同
?加工承揽合同
?仓储合同
?行纪合同
3、留臵权的实现条件：
?被担保的债权已届清偿期而未能受偿；
?必须经过一定期间，通常为两个月，但鲜活易腐等不易
保管的动产除外。
四、合同的保全
法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来损害，允许债权人对债务人或者第三人的行为行使代位权或撤销权的一种权利。
（一）代位权
指当债务人怠于行使其权利给债权人带来损害时，债权人为保全债权，以自己名义代位行使债务人权利的权利。
2、代位权行使的范围：
（1）行使以债权人的债权为限。
（2）除外范围：
债务人对第三人的债权必须是非专属债务人自身的权利。
3、行使方式：
并非直接向第三人行使，必须通过法院向第三人行使。
1、行使撤销权的情形：
（1）债务人放弃到期债权，对债权人造成损害的；
（2）债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的；
（3）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的。
2、行使方式：
（1）向债务人、第三人提出；
（2）向被告住所地人民法院提起。
3、行使期限：
（1）一年期限；
（2）行为发生之日五年内不行使撤销权消灭。
第五节合同的变更和转让
一、合同变更
合同成立后，尚未履行或尚未履行完毕前当事人通过协议修改或者补充合同的内容，变更其权利义务的行为。
?合同变更，仅对变更后未履行部分有效，对已履行部分无溯及力。
?法律规定了合同变更必须办理批准、登记手续的，从其规定。
合同转让的种类：
1、合同权利转让；
2、合同义务转移；
3、权利义务的概括转让。
1、合同权利转让
债权人将自己的全部或部分合同权利转让与第三人。