中国“网络暴力第一案”启示：“人肉搜索”等私力救济不可践踏公民基本权利
[ 2008-9-6 16:57:00 | By: lawcase ]
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中国“网络暴力第一案”启示：“人肉搜索”等私力救济不可践踏公民基本权利
2007年12月29日，北京女白领姜岩从24楼的家中纵身跳下。在她生前的博客中，记载了丈夫王菲的出轨及自己内心欲挽回而不得、欲弃之而不舍的煎熬，并表达了轻生的念头。
姜岩死后，其博客内容被网友在各大网站上传播开来，广大网友在口诛笔伐王菲的同时，启动了“人肉搜索”，王菲的大量个人信息甚至他父母的家庭住址都被一一上传到网上。有过激的网友直接到王菲父母家门口写下“逼死贤妻、无良王家”等字句。
2008年4月17日，王菲将披露和传播他信息的三家网站告上法庭，“人肉搜索”首次进入司法程序。
从法庭走出来，一些网友哭了，其中一位感叹道：“我们本是正义的使者，怎么突然变成了被告？”———这一天，中国“网络暴力第一案”在北京市朝阳区人民法院开庭审理，很多网友从全国各地赶来旁听。一位积极参与了对王菲“人肉搜索”的网友直言自己内心的矛盾：“我来这是为了声援被告的，但我也想听听自己到底哪里错了”。
据新浪网对5828名网友的调查显示：大多数网友对“人肉搜索”持否定态度，但依然有40. 72%的网友认为：“人肉搜索”未被滥用。一位网友呼吁道：“请不要把‘人肉搜索’描绘成洪水猛兽，通常情况下网民是出于义愤，帮助弱者寻找那些干了不可告人勾当的事却又逍遥法外的人才会展开‘人肉搜索’的。”
不可否认，“人肉搜索”确实有其惩恶扬善的一面，例如今年5月份，江西宜春市发生了多起男子偷袭年轻女性的暴力事件，众网友发起“人肉搜索”，嫌疑人的特征被逐渐勾勒出来，为公安部门尽快破案立下了汗马功劳。然而，“人肉搜索”本身的善与恶就如同薄薄的一层窗户纸，一捅即破。“是网友们自己无法把握道德、法律等界限，才使得‘人肉搜索’被贴上了罪恶的标签。”一位人民网网友指出，最明显的例子就是“很黄很暴力”事件。
2007年年底，中央电视台《新闻联播》播放一条有关净化网络环境的新闻。北京13岁女孩张某某接受采访时说：“上次我查资料，突然蹦出一个窗口，很黄很暴力，我赶快给关了。”就因为这一句涉嫌被“教唆操纵”的话，张某某的出生年月、所在学校、家庭地址和电话等信息都一一被“人肉搜索”出来，其视频、照片被无数次恶搞。“‘人肉搜索’竟然连一个孩子都不放过！”一位网友感叹道，“是否违法暂且不说，这已经突破了起码的道德底线。”
“‘人肉搜索’往往侵犯了公民的隐私权，大多属于违法行为。”中国政法大学教授李显冬说，“作为公民，你可以是一个愤青，可以对犯罪嫌疑人或有缺陷的其他公民通过言论表达不满，这是你的自由和权利。但是你在行使自己的权利时不能侵犯他人的合法权利，这是民事过错责任原则的底线，也是‘人肉搜索’是否违法的界限”。李显冬认为，公民在进行‘人肉搜索’等私
力救济时一定要有限度。他举了一个生活中常见的例子：公民能不能打小偷？“小偷确实可恨，但如果他没有采取暴力，你不能打他，即使他是小偷，他也有作为公民的基本权利。”
二、平等权公益诉讼案件
1、就餐身份歧视
2000年5月，四川大学法学院学生王勇、李红卒和陈青松起诉成都快餐有限公司粗粮王红光店对就餐者进行身份歧视，最终一审败诉，而二审则获得部分支持。
[案情]：
2000年5月17日，四川大学98级在校学生李红卒、王勇、陈青松三人到成都家家快餐有限公司粗粮王红光店（下称粗粮王红光店）就餐，发现该店门口的灯箱广告中写明：“每位18元，国家公务员每位16元；1.3米以下儿童9元；当天生日者凭身份证免费就餐一次”。三人每人交纳了18元就餐。事后，三人以粗粮王红光店的广告中关于“每位18元，国家公务员16元”的规定是对非公务员的消费者的歧视，违反了宪法关于法律面前人人平等的原则，侵犯了公民的平等权，给其心理造成了巨大伤害为理由，于2000年6月向成都市青羊区人民法院起诉，要求粗粮王红光店返还多收的人民币6元，撤除广告中对消费者歧视对待的内容，并向三人赔礼道歉。
粗粮王红光店辩称：对不同的消费者实行不同的优惠是商家经营促销的一种手段，没有违反宪法关于“在法律面前人人平等”的规定。其设置灯箱广告有成都市工商行政管理局青羊分局东下工商所颁发的成都市临时广告经营许可证，其灯箱广告从形式到内容均是合法的，因此要求驳回三人的诉讼请求。
[审判]：
青羊区人民法院审理后认为：法律没有明文规定当公务员进行消费时，商家不能给予优惠；也没有明文规定对不同的消费者商家不能采取不同的收费方式。因此，对原告返还费用、撤销广告和赔礼道歉的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，该院于2000年6月26日作出“驳回三原告的诉讼请求”的判决。
一审判决后，三原告不服，以粗粮王红光店的收费行为确系对非公务员消费者的歧视，同时也违反了宪法规定的公民平等权为由，向成都市中级人民法院提起上诉。
成都市中级人民法院审理后认为：被上诉人在其灯箱广告上标明服务方式与价格，并以此向消费者发出消费要约，没有强迫消费者的意图与行为。上诉人作为消费者，有权根据自己的实际需要选择是否消费，其平等权并没有受到侵犯。而且被上诉人就同种服务针对不同的消费群体以不同的价格发出要约，实为适应市场需要的一种竞争手段，其行为并没有违反国家有关法律规定。因此，对上诉人要求被上诉人返还费用和赔礼道歉的诉讼请求不应支持。关于撤销广告有关内容的问题，虽然该广告并没有违反法律规定，但客观上对国家公务员的确带来了一些负面影响，造成了社会公众对国家公务员的议论，同时也给社会的其他消费群体以不良感受，应予消除。鉴于被上诉人已在本案审理过程中撤除了有关广告词，故原审判决应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，该院于2000年11月9日做出“驳回上诉，维持原判”的判决。
2、身高歧视
2001年12月，四川大学法学院学生蒋韬起诉中国人民银行成都分行在招录行员时进行身高歧视，法院裁定“驳回原告蒋韬的起诉”。2005年下半年，广西平南县5名女代课教师参加全县招考聘用小学教师考试，因为身高不足1.5米而遭淘汰。她们认为自己受到身高歧视，遭受了不平等的公民待遇，遂将县政府告上法庭。
（1）蒋韬诉人行成都分行招录行员案
[案情]：
2001年12月23日，中国人民银行成都分行在《成都商报》第1版刊登了《中国人民银行成都分行招录行员启事》的广告，其中第1项规定招录对象条件为“男性身高168公分、女性身高155公分以上”。2002年1月7日，四川大学法学院1998级学生蒋韬以中国人民银行成都分行招考国家公务员这一具体的行政行为，违反了宪法33条关于中华人民共和国公民在法律面前人人平等的规定，侵犯了其享有的依法担任国家机关工作人员的平等权与政治权利，限制了其担任国家机关公职的报名资格为由，向成都市武侯区人民法院起诉，要求被告赔礼道歉，并取消该身高限制。
被告辩称：第一、被告招录行员的行为不是行政法意义上的具体行政行为；第二，原告担任国家机关工作人员的权利，并未因被告的第一次招录启事而受到限制，是被告自己放弃了这项权利。第三、根据最高法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第44条“请求事项不属于行政审判权限范围的，人民法院在受理案件后应依法裁定驳回”的规定，被告认为，原告请求事项不属于行政审判权的范围。
[审判]：
成都市武侯区人民法院认为，被告成都分行是中国人民银行的分支机构，根据中国人民银行的授权负责本辖区的金融监督管理，是行使金融管理行政职权的行政机关。成都分行于2001年12
月23日在对外发布的《中国人民银行成都分行招录行员启事》中对招录对象规定了身高条件的这一行为，不是其作为金融行政管理机关行使金融管理职权、实施金融行政管理的行为。因此，不属于被告的行政行为的范畴，依法不属于人民法院行政诉讼的主管范围。
2002年5月21日成都市武侯区人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第2条、第41条第4项和最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第1条、第32条第2款之规定，做出“驳回原告蒋韬的起诉”的裁定。
（2）“广西平南5名女代课教师状告县政府案”
[案情]：
2004年11月，广西平南县政府向全县公开招考聘用350名公办小学教师，李凤玲、黄坤红、农华玲、黎雪玲、农文秀5名女代课教师看到公示后报名参加，并顺利通过了资格审查、笔试、面试，其中笔试成绩都进入了前320名。
2005年6月，平南县公示了拟聘人员，她们都因体检“不合格”而落聘。这5名女代课教师
到县人事局、教育局咨询，结果被告知，《广西壮族自治区申请认定教师资格人员体检标准及办法（试行）》桂教人「2002」154号文件规定，男性身高在155厘米以下、女性身高在150厘米以下，不给予认定教师资格。由于她们在体检中身高均达不到150厘米，所以不予录用。
2005年11月18日，该5名女代课教师以“他们受到身高歧视，遭受了不平等的公民待遇”为由向平南县人民法院起诉，请求法庭撤销县政府对原告不予聘用的决定，并判令县政府履行对他们进行聘用前的公示程序，办理相关的聘用入编手续。
平南县政府及有关部门在有关答辩状和答复中称，在招考条件公示中，已经写明招考对象身体健康要达到154号文要求，所以文件适用依据无误。
[审判]：
目前本案尚在审理中。
3、公园门票地域歧视
2002年7月，四川大学法学院学生张家祥等8人诉峨嵋山市峨嵋山风景旅游管理委员会收取门票时存在地域歧视，最终法院驳回起诉。
[案情]：
2002年4月13日，四川大学法学院的张家祥等8名同学到峨眉山旅游时发现所购门票是每张40元，而峨眉山当地的学生买门票每人仅需10元，认为受到了不公平对待。
7月10日，张家祥等人以“管委会将两种不同价格的门票分别出售给本地和外地游客，此具体行为已违反了《四川省门票价格管理办法实施细则》第15条的规定，即旅游参观点不得区别中外游客，本、外地游客而设置两种门票价格，也有违《中华人民共和国宪法》中关于平等权的规定，侵害了原告的权利”为由向乐山市中级人民法院提起了行政诉讼，乐山市中级人民法院以管辖权的原因把案件移交给峨眉山市人民法院。
庭审中管委会辩称，他们在国家没有强制要求对学生实行优惠票价的情况下，依然决定给予学生半价优惠，即40元/人，充分体现了管委会对所有游览峨眉山的学生的关怀和厚爱，根本不存在侵犯“平等权”的行为。
[审判]：
峨眉山市中级人民法院认为，根据1993年峨眉山市政府授予峨眉山管委会“管理专营权”的决定，即对军人、学生、老人等特殊群体实施半价门票优惠的地方政策，峨眉山管委会今年4
月13日对张家祥等8名川大学生收取的半价门票，是合理合法的。而峨眉山管委会对当地大学生(西南交大峨眉山分院学生)收取10元／人门票，则是另外一回事。张家祥等不是10元门票的当事人，上述两件事情应当区分开来。法院认为，峨眉山管委会没有侵犯川大学生的任何权利，故驳回了张家祥等人的起诉。
4、省籍地域歧视
2005年4月15日，河南律师李东照、任诚宇状告深圳龙岗公安分局在辖区内悬挂“坚决打击河南籍敲诈勒索团伙”字样的横幅侵犯了其名誉权。5月2日，深圳市公安局龙岗分局召开新
闻发布会，对龙新派出所社区民警在刘屋社区悬挂带有区域歧视的横幅给河南群众造成的伤害，表示歉意。
[案情]：
2005年3月8日，深圳市龙岗警方在辖区怡丰路上悬挂“坚决打击河南籍敲诈勒索团伙”和“凡举报河南籍团伙敲诈勒索犯罪、破获案件的，奖励500元”的大横幅，当即引起了广泛争议。2005年4月15日，河南律师李东照、任诚宇以深圳龙岗公安分局在辖区内悬挂“坚决打击河南籍敲诈勒索团伙”字样的横幅侵犯了其名誉权为由，向郑州市高新区人民法院提起了诉讼，请求法院判令被告就其侵权行为对两原告公开赔礼道歉，并就道歉内容在一家人民法院认可的国家级新闻媒体上公开予以发表；判令被告承担本案的案件受理费。
原告认为，被告下属机构龙新派出所对两原告家乡的地域歧视和对整个河南籍人群的否定性社会评价，不仅严重违背了《中华人民共和国宪法》第33条确立的“法律面前人人平等”的宪法基本原则，而且直接损害了两原告家乡及所有河南籍中国公民和河南籍侨民的声誉和名誉，伤害了二原告对家乡的感情及对家乡应有的荣誉感，因此被告的行为已侵害了两原告作为河南籍中国公民所应享有的名誉权和精神健康。
[审判]：
郑州市高新区人民法院受理了此案。2006年2月初，经法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：被告深圳市公安局龙岗区分局向原告、河南籍公民任诚宇、李东照赔礼道歉，原告任诚宇、李东照对被告深圳市公安局龙岗区分局表示谅解，原告自愿放弃其他诉讼请求。
[案件链接]：
2005年5月2日，深圳市警方召开新闻发布会，通报对龙新派出所社区民警悬挂错误横幅一事的查处情况。深圳市龙岗公安分局发言人对龙新派出所社区民警悬挂带有地域歧视的横幅给河南人造成的伤害表示歉意。当事民警被停职并受纪律处分。
5、退休年龄性别歧视
建行平顶山市分行的周香华以其单位强制其55周岁退休行为涉嫌退休性别歧视为由申请平顶山市劳动仲裁委员会仲裁，仲裁庭裁定对申诉人的申诉请求不予支持；同时认为国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》与我国宪法和国际公约相抵触的问题，不属于仲裁委受理范围。周香华向法院起诉亦被驳回。
[案情]：
2005年8月23日，建行平顶山市分行的周香华以其单位强制其55周岁退休行为涉嫌退休性别歧视为由申请平顶山市劳动仲裁委员会仲裁。现在已经年满56周岁的周香华系原中国建设银行平顶山市分行出纳科副科长。2005年１月建行平顶山市分行通知周香华办理退休手续，周香华提出要求与单位男职工一样60周岁退休，但遭到拒绝。周香华不服，遂提起了劳动仲裁。
建行平顶山分行认为，安排周香华55岁退休，依照的是《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》。在1978年颁布、现在仍然有效的《暂行办法》和《国务院关于工人退休、退职的
暂行办法》等文件中明确规定，职工的退休年龄分别为:男职工年满60周岁，女职工年满50周岁，女干部年满55周岁。
[仲裁裁决]：
2005年10月17日，平顶山市仲裁庭作出了裁决。裁决认为，根据国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》规定，因申诉人周香华未提供支持其观点的有效证据和法律依据，故仲裁庭对申诉人的申诉请求不予支持；全部420元费用由申诉人周香华负担。
裁决还认为，根据企业劳动争议处理条例规定，申诉人提出的关于《暂行办法》与我国宪法和国际公约相抵触的问题，不属于仲裁委受理范围，被申诉方根据《暂行办法》为周香华申办退休手续符合我国现行退休政策。
周香华不服仲裁裁决，于2005年10月28日向湛河区法院递交了民事起诉状。
[一审判决]：
经过审理，湛河区法院认为，周香华对已满55岁且参加工作年限满10年并无争议，依照国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》的规定，符合办理退休手续的条件，被告建行平顶山分行以此为据为其申报退休的决定符合现行国家政策和法规，并无不当。原告认为被告为其办理退休手续的决定违背了宪法关于男女平等的原则，要求予以撤销的理由无法律依据，法院不予支持。
6、就业年龄歧视
2005年11月，四川大学法学院法学硕士生杨世建向北京市第二中级人民法院提起行政诉讼，状告国家人事部以其超过35周岁为由拒绝受理其报名参加考试的具体行政行为违法。
[案情]：
2005年11月5日，四川大学法学院法学硕士杨世建以“人事部拒绝受理他报名参加考试的具体行政行为违法”为由向北京市第二中级人民法院提起诉讼，要求人事部准许他报名参加考试。
杨世建出生于1969年7月，现年36岁。2005年10月12日，人事部在网站发布了中央、国家机关2006年考试录用公务员和机关工作人员的公告，杨世建按照人事部网站要求的报名程序进行注册。但当他输入自己的信息进行注册申请时，人事部报名系统反馈的信息却是：“对不起，您的年龄不符合要求，不允许报考。”此后，杨世建多次打电话向人事部咨询自己的报考事宜，得到的答复都是“不行”。
杨世建认为，人事部做出拒绝他报名参加国家公务员录用考试的行为属于具体行政行为，这种具体行政行为违反了《宪法》中第三十三条关于“中华人民共和国公民人人平等”以及第四十二条关于“中华人民共和国公民有劳动的权利和义务”的规定。杨世建认为，人事部侵犯了他的平等权和劳动权，对他构成了就业歧视。
人事部考试录用处则认为：中央招录国家公务员，一直按照《公务员录用暂行规定》，35岁的限制是规定中明确了的。人事部一直是按照这个标准招录公务员，并没有对他构成就业歧视。[审判]：
法院拒绝受理此案。
7、乙肝歧视
2003年11月安徽芜湖考生张先著起诉芜湖市人事局招录公务员时存在对乙肝病毒携带者的歧视，一审胜诉，此案被称为“中国乙肝维权第一案”；2004年9月乙肝病毒携带者朱小艳状告江苏省铜山县人事局，法院以不属于行政诉讼受案范围为由驳回起诉，该案被称为“江苏首例乙肝歧视案”；2005年5月31日，湖南娄底考生常路向长沙市雨花区人民法院提起诉讼，状告省国税局以其携带乙肝病毒为由拒绝录用，一审败诉；2005年6月，王先生状告深圳航空公司以其乙肝“三抗”呈阳性为由拒绝录用是一种歧视，法院以不属于法院受案范围为由驳回起诉，该案被称为“北京首例乙肝歧视案”；2005年9月郑州考生白小勇状告河南财经学院在招生过程中对乙肝病毒携带者进行歧视，该案被称为“全国首例高招乙肝歧视案”。
（1）“中国乙肝歧视第一案”
[案情]：
2003年11月安徽芜湖考生张先著以“芜湖人事局…歧视乙肝患者?”为由向芜湖市人事局所在的新芜区人民法院提起行政诉讼。张先著在行政诉讼书中认为，被告芜湖市人事局作为公务员招考的人事管理机关，仅仅根据他的体检情况，就确定他不符合公务员身体健康标准的具体行政行为，是对他的恶意歧视。该歧视行为不仅违反了宪法第三十三条第二款“中华人民共和国公民在法律面前人人平等”之规定，而且也严重地侵犯了他的合法权益。
[一审判决]：
2004年4月2日，安徽省芜湖市新芜区人民法院公开宣判，法院一审判决确认，被告芜湖市人事局在2003年安徽省国家公务员招录过程中作出取消原告张先著进入考核程序资格的具体行政行为，主要证据不足。依照法律规定，该行政行为应予撤销，但鉴于招考工作已结束，故该行政行为不具可撤消内容。因此，原告要求被录用至相应职位的请求未获支持。
2004年４月１９日，芜湖市人事局不服一审判决，向芜湖市中级人民法院提起上诉。
[二审判决]：
“芜湖乙肝歧视第一案”二审结束，安徽省芜湖市中院日前判决：驳回上诉，维持原判。（2）江苏首例乙肝歧视案
[案情]：
2004年9月22日，江苏省铜山一乡镇农技站副站长朱小艳（化名）向铜山县法院提起行政诉讼，请求撤消县人事局作出的自己体检不合格的决定，依法准许她进入确定与公示拟聘用人员程序并被聘用到相应岗位，铜山法院９月２３日立案。
朱小艳1993年毕业于徐州农业学校，分配到铜山县某镇农技站工作，因工作突出任副站长。2004年5月参加了铜山县人事局组织的县镇级农业服务体系工作人员的竞聘上岗。朱小艳笔试成绩排在全县第４２名，综合成绩为第52名。9月4日，县人事局组织朱小艳等成绩过关人员统一在市某医院体检，9月8日，铜山县人事局告知其体检不合格，原因是查出其有大三阳。朱
小艳当即提交复查申请，铜山县人事局通知其不要复查。朱小艳不服，9日县人事局安排递补人员和其他人员体检，她跟随到体检医院，但是县人事局拒绝安排她复查。朱小艳立即到徐医附院和九七医院作了抽血化验，专家鉴定结果是小三阳，定量检测结果在正常范围内，无传染性。县人事局仍拒绝复查。朱小艳又到县法制局申请行政复议，法制局认为不属于行政复议范围。
她认为体检医院不具有县级以上综合医院级别，主检医生不具有副主任医师以上职称，同时认为体检结果不公正，使她无法继续参与考试后续过程。
[审判]：
经审理，铜山县人民法院裁定驳回原告朱小艳的起诉，案件受理费等400元的费用由朱小艳承担。
铜山县人民法院认为，本案被诉行为是被告铜山县人事局根据省政府、市政府加强和改进农技推广服务体系建设进行机构改革，对改革中人员分流问题实施的竞聘上岗行为。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第三项的规定“行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定属于人民法院不受理公民、法人或者其他组织对上述事项提起的诉讼”，另外最高人民法院《关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释》就受案范围还专门作出解释，即“行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定”是指行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利义务的决定。因此原告朱小艳的起诉不属于行政诉讼的受案范围。
（3）湖南首例乙肝歧视案
[案情]：
2005年5月31日，湖南娄底考生常路以“省国税局强制增加体检项目而得出不合格结论，造成对他的歧视”为由向长沙市雨花区人民法院提起诉讼。常路认为，湖南省国税局委托的长沙市中心医院不按《体检表》中规定的体检项目进行体检，是一种违规行为。而省国税局依此“取消常路录取资格”的行政行为也是一种违规行为，要求法院撤销省国税局的决定。
湖南省国税局认为，《公务员录取体检表》的“体检须知”第九条规定：体检医师可根据实际需要，增加必要的相应检查、检验项目。因此，对常路等70名考生的体检是按《通用标准》执行的。
[一审判决]：
2005年8日上午长沙市雨花区法院作出一审判决，确认被告湖南省国税局对原告常路的体检行为合法。
法院认为，本案被告录用公务员过程中对考生采取的检查办法符合目前医学要求，并未超出《通用标准》的规定。被告的录取行为符合法律规定，没有表现出对乙肝病人的歧视。原告认为被告实施体检过程中进行ALT检测外，还实行了乙肝两对半的检测，超出了人事部、卫生部《体检表》规定的检测范围的说法，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十三条，以及最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条规定，确认被告湖南省国税局对原告常路的体检行为合法。
常路对一审判决不服，提出上诉。
[二审判决]：
长沙市中院二审作出了“驳回原告上诉，维持原判”的终审判决。
（4）北京首例乙肝歧视案
[案情]：
2005年6月，北京某高校的大学毕业生王先生以“深圳航空公司因其乙肝“三抗”呈阳性为由拒绝录用是一种歧视”为由向朝阳法院提起诉讼，要求对方撤销不予录取的决定，并废除体检制度中的歧视性规定。
[审判]：
朝阳法院经过审理认为，王先生与深航之间尚未形成劳动关系，其起诉不符合人民法院受理劳动争议案件的范围，裁定予以驳回。王先生不服，向北京市二中院提起上诉。
2005年10月4日，市二中院终审裁定驳回上诉，维持原判。
（5）河南首例高招乙肝歧视案
[案情]：
2005年9月，河南考生白晓勇以“河南财经学院在高考招生中进行乙肝歧视”为由向郑州市金水区人民法院提起诉讼，请求依法确认被告的行政行为违法，判令被告向原告公开赔礼道歉，并赔偿原告体检费、误工费、交通费1151元及精神抚慰金5000元。
[结案]：
白晓勇与学校达成庭外和解：河南财经学院将于下学年接收白晓勇为本校学生。2005年12月2日，河南省郑州市金水区人民法院同意白晓勇撤销诉讼的请求。
8、教育领域的歧视
（1）“平等受教育权案”
[案情]：
2001年8月，山东青岛姜妍、栾倩和张天珠三名考生以“教育部2001年作出的全国普通高校高等教育招生计划的行政行为侵犯了她们的平等受教育权”为由向最高人民法院提起行政诉讼，请求法院确认被告所作出的关于2001年全国普通高校高等教育招生计划的行政行为违反《中华人民共和国宪法》和《教育法》的有关规定并且向被告提出司法建议书，督促被告今后避免作出类似的违法行政行为。
[审判]：
他们的案件材料被最高人民法院退回。2001年9月8日，3位当事人通过律师宣布终止诉讼。（2）“民工子女学校案”
[案情]：
2004年3月，北京行知打工子女学校校长易本耀以“丰台区教委行政不作为为由”向法院提起了行政诉讼，要求其批准该学校。北京市东方公益法律援助律师事务所代理了此案。
[审判]：
一、二审都败诉。[案情进展]：
最终丰台区教委批准了该学校。
2005年第4期 辽宁行政学院学报 No .4,2005(第7卷第4期) Journal of L iaoning Adm inistrati on College (Vol .7.No .4) 理论探讨 浅析平等权的内涵 ⒇ 张 瑜 钟菁华 (四川大学,四川成都610067) [摘 要] 平等价值理念必然导致权利上的制度设计,由此产生了平等权内涵的确定问题,本文旨在阐明平等既是原则又是基本权利,平等权的本质是权利平等而不是结果平等,以及平等权与特权和歧视的关系。[关键词] 平等思想;平等权;歧视 [中图分类号]A8 [文献标识码]A [文章编号]1008—4053(2005)04—0077—02 一、平等的理念 任何一种权利的诞生和存在的背后都都一种思想和理念支撑,而且这种思想和理念往往先于权利产生并促成权利保护的实现。要研究平等权必须先回到它的“初始”状态———平等思想。 从平等的词源上考证,“平等”一词,是梵文“UPEKS A ”的意译,简称“等”。在佛教经典中,平等作为一个术语,是指无高下浅深等级之别,即指一切现象在共性或空性、唯识性、心真如性等上没有差别。佛教认为,宇宙本质皆同一体,一切法、一切众生本无差别,故称“平等”。平等,在英语中用Equality 表达,意为均等、等同、均一、平等。意大利语的Equale,法语的Eqal 和德语的Gle ich,不仅指“平等”,而且严 格地说,它们还带有英语中的“相同”(Sa me )之意。用意大 利语、法语和德语来表达两物是平等的,就等于说它们是相同的。在这方面,英语国家和人民比较幸运,即很少显得含糊其辞。 平等是人们普遍追求的一大理想,美国《独立宣言》宣称“所有人生而平等”为不言自明的真理。其实,人们在许多方面,如体力、智力、道德判断、自制力和行为等方面,都是有差别,那么,“法律平等”的基础到底是什么呢?众说纷纭,没有定论。博登海默注重平等的心理根源:如果一个群体得到了在法律上不平等的待遇时,他们就会产生一种自己的人格和共同的人性遭到贬损的感觉,于是奋起抗争,促进法律朝平等方向发展。罗尔斯则更加注重平等的道德根源,《牛津法律大辞典》则强调平等的哲学基础,认为“平等的基础是人人皆同样具有自由意志”。实际上,法律平等的基础可以是多元的,除了上面所说的心理基础、道德基础和哲学基础以外,至少还有生理基础和经济基础。平等的生理基础就是指从人们的基本生理需求都是一样的来看,人和人是平等的。平等的经济基础就是指商品交换的客观规律即价值规律要求人们等价交换,也就是要求人与人平等。在“法律平等”的五大基础当中,经济基础起着决定性的作用。 平等主义思想家把实现平等看作是法律的主要目的之一。他们认为,法律担负着一种特殊的责任,即保证所有公民得到不受歧视的同等对待,不偏袒某一些人或反对另一些人。自由、博爱和平等是法国大革命的口号。这些口号见诸于当时颇为浪漫主义的学说(例如卢梭学说)中。卢梭提出了一种设想,即这种平等是能够实现的。这一设想在许多宪法中得到了贯彻。这些宪法宣布,在法律面前人人平等。法律面前人人平等确实是构成法治概念的基本设想之一。然而,社会现实已经表明,思想家们所设想的平等在实践中并不总是能实现的,法令全书中不提平等。美国宣布所有公民平等的原则已将近200年了,但南部各州的现实却是对黑人的严重歧视,直至本世纪60年代的民权运动才修改了某些最不公正的规定。因此,平等的观念并不一定必然使平等权得到即时的保护,它受到历史条件和社会发展的制约。法律上所说的人人平等中的“人”是指抽象的人。但如果我们一旦把目光转向具体化的人具体的历史时代,人性的平等就不是那么简单了。二、平等的性质 平等的性质向来就是一个备受争议的话题,一些学者认为平等只是一种原则,因为平等权和其他的权利不同,在整个宪法的基本权利体系中具有一定的超越地位。在探讨人权的体系或分类时,平等一向被认为是属于总则性人权,是与人格尊严、追求幸福一样适用人权各范畴的一般性原则;平等有其他权利所没有的“比较性”特质;平等的性质具有依附性,在没有其他权利作为对象的情况下,根本无法独立的主张平等权。 其实,平等具有双重性,它既是原则也是权利。平等成为法律权利是现代社会走向法制的结果。平等最初只是一个法律理念,后来随着社会的进步,被人们看成是法律原则,再进而成为一种独立的法律权利。平等只有作为一种法律权利时,才可能得到司法救济。法律面前人人平等不仅仅是实际法律的平等,还应该是立法上平等。 平等必须通过平等权的实施来实现,而这种实现的途径不能仅限于宪法的文字规范,当然,文字规范是得以实践的唯一合法根据,我们的平等需要宪法规范性文件加以载明并宣告,但不停留于此,它必须长途远行。(1982年《宪法》第33条规定:“中华人民共和国公民在法律面前一律平等。”在我国宪法学中,对于宪法的该规定,通常理解为宪法规定的平等,“是我国公民的一项基本权利,也是社会主义法制的一个基本原则”也就是说,《宪法》第三十三条的,既指平等权,也是指平等原则,这是学术界的通说。平等权作为一项权利与自由权、财产权并为三大基本人权之一,与《世界人权宣 言》(1948年)中之规定相一致。例如,“人人生而自由,在尊 严和权利上一律平等”(第一条);“人人有资格享受本宣言 所载的一切权利和自由,不分种族、肤色、性别、语言、宗教、政治或其他见解、国籍或者社会出身、财产、出生或其他身份等任何区别”。平等作为原则,是指导国家权力行使的准则,即国家权力行使的指导思想。 三、平等权的分类 (一)形式意义上的平等和实质意义上的平等 有学者将平等的内涵划分为两点:无差别和按比例。他认为“无差别”是不论人们之间是否存在事实上的差别,但只要他是人类的一员,就应该平等的无差别的享有一些最基本的人权,这是一种绝对的平等。而“按比例”则首先承认人是有差别的,人应该得到与自己身份相称的待遇,这是一种相对平等,这种相对平等从内容上体现差别,也就是说以一种形式上的平等来达到本质上的平等。现代宪法或多或少的吸收了实质上平等的原理。所谓实质上的平等,主要指的是为了在一定程度上纠正由于保障形式上的平等所招致的事实上的不平等,依据各个人的不同属性采取分别不同的方式。实际上法律中已经对形式上的平等和实质上的平等进行了一定的调和,一方面规定法律面前人人平等,一方面也规定了一些对弱者的特殊保护,如《残疾人保障法》等。 (二)立法上的平等和适用法上的平等 平等从法律的角度来看,可以分为法律面前人人平等和立法上的平等。前者指公民在适用法律上一(下转第81页) ⒇ [收稿日期]2005-05-12[第一作者]张 瑜(1980-),女,四川大学硕士研究生。
#热点笔谈# 教育平等权的宪法学思考 =编者按> 近年来,围绕着教育问题的争议和诉讼不断。我国教育平等权的实施情况到底如何?平等是否允许差别待遇?在实现教育平等权过程中,公 权力者应当如何介入?政府应当承担哪些应有的职责?推进教育平等权从何处 着手?我国现实中这些重大而难以解决的问题都需要进行冷静地思考。有鉴于 此,我们组织了部分专家学者进行研讨,以期厘清教育平等权的实质和关键,明 确政府和公权者在保护教育平等权中的责任,以此推动我国教育事业走向文明 进步,促进建立和谐的教育秩序。 教育平等权问题及解决之道 周永坤(苏州大学) 我国在教育方面所取得的成绩有目共睹,但先是由于阶级斗争为纲思想的影响,后是基于经济政策方面的考量,教育平等权始终没有得到很好的解决。现在,种种教育歧视已经成为和谐社会建设的严重障碍,有些教育歧视性规定甚至引起强烈的社会反应。有鉴于此,本文拟用规范与实证相结合的方法,对教育平等权进行研究。 一、教育平等权及其内容 教育平等权即受教育的平等权,有人权与公民权的双重属性。作为人权,它的价值依据是人的尊严与人的价值,规范依据是国际人权法;作为公民权利,它的依据是中国宪法以及相关法律、法规。教育平等权的权利主体是公民,特别是作为青少年的公民,义务主体是国家以及国家授权的实施教育的主体(主要是学校)。教育平等权是具有消极权利和积极权利双重属性的权利。作为消极的权利,权利主体有权要求国家及其国家授权的主体(以下简称国家)承担不作为义务:不得制定任何在教育方面的歧视性规定,不得有歧视性的决定或判决;作为积极权利,公民有权要求国家积极作为,为教育平等权的实现提供物质保障。 教育平等权是十分重要的权利,对此马克思、恩格斯有着深刻的论述。马克思将平等作为/共产主义的基础0,作为/共产主义的政治的论据0,强调/自由在很大程度上是受平等制 112
︻ 宪论法平︼等 宪权 法的 保 护
论平等权的宪法保护 摘要：随着民主法治进程的深入和公民权利意识的觉醒，公民逐渐意识到平等权的重要性。由此，文章将对平等权进行了概念界定 ,及解析平等权的形态表现形式。通过对当前我国不平等问题的主要表现进行根源分析 ,并谈谈 我国将如何完善相关法规条文，让公民的平等权得到宪法更好的保护。 关键词：平等权不平等表现宪法保护及其完善 一、平等权 （一）、概念 根据我国宪法中的有关规定，平等权首先是指凡是我国公民不论其民族、种族、性别、职业、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住年限等有何差别，也不论其出身、政治历史、社会地位、政治地位有何不同，都平等地享受宪法和法律赋予的权利。同时，平等权对于公民来说，既是一项权利，也是一项义务，对于国家机关来说，既要平等地保护公民所享有的权利，也要平等地保障公民平等的依法履行义务，不得有任何歧视和差别对待。由此看见，平等权既是一项基本权利，同时也是一项权利原则。还必须指出一点的是，平等权作为公民的一项基本权利来说，它不同于其他基本内容，并没有自身的具体内容，它要通过其他权利的内容来体现。从某种意义上来讲，平等权更体现了一种价值倾向、价值追求。也有的学者认为，平等权是实现基本权利的方法和手段。平等权作为基本权利体系中的一种，同时也是实现政治权利、经济权利、社会权力与文化权利的手段，为这些权利的实现提供了基础与环境。 （二）、形态表现形式 平等权的形态主要表现为形式上的平等、结果上的平等与实质上的平等：
首先，形式上的平等是指机会平等，即在各种社会生活和活动中，每个公民的起点或者说起跑线都是一样的。其次，结果上的平等也称之为绝对平等，是指无论公民的能力大小如何，在社会生活和社会活动中的表现怎样，他们在社会中获得的权利或待遇都是一样的，即结果是相同的。接着，实质上的平等又称合理的差别待遇，是指为了在一定程度上纠正由于保障形式上的平等所招致的事实上的不平等，依据每个人的不同属性分别采取不同的方式，对作为各个人的人格发展所必须的前提条件进行实质意义上的平等保障。 实质平等从两个方面对形式平等进行修正，一方面是限制强者的自由，另一方面是保障社会弱者生活和劳动的机会。两者从不同的角度努力实现同一个目的，缩小以至消除形式平等下的不平等和不公正。因此，实质上的平等是相对的而非绝对的。如前所述，形式上的平等旨在反对“不合理的差别”，而实质上的平等则必须承认“合理的差别”，也就是“相同情况相同对待，不同情况区别对待”，这才是合乎正义的真正的平等。然而，由于“合理”与否的判断处于一种不断变化的状态当中，因而无法确定一个非常精确的标准，所以关于“合理的依据”与“合理的程度”的考量就成为司法实践中一个颇为费解的技术难题，也就导致了对一些“部门规章”、“红头文件”、“标准”等设置的“差别”是否“合理”的追问。 二、当前我国不平等问题的主要表现 (一)身份的不平等 身份是自然人在相对稳定的社会关系中所处的地位。人在一定的社会中都有其各不相同的身份，但问题不在于人有身份差异，而在于掌握公共权力的群体为维护某种利益而对公民的身份予以人为划分，依其不同而对地位、权利、义务等作出相应的规定，因而是一种能够在政治、经济、社会等方面带来差别待遇的“制度性安排”。在当代中国，等级化的身份差异有着多种多样的表现，如城镇居民与农民、公务员与工人、不同所有制企业的员工、大城市与中小城市人等身份之别，就意味着彼此的社会地位的不同、待遇的高低不同，以及权利和利益的大小不同。由于身份的不同，进而又导致受保障权的双重标准。比如，城镇居民大多享受公费医疗、养老金保障、失业保险和最低生活救济，城镇的中小学能够获得国家大量的财政补贴，而农村的农民却没有这些待遇，农村学校得到的补贴却非常少，农民要集资办学。尤其是随着城市现代化建设的发展，越来越多的土地被征用，大批农民离开赖以生存的土地而缺乏相应的保障，致使农村与城市之间发展的不平衡问题越来越突出。
周香华案引起的平等权的思考 法学院10（03）储继波20100138 案情： 生于1949年10月的周香华退休前任建设银行平顶山分行出纳部副经理。2005年1月,建行平顶山分行以周香华已达到法定退休年龄为由,通知其办理退休手续。周香华认为自己应和男职工同龄退休,单位要求自己55周岁退休的决定与我国宪法和法律的有关规定相抵触,应予以撤销,遂提起劳动仲裁,后于2005年10月28日向湛河区法院递交了民事起诉状。法院审理认为,周香华对已满55岁且参加工作年限满10年并无争议,依照国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》的规定,符合办理退休手续的条件,被告建行平顶山分行以此为据为其申报退休的决定符合现行国家政策和法规,并无不当。周香华认为被告为其办理退休手续的决定违背了宪法关于男女平等的原则,要求予以撤销的理由无法律依据,法院不予支持。 我的思考： 女性提前退休是福利还是损害？ 我国关于男女退休年龄不一致的规定，是否违背了宪法中规定的妇女的平等权，为什么？该规定究竟是一种对妇女权益的保护还是性别歧视？退休究竟是一种权利还是义务？女性是否享应该有选择是否退休的权利？ 男女同龄退休是否等同于男女不平等？男女平等作为目标究竟是机会平等还是结果平等？法律所能达到的究竟是形式平等还是实质平等？如何处理这些平等之间的冲突？ 男女是否应该同时退休？是不是应该规定男女同时退休？ 我的看法： 女性提前退休可以让其比男性提前享受到退休金这种福利待遇，按理说，国务院关于男女退休年龄的规定应该是有利于女性的。本案中周香华认为提前退休给其带来了“损失”。首先，“无偿”的退休金和以工作为代价的更高的工资相比能被看成是损失，这本身就有待商榷。其次，对于那些从事繁重体力劳动的女性劳动者，尤其是那些退休前后工资差异不大的低收入女性劳动者、已经下岗或濒临下岗的女工，比男性提前退休自然是一种福利。至于女性应不应该有选择退休还是继续工作的权利，将在下面讨论。 我认为，国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》的规定并没有违背宪法中妇女“在各方面享有同男子平等的权利”。从法律上明确规定的男女平等到男女应当同龄退休这一特定结论之间有很大的距离。1978年国务院发布《关于安置老弱病残干部的暂行办法》（以下称《暂行办法》）规定“第四条，党政机关、群众团体、企业、事业单位的干部，符合下列条件之一的，都可以退休。（一）男年满六十周岁，女年满五十五周岁，参加革命工作年限满十年的；……”。可以看出，《暂行办法》用的是“可以退休”这一授权性的规定而非强制性的规定。很显然，退休是一种对劳动者的授权。女性劳动者在满55岁时可以选择退休，也可以选择不退休，而用人单位则无权强行要求女性55岁时必须退休。这使得女子比男子更早地享受到了这种权利，是立法者对女性的生理特征考虑后的区别对待。这体现了法律在维护
浅论平等权下的违宪案例分析 -----以“中国宪法平等权第一案”为例摘要：平等权说的是人对一切正当权利的享受是必须平等的，考虑的是个体和个体之间的区别或差异，并研究这种差异存在的合理性。平等的两种形式：形式平等和实质平等的统一，在宪法中的重要性不言而喻，同时法律适用平等与立法平等要相结合。平等权在过去几千年的斗争中都占有重要地位，在旧观念里，人们总是认为各种法律法规都是宪法的细化的组成，只要保证了这些具体法规的落实和合法性就是保障了宪法。宪法作为根本法的地位没有得到落实，宪法是主要是保障和监督法律、法规、规章条例等具有法律效力的规范性文件不和宪法冲突而进行审查。本文主要案例的形式分析在现实中违宪的表现，并提出相应的建议。关键词：平等权；形式平等；实质平等；； 在新中国成立后建立的四部宪法中，一九五四年《宪法》就平等权作出了规定，一九七五年、一九七八年的《宪法》因受到历史条件的制约，取消了对平等权的一般性规定。现行的1982年《宪法》在总结历史经验的基础上重新制定了平等权的一般规则，为公民从宪法层面提供了享有平等权的保障。除此之外，这部宪法还对民族问题、选举权的、教育问题以及劳动就业等做出规范，有对平等权的正面规定，也有反特权、反歧视的侧面规定。可平等究竟是个什么？如何实现平等是一个让各国人民都头疼的问题，平等是就如魔术一般看着简单，但又变幻无常难以捉摸。 一、平等的来源和提出 平等是人类最古老的生活状态和认知，人们认为在远古的自然状态下，人与人之间的社会关系和交往活动是自由的是平等的。人们只有在不平等的生存环境中深受其压迫和摧残以后，人们就把追求平等权利、平等生活视为最高的理想目标。随着社会进一步的发展，平等和秩序需求在现实中有了交锋，平等的观念逐步演化成为法的内在价值。 （一）、西方的平等思想及平等权的来源 西方的平等思想要追溯回到人类文明发源地古希腊时期，那时候的海洋文明使得人民对于平等自由早早就有了探索，西方先哲们从自然法意义上就开始传播平等、自由、天赋人权等先进思想。后经过霍布斯、洛克等人的发展，人们对平等的价值观念变得更为清晰、更为渴望。在他们看来，一切的其他权利都来源于平等权。真正意义上的平等要从近代资产阶级国家和
中国“乙肝歧视”第一案1 【事件概要】2003年6月，原告张先著在芜湖市人事局报名参加安徽省公务员考试,报考职位为芜湖县委办公室经济管理专业。经过笔试和面试，综合成绩在报考该职位的三十名考生中名列第一，按规定进入体检程序。同年9月17日，张先著在芜湖市人事局指定的铜陵市人民医院的体检报告显示，其乙肝两对半中的HBsAg、HBeAb、HBcAb均为阳性，主检医生依据《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》确定其体检不合格。张先著随后向芜湖市人事局提出复检要求，并递交书面报告。同年10月18日，张先著在接到该通知后，表示不服，向安徽省人事厅递交行政复议申请书。同年10月28日，安徽省人事厅作出《不予受理决定书》。同年11月10日，张先著以被告芜湖市人事局的行为剥夺其担任国家公务员的资格，侵犯其合法权利为由，向法院提起行政诉讼。请求依法判令被告的具体行政行为违法，撤销其不准许原告进入考核程序的具体行政行为，依法准许原告进入考核程序并被录用至相应的职位。此宗案件，被媒体称为“中国乙肝歧视第一案”。 法院审理后认为，国家行政机关招录公务员,由人事部门制定一定的标准是必要的,国家人事部作为国家公务员的综合管理部门,根据国务院《国家公务员暂行条例》,制定了《国家公务员录用暂行规定》这一部门规章,安徽省人事厅及卫生厅共同按照规章授权目的和范围行使权力,制定《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》,该规范性文件与上位法并不冲突,即未突破高阶位法设定的范围,也未突破高阶位法的禁止性规定。因此，依照《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第六十二条第二款规定,《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》属合法有效的规范性文件,可以参考适用。 被告芜湖市人事局根据《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》的规定,委托解放军第八六医院对考生进行体检,应属于行政委托关系,被委托人所实施的行为后果应由委托人承担。因解放军第八六医院的体检不合格的结论违反《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》规定,芜湖市人事局作为招录国家公务员的主管行政机关,仅依据解放军第八六医院的体检结论，认定原告张先著体格检查不合格,作出取消原告进入考核程序资格的行政行为主要证据不足,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二项第一、二目之规定，应予撤销，但鉴于2003年安徽省国家公务员招考工作已结束，且张先著报考的职位已由该专业考试成绩第二名的考生进入该职位，故该被诉具体行政行为不具有可撤销内容,依据最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第五十六条第四项之规定,对原告其他诉讼请求应不予支持。 据此，法院依据最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第五十七条第二款第二项之规定，判决确认，被告芜湖市人事局在2003年安徽省国家公务员招录过程中作出取消原告张先著进入考核程序资格的具体行政行为，主要证据不足。 **本案涉及到何种宪法行为? 【分析参考】 1本案例转引自韩大元主编：《中国宪法性事例研究》，法律出版社，2005年。
试论宪法平等权保护 ——从美国Romer v. Evans案谈起 一，Romer v. Evans案概说 （1）案情简介 一九九二年十一月三日，美国科罗拉多州多数公民通过投票的方式，决定在其宪法中加入一个称为Amendment 2的条款。Amendment 2的内容，除了否决科罗拉多州先前所通过的禁止任何针对“男同性恋者、女同性恋者、双性恋倾向者，或者上述行为、习性、或者关系予以歧视”的州或地方法规之外，并且禁止该州“各级地方政府的所有立法、行政行为或司法部门，针对上述男同性恋者、女同性恋者、双性恋倾向者做出特殊的保护措施”。 一九九二年十一月十二日，反对者向法院提起诉讼，对Amendment 2的合宪性提出质疑，要求禁止其实行，并且宣告其无效。该州地方初审法院准许该要求，做出初审判决，禁止Amendment 2的实施。科罗拉多州最高法院肯定了初审判决结果，认为Amendment 2应受到严格审查（strict scrutiny），因为它“针对某一可以确定的群体，进行某种程度的隔绝（fencing out），并且侵犯这一特定群体平等参与政治程序的权利，而该权利受到联邦宪法第十四修正条款中的平等权的保障”。 在发回地方法院重审后，被告即州政府提出六个其认为“实质重大”或者“实质上非常重要”的州利益（compelling state interests），说明何以通过Amendment 2的理由，但该法院认定其中只有两个理由是属于实质重大的州利益。即使如此，法院仍然认为该州对于其所采取的达成该立法目的管制手段，并未针对该管制目的作严密关联的设计（narrowly tailored），也就是说，该州所采取的管制目的与管制手段并不相当。因此，该法院判定Amendment 2不应该付诸实行。本案经过上诉之后，科罗拉多最高法院虽重新审查下级法院的判决，但仍维持相同的见解，认定Amendment 2这一立法措施并未经过严密设计，以符合任何实质重大的州利益。但是，法院并未赞同反对者提出的即使Amendment 2受到“合理基础”审查标准（rational-basis test）审查同样应宣告其无效。随后，这一案件上诉到联邦最高法院，于是有了Romer v. Evans判决的出现。 （2）判决结果 在Romer v. Evans一案中，美国联邦最高法院最后以六比三的判决比数，维持科罗拉多州最高法院的判决结果，认定Amendment 2违宪。但是，值得注意的是，美国联邦最高法院这一认定Amendment 2违宪的判决，却是基于和科罗拉多州最高法院不同的判决理由。判决的多数意见由大法官Kennedy 执笔。在这一多数意见中，Kennedy大法官驳斥了科罗拉多州州政府所提出的Amendment 2仅仅使“男同性恋者和女同性恋者处于和一般人相同的地位”，并且只是要求政府任何措施“不应给予同性恋者任何特别权利”而已的主张。相反的，Kennedy大法官认为：Amendment 2事实上是将同性恋者这一群体独立出来，赋予其比一般人更为恶劣的待遇，迫使同性恋者无论在私人领域或者政府领域中所进行的各种事务交往和关系中，成为一个孤立的阶级或群体。换言之，由于Amendment 2事实上是以单独针对同性恋者的方式，施以特别不利负担（special disability）。因此，同性恋者是被剥夺了和其他人一样，在毫无限制的情况下获得其他人可以享有或寻求的保障的权利。 基于这一对Amendment 2的认识，Kennedy法官主张：在联邦宪法所规定的平等权保障条款（Equal Protection Clause）下，Amendment 2甚至根本无法通过法院传统上所使用的“合理基础”这一审查标准。Kennedy法官认为，由于Amendment 2的目的在于让一个特殊群体（同性恋者）完全被排除在寻求法律特殊保护的可能性之外，这一立法措施使得该特定群体由于整体处于广泛而丝毫不区分当中而导致个别情形的全面不利状况，其本质上即属违背平等保障的措施。Kennedy大法官指出：在这种典型的平等权保障案件类型里，美国联邦最高法院通常要求特定立法措施在其所采取的分类标准（classification）和其所欲达成的目标之间，必须要有一定程度的关系存在。就这一要求而
平等权的内涵探讨 [摘要]平等以及平等权的思想源远流长，在今天看来，平等权的内涵是人权，即人人自由、平等地生存和发展的权利。为了实现平等权，应在机会平等的前提下实行差异原则，法律应该为所有参与市场竞争者创造最基本的平等机会，并给予弱势群体一定的差别对待。 [关键词]平等；平等权；内涵 一、平等权的起源及其发展 （一）西方平等权的发展 西方的平等观念源于古希腊，当时智者派根据自然法则，首先提出了平等的思想。斯多葛学派将理性(reason)与平等结合起来为平等奠定了自然法（law of nature）基础，西塞罗则继承并超越了斯多葛学派的思想，他把平等原则的主体范围拓宽至奴隶和被罗马征服地区的各民族的人们。斯多葛学派的平等思想对当时罗马的具体法律制度产生了深远影响。罗马法的诸多立法都体现了这样的平等思想，如意思自治、诚实信用等法律原则及具体制度的确立。同时这种思想也蕴含了法律面前人人平等这样一个重要的层面，平等理念由此开始普及并被越来越多的人信仰。 14至16世纪相继在欧洲大陆国家出现的文艺复兴（Renaissance）、宗教改革（Religion Reform）和罗马法复兴（Recovery of Roman Law）的“三R”现象标志着人文主义取得了巨大的胜利，人们开始承认并解放了人的权利和自由、人的尊严和价值。托马斯·霍布斯第一次对这种平等观从哲学上作出了系统的表述。他认为自然法，是理性所发现的诫条或一般法则。这种诫条或一般法则禁止人们去做损毁自己的生命或剥夺保全自己的生命的手段的事情，并禁止人们不去做自己认为最有利于生命保全的事情。霍布斯通过个人利益把平等的基础从外在的客观法则转移到了人的身上。 资产阶级启蒙思想家在此基础上提出“天赋人权”的学说，并对此作出了更为精辟和深入的分析和论述。洛克在《政府论》中指出，“人们既然都是平等和独立的，任何人就不得侵害他人的生命、健康、自由和财产。”[1]卢梭认为，“每个人都生而自由、平等”，[2]孟德斯鸠认为“爱民主政治就是爱平等。每一个人既然都应该有同样的幸福和同样的利益，那么也就应该享有同样的欢乐，抱有同样希望。”[3]启蒙思想家的平等理念都建立在自然人和自然状态的前提下，认为人的自由平等是“天赋人权”，这种从人本身出发构建的体系确立了西方现代平等观的基础。 （二）中国平等权的发展 在中国，平等思想也有着深厚的传统。中国先秦的各家，几乎都有平等的思想。孔子因“不患寡而患不均”，[4]从而提出“仁者爱人”的主张，孟子以性善论基础上的人格平等思想。墨子主张“兼爱”、“尚同”，在墨子那里，不分远近亲疏地爱一切人是因为人生来平等是上苍赋予人的一种不可被剥夺的权利。法家的平等思想则主要体现在法律方面，如李悝提出的“食有劳而禄有功”，商鞅提出的“刑无等级”，更是将法律的平等性认为是天下公正的准据。道家更是从既肯定人的主体地位又反对以人灭天的辩证思维中确立了天人平等的理念。 中国古代留下来的平等思想既是人们的理想，更是人们的现实要求。由于土地兼并导致的不平等引发了中国两千年的封建社会中无数次的农民起义，在这种
宪法小卫士真题及答案 1.我国宪法规定，（）是我国的根本制度。 A、人民民主专政 B、生产资料公有制 C、社会主义制度 D、人民代表大会制度 2.我国现行宪法是由第五届全国人民代表大会第五次会议于（）年通过的。 A、1954 B、1975 C、1978 D、1982 3.中华人民共和国的一切权力属于（）。 A、公民 B、人民 C、人民代表大会 D、工农联盟 4.我国宪法规定，国家保护和改善生活环境和（），防治污染和其他公害。 A、生态平衡 B、生存环境 C、自然环境 D、生态环境 5.各少数民族聚居的地方实行（），设立自治机关，行使自治权。各民族自治地方都是中华人民共和国不可分离的部分。 A、区域自治 B、民族自治 C、基层群众自治 D、特殊的经济制度 6.国家在社会主义初级阶段的基本经济制度是（）。 A、坚持以公有制为主体、多种所有制经济共同发展 B、坚持按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度 C、坚持以全民所有制为主体、集体和其他经济成份共同发展 D、坚持公有制的主体地位 7.宪法以（）的形式确认了中国各族人民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法，具有最高的法律效力。
A、序言 B、法律 C、文件 D、决议 8.中华人民共和国国徽中间是五星照耀下的天安门，周围是（）。 A、镰刀和斧头 B、锤子和斧头 C、镰刀和齿轮 D、谷穗和齿轮 9.中华人民共和国的社会主义经济制度的基础是生产资料的（）。 A、全民所有制 B、国家所有制 C、集体所有制 D、社会主义公有制 10.“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。”是（）年通过的宪法修正案规定的。 A、1988 B、1993 C、1999 D、2004 11.设立特别行政区的法律依据是（ )。 A、宪法序言 B、宪法第三十一条 C、中英联合声明 D、香港基本法 12.国家举办各种学校，普及（），发展中等教育、职业教育和高等教育，并且发展学前教育。 A、初级义务教育 B、中等义务教育 C、初等义务教育 D、成人教育 13.中华人民共和国的武装力量属于（）。 A、人民 B、中国共产党 C、国家 D、人民政府 14.宪法规定，中华人民共和国是工人阶级领导的，以工农联盟为基础的（）的社会主义国家。 A、无产阶级专政 B、民主共和
论宪法之平等权及其保护 平等权是一项基本人权，也是宪法所规定的公民基本权利。平等权兴起于启蒙时代，于二战之后得到迅速发展。平等权的理论根源于人权的普遍性，其实质在于反对歧视，是国家权力正当化的基础。国家对公民进行区别对待需要有合理的理由，且采用一定的审查标准。平等权不仅是理论上的权利，也具有巨大的实践价值。保障公民的平等权，应当制定保障公民平等权的宪法性法律——《反歧视法》，以保障公民宪法平等权的实现。 平等本来是一个十分朴素的观念。在近代以来，平等一直是激励人们进行革命斗争和争取自由权利的口号，法国思想家菲·邦纳罗蒂甚至喊出了“为平等而密谋”的口号。近代国家的宪法都确立了平等这一法治的最基本原则，平等成为现代法律的特征之一，如果法律不能做到起码的形式上的平等，那么就绝对不是公正的法律。平等的原则被载入宪法已经很久了，为什么还需要重新提出来讨论呢?因为平等不仅是一种价值，也是一种宪法权利，更重要的是，平等权在当今的中国具有重大的实践意义。随着社会的进步，各种维护公民平等权利的活动有增多的趋势，也出现了与平等权有关的诉讼。因此，宪法平等权究竟具有什么内涵，宪法如何保护平等权，就值得我们深思。 一、平等价值的思想渊源
平等的价值具有悠久的思想渊源，在古希腊的哲学就存在着平等的思想。亚里士多德在《政治学》中就阐明了平等的思想。他提出，政治学上的善就是正义，按照一般的认识，正义是某种事物的平等观念。他把正义分为普遍正义和个别正义，其中个别正义又分为分配的正义和矫正的正义，矫正的正义反映的是人们之间的绝对平等关系。 二、平等权的理论基础 平等是指在利益方面或无利益方面都没有差别，但并非绝对平等，而是禁止根据通常认为不合理的理由而进行区别对待。从法律的角度上讲，平等亦即享有法律权利和承担法律义务没有差别。并非绝对平等，其实质在于人人受法律的平等保护，禁止歧视——即在法律上不合理的区别对待。这里的法律包括所有具有普遍效力的规范性文件，既包括法律、行政法规、规章、司法解释，也包括其他规范性文件。 三、宪法平等权的内涵 (一)平等权的宪法地位
独立权，是指国家可以按照自己的意志而不受其他国家或势力的干涉独立的处理其国内和国际事务。主要是不侵犯，不干涉。表现在政治、经济、文化等各个方面，如一国可以自由修改宪法、变更政体、确定经济体制、缔结条约、进行自卫战争等。 平等权，主要是指国家在国际法上的地位平等。平等权指国家不论大小、强弱，也不论政治、经济、意识形态和社会制度有何差异，在国际法上的地位一律平等的权利。平等权表现在每一个国家在国际会议上享有一票投票权，任何国家都不得以任何方式强迫他国接受自己的意志，在外交文件上有使用本国文字的权利等。 自卫权，自卫权指国家保卫自己的生存和独立的权利。自卫权包括的内容：一是防御，即国家使用自己的一切力量进行国防建设，如建立军队、建筑要塞等，以防外来的侵犯；二是自卫，即当国家受到外国武力攻击时，有权进行武力自卫。 管辖权，管辖权是国家对其领域内的一切人和物具有管辖的权利。管辖权主要包括领域管辖权和国籍管辖权。 主要是属人管辖和属地管辖，属人管辖就是国家有权对所有具有本国国籍的人实行管辖，而不管其居住在国内还是在国外。属地管辖，就是国家对其领土范围内的一切人、物和事享有完全的和排他性的管辖权。 例1、【2010·江苏卷】在国际社会中，任何国家都不得以任何方式强迫他国接受自己的意志，各国在外交文件上有使用本国文字的权利。这体现了主权国家在国际社会中享有()。 A．独立性B．平等权C．自卫权D．管辖权 解析本题考查主权国家的基本权利。材料反映了主权国家享有平等权，只有B符合题意。 例2：【2011·汕头模拟】2011 年1 月,美国白宫发言人强调指出,中国必须采取行动重新平衡人民币汇率；美国财政部长也指出,人民币汇率调整不是要不要做的事,而是非要做的事。美国的做法侵犯了我国的（） A 独立权B.平等权C.自卫权D.管辖权 解析：独立权是指主权国家拥有按照自己的意志处理内政、外交事务而不受他国控制和干涉的权利。美国干涉我国的汇率政策,是对我国独立权的侵犯,所以本题应选A 项；其他权利都非题干所指。 另附几道相关题目： 1、2月16日利比亚骚乱事件爆发后，我国积极救援受困同胞。截至北京时间3月2日，成功将有回国意愿的中国公民全部撤出，共计35860人。这表明，我国作为主权国家，在国际社会中享有 A．独立权B．平等权C．自卫权D．管辖权
龙源期刊网 https://www.doczj.com/doc/399479087.html, 论宪法中的平等权 作者：陶钧蓓 来源：《法制博览》2014年第02期 【摘要】1776年美国的《独立宣言》宣告“人人生而平等”的原则，时至今日，把“平等”这一原则或权利规定于成文宪法之中，为世界上大多数的国家所遵循。“平等”作为一项非常重要的价值理念体现在宪法条文中，它深刻的内涵值得我们进行深入的研究及探讨。 【关键词】平等；平等权；平等权的宪法保护 人人相亲，人人平等，天下为公，是谓大同。 ——康有为 康有为，戊戌变法的领导者，在其《大同书》中勾勒了一个“去国界合大地”，人与人之间过着和睦相处，平等而富裕生活的理想社会的画面。“平等”是随着私有制的形成，阶级的产生而逐渐出现的一个词语。建立一个人人平等的社会是人类所追求的理想之一。 1776年，杰斐逊在其起草的《独立宣言》中宣称：“人人生而平等”，1789年法国《人权与公民权利宣言》宣布：人们生来并且始终是自由的，在权利上是平等的。 目前，世界上大多数国家的成文宪法都把“平等”这一原则或权利列入其中。 如我国宪法第33条规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律平等；加拿大《宪章》第15条规定的每一个人享有“法律面前和法律之下的平等以及法律的平等保护和法律的平等权益”美国宪法第14修正案在其第一款也规定：“法律的平等保护是任何人的宪法权利”。“平等”作 为一项非常重要的价值理念体现在宪法条文中，它深刻的内涵值得我们进行深入的研究及探讨。 一、平等的涵义 （一）平等的含义 何谓“平等”？目前对“平等”含义的界定，学界尚无一个明确的定义。 《现代汉语词典》第5版，对“平等”一词的定义为：人们在社会、政治、经济、法律等方面享有相等的待遇；同时又泛指地位的相等；
第1题：下列选项中提到“凡权利无保障……的地方，就没有宪法”的文件为 1.1789年的法国《人权宣言》 2.1776年的美国《独立宣言》 3.1689年的英国《权利法案》 4.1791年的法国宪法 第2题：下列选项中哪个表现了资本主义国家宪法中的权力制约原则？ 1.监督原则 2.民主原则 3.少数服从多数原则 4.分权原则 第3题：作为宪法渊源形式的“宪法解释”指的是 1.立宪解释 2.行宪解释 3.违宪司法审查解释 4.监督解释 第4题：我国现行宪法的效力条款出现在下列哪一选项之中？ 1.正文的分则 2.正文的附则 3.序言 4.正文的总纲 第5题：我国1982年宪法的序言属于下列哪种类型？ 1.目的性序言 2.原则性序言 3.纲领性序言 4.综合性序言 第6题：宪法附则是指宪法对于特定事项需要特殊规定而做出的附加条款。下列关于宪法附则的表述哪一项是错误的? 1.附则是宪法的一部分，因而其法律效力当然应与一般条款相同 2.附则是宪法的特定条款，因而仅对特定事项具有法律效力 3.附则是宪法的临时条款，因而仅在特定的时限内具有法律效力 4.附则是宪法的特别条款，根据特别法优于普通法的原则，因而其法律效力高于宪法一般条款 第7题：我国现行《宪法》第135条规定，“人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律。”这条规范就其性质而言属于 1.权利性规范与义务性规范 2.程序性规范 3.确认性规范
4.禁止性规范 第8题：关于宪法规范性的说法，以下选项正确的是 1.具有严格的规范性 2.具有不完全的规范性 3.不具有规范性 4.其规范性需要部门法规范来体现 第9题：下列选项中有关宪法规范组织性的主要表现为 1.分权性规范 2.责任性规范 3.授权性规范 4.限制性规范 第10题：从一般意义上讲，当宪法规范与社会生活发生冲突时，下列选项中首先应当被采用的是 1.通过宪法修改方法解决冲突与矛盾 2.通过宪法废除方法解决冲突与矛盾 3.通过宪法解释方法解决冲突与矛盾 4.通过宪法停止方法解决冲突与矛盾
中国“网络暴力第一案”启示：“人肉搜索”等私力救济不可践踏公民基本权利 [ 2008-9-6 16:57:00 | By: lawcase ] 推荐 中国“网络暴力第一案”启示：“人肉搜索”等私力救济不可践踏公民基本权利 2007年12月29日，北京女白领姜岩从24楼的家中纵身跳下。在她生前的博客中，记载了丈夫王菲的出轨及自己内心欲挽回而不得、欲弃之而不舍的煎熬，并表达了轻生的念头。 姜岩死后，其博客内容被网友在各大网站上传播开来，广大网友在口诛笔伐王菲的同时，启动了“人肉搜索”，王菲的大量个人信息甚至他父母的家庭住址都被一一上传到网上。有过激的网友直接到王菲父母家门口写下“逼死贤妻、无良王家”等字句。 2008年4月17日，王菲将披露和传播他信息的三家网站告上法庭，“人肉搜索”首次进入司法程序。 从法庭走出来，一些网友哭了，其中一位感叹道：“我们本是正义的使者，怎么突然变成了被告？”———这一天，中国“网络暴力第一案”在北京市朝阳区人民法院开庭审理，很多网友从全国各地赶来旁听。一位积极参与了对王菲“人肉搜索”的网友直言自己内心的矛盾：“我来这是为了声援被告的，但我也想听听自己到底哪里错了”。 据新浪网对5828名网友的调查显示：大多数网友对“人肉搜索”持否定态度，但依然有40. 72%的网友认为：“人肉搜索”未被滥用。一位网友呼吁道：“请不要把‘人肉搜索’描绘成洪水猛兽，通常情况下网民是出于义愤，帮助弱者寻找那些干了不可告人勾当的事却又逍遥法外的人才会展开‘人肉搜索’的。” 不可否认，“人肉搜索”确实有其惩恶扬善的一面，例如今年5月份，江西宜春市发生了多起男子偷袭年轻女性的暴力事件，众网友发起“人肉搜索”，嫌疑人的特征被逐渐勾勒出来，为公安部门尽快破案立下了汗马功劳。然而，“人肉搜索”本身的善与恶就如同薄薄的一层窗户纸，一捅即破。“是网友们自己无法把握道德、法律等界限，才使得‘人肉搜索’被贴上了罪恶的标签。”一位人民网网友指出，最明显的例子就是“很黄很暴力”事件。 2007年年底，中央电视台《新闻联播》播放一条有关净化网络环境的新闻。北京13岁女孩张某某接受采访时说：“上次我查资料，突然蹦出一个窗口，很黄很暴力，我赶快给关了。”就因为这一句涉嫌被“教唆操纵”的话，张某某的出生年月、所在学校、家庭地址和电话等信息都一一被“人肉搜索”出来，其视频、照片被无数次恶搞。“‘人肉搜索’竟然连一个孩子都不放过！”一位网友感叹道，“是否违法暂且不说，这已经突破了起码的道德底线。” “‘人肉搜索’往往侵犯了公民的隐私权，大多属于违法行为。”中国政法大学教授李显冬说，“作为公民，你可以是一个愤青，可以对犯罪嫌疑人或有缺陷的其他公民通过言论表达不满，这是你的自由和权利。但是你在行使自己的权利时不能侵犯他人的合法权利，这是民事过错责任原则的底线，也是‘人肉搜索’是否违法的界限”。李显冬认为，公民在进行‘人肉搜索’等私
深圳涉黄人员当街示众，评析警察的做法 11月30日《南方都市报》报道，29日下午，深圳市福田区警方召开两场公开处理大会，对近期“扫黄”专项行动中抓获的100名涉嫌操纵、容留、强迫妇女卖淫，路边招嫖卖淫嫖娼，派发色情卡片等违法犯罪人员进行公开处理。在沙嘴社区公处现场，有千余名当地群众前来观看，50名涉黄人员被全副武装的民警押解到现场后，福田公安分局副局长宣布处罚决定。 人权这一概念，从观念上的普及、法律上的界定，国内范围中，1991年我国发表了第一个人权白皮书《中国的人权状况》，2004年《宪法》第33条庄严写上了“国家尊重和保障人权”的规定， 《公民权利和政治权利国际公约》第10条明确规定：“所有被剥夺自由的人应给予人道或尊重人格尊严的待遇。”尽管该公约迄今对我国尚未生效、不能直接适用其规定，但结合我国积极构建公平正义和谐社会的努力进程，特别是基于《宪法》中关于尊重和保障人权的原则规定，秉持基本人权理念，毫无疑问，我们应积极在思想上重视、行动上落实该规范 在福田警方的举措中，涉嫌违法犯罪人员被强制带到公开场合，仅以口罩半遮面，且当众宣布对其的处理决定，不能不说是对其人格尊严的侵犯。按照《刑法》、《治安管理处罚法》的界定，绝大多数涉黄人员仅涉嫌违法，只须接受行政处罚，而只有极少数人涉嫌犯罪，应受到刑罚制裁；根据福田警方公布的数字，涉黄人员中刑事拘留17人，行政拘留142人，也证实了绝大多数人仅是轻微违法，并非触犯刑律。而依照《公民权利和政治权利国际公约》的规定，应给予人道或尊重人格尊严的待遇的是“所有被剥夺自由的人”，不管其是违法还是犯罪，不管其被判处刑罚的种类和期限，换言之，即使是死刑犯，其得到人道及尊重人格待遇的权利也不容剥夺。 福田警方的公开处理，在目前的执法司法实践中绝非个例，在各类“严厉打击”、“专项行动”中的“公开处理”、“公捕”、“公判”中，人们不难窥见运动式执法不自觉地对法律原则和法制精神的某种程度的背离。 大学生旷课，有权力？？请评析 一、大学生旷课是一种越轨行为 所谓越轨是指：违反重要的社会规范的行为。亦称离轨行为或偏离行为。当然，这种行为是属于不适当行为类型。指违反特定场合的特定管理规则，但对社会并无重要损害的行为。此种行为虽会引起众人的不满，但通常不会受到正式惩罚。也就是说，对于越轨，是几乎所有人都会有的经历，虽然这种经历有故意和无意以及情节轻重的区分。大学生旷课可以说是一种普遍的校园现象，这种行为违反了学生守则和课堂秩序，因此属于越轨行为。 在学校，作为一名学生所希望的是，学生的创造力和个性得到发展，老师激励学生追求知识，帮助学生形成批判的思考方式，学生的潜力得到充分的发挥。在这里，进步的教育工作者成功地创造了一个开放的、多样化的教学环境。它鼓励创造力、好奇心和求知欲，学习进度和课程结构也富有个性。如果学生与老师之间的互动，学校的环境都能向着这些方向改造好，那学生旷课的几率也会大大减少。相信每一位有理性的大学生都会把学习放在第一位，对于逃课，当然不被提倡，但本人也不反对，关键是逃的是什么课，什么课该逃什么课不该逃，有应该的理性的认识。所以我觉得，对于大学的旷课现象，分析利大还是弊大的问题，关键还是要看旷课。 齐玉岺师案案例分析 在本案中，齐玉苓被陈晓琪等被告侵犯的权利包括姓名权、受教育权和劳动就业权，但实际