房地产企业破产重整实务问题研究（七）
徐淑华黄耀房地产破产案件涉及的法律关系主要包括：商品房买卖合同法律关系、民间借贷法律关系、建设工程施工合同法律关系等。
法律关系复杂，各种关系相互交叉，案件中债权认定不当，会产生严重的后果。
笔者结合法律规定和实践，对房地产破产案件中上述三类债权认定的原则和方式进行研究，提出观点与读者商榷。
一、商品房买卖合同法律关系有关的债权认定原则商品房买卖合同法律关系中，根据购房者群体进行划分可分为普通购房户（即具备正式房屋买卖合同和网签备案手续）、一房二卖购房户（仅有买卖合同或意向合同，无网签备案）、预购、订购房屋的购房户；根据所购房屋的类型，又可分为住宅型购房和商铺型购房；根据购房者的诉求不同，可分为要求继续交房和要求退还购房款两种类型。
但不管从哪个角度进行分类，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。
因此商品房买卖法律关系的基础都是商品房买卖合同，不论是经房管局备案登记的房屋买卖合同，或者是开发商自行与债权人签订的房屋买卖合同，只要具备房屋买卖合同的主要条款和有效要件的，均
应认定双方具备商品房买卖合同关系。
笔者认为，该类法律关系中几种特殊情形应特别注意：1.商品房买卖合同真实性、有效性的审查实务中存在开发商以员工或他人名义购房，而购房款实际系由开发商支付的情况。
笔者认为，由于真实意思表示是民事法律行为必须具备的条件之一，上述情形不符合民事法律行为的有效要件，应当认定为无效。
对符合该情况的债权人提出的诉求，根据债权人实际支付的款项金额，认定为普通债权。
2.贷款办理不成功，即使交纳首付款，也不具备优先购买权开发商与购房户双方签訂正式的商品房买卖合同（定金合同或意向合同除外）后，购房户付了30%-40%首付房款，但按揭没有办或银行的按揭款没有下来，对这部分购房户，笔者认为不享有消费者购房户的优先权。
支付合同总价50%（含本数）以上的，不论其要求交房或退还购房款，均给予认定优先债权。
认定的法律依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二条规定消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。
如破产项目能够复工并且竣工验收，合同双方应继续履行合同，继续履行过程中，债权人如未支付全部价款，首先应补足全部价款，在补足房价的前提下，管理人应交付房屋。
对于项目能够复工并且竣工验收交房，但购房户仍坚持要求退款
的，也应认定为优先债权（金钱债）。
如后期项目不能复工，不论其要求交房或退还购房款，均给予认定优先债权。
3.一房二卖的认定如签订商品房买卖合同时房屋已出售给他人，应认定双方具备商品房买卖合同关系。
但债权人要求交房，因客观上无法继续履行，管理人应解除合同，退还债权人购房款。
对一房二卖的情形中，如债权人签订的合同性质属于定金合同或意向合同（包括预购、订购等形式），这部分的债权人有些钱已经全款付清，有些付了一部分款项，但由于债权人未签订商品房买卖合同，因此并不具备商品房买卖合同法律关系，故应当认定为普通债权。
4.住宅和商铺的债权认定该问题上实践中争议较大，实践中有个案对批复中的消费者认定为生活性消费，并将商铺类购房者排除在批复中的消费者范畴外，此类观点是认为批复的倾向性是生存债权大于投资类债权。
但笔者认为，对消费者购房户给予特别保护是法律规定的大原则，但在实务中，从社会和谐和稳定的角度出发，不一定对以生活居住为目的消费或投资型消费进行严格区分，可以将上述两种情形一视同仁。
只要符合房屋买卖合同的有效要件和批复对购房款支付比例的规定，均可以认定其债权的优先性。
故在实务中适度放宽，分类处置，平衡各方利益，考虑社会效果
问题，在法律框架内做一些适当的利益调整，有利于破产案件的推进。
二、民间借贷法律关系的债权认定一般民间借贷关系较为普遍，本文仅对民间借贷中的以房抵债情况进行探讨。
以房抵债的问题，基本上每个房地产破产案件都有碰到，是破产实务中债权认定的难点。
根据签订以房抵债协议或商品房买卖合同的时间节点，可以将该类债权区分为两类，第一类为签订借款合同同时签订以房抵债协议或房屋买卖合同；第二类为签订借款协议在先，在借款到期后签订以房抵债协议或房屋买卖合同。
笔者认为，上述两种情况均不以是否办理网签备案手续作为评价法律关系变化的标准。
对于第一类情况，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条已有较为明确的规定，应认定双方之间属于民间借贷法律关系，债权性质为普通债权，在此不再讨论。
本文仅对第二种借款到期后，双方签订以房抵债协议和购房合同的情形进行论述。
对“以房抵债”，有些案件中采取一刀切方法，将“以房抵债”全部认定为普通债权。
但实务中以房抵债的情况很复杂，证据如果不充分，可以将其认定普通债权。
但以下几种情况应当特别注意：（1）以房抵债后变成正常的商品
房买卖合同关系，部分款项进入公司，签订正式商品房买卖合同，也做了预登记的情形，应该认定为真正的商品房买卖合同关系；（2）消费者购房，如果没有消费意愿是否就不认定为消费者购房，还是掌握的宽松些；（3）各地限购政策均涉及到限购一套房，破产案件的管理人在审查时发现以房抵债，而且符合认定真正的商品房买卖合同关系，但以房抵债的房屋有好几套，是否都认定为商品房买卖合同关系。
案件的管理人只能查清在涉案楼盘有几套房，无法查清购房人其他到底有几套房，超过本楼盘之外的其他已购房或者购新房都不应在管理人认定的范围。
笔者认为应当对本楼盘的一套房做优先权处理，其他的作为普通债权人处理；（4）建设施工合同履行过程中存在以房抵债的处理，建设施工合同履行过程中的以房抵债的情况较为复杂。
实务中有三种情况：分别是抵工程款、抵民间借贷、抵给债权人后又抵给他们债权人，其中还有网签在债权人的债权人名下的情况。
以物抵债协议是实践性契约。
对债务清偿期届满后的以物抵债，目的是为了清偿债务，但这种清偿行为的本质属性具有实践性法律行为特征，只有在履行了物权转移手续后才能成立。
在破产情况下，即便债权人与债务人签订了抵债协议并办理了预告登记，但依据实践性规则，房屋所有权的转移不以预告登记为生效要件，即此时的抵债协议仍处于双方未履行完毕的状态。
鉴于上述以房抵债协议基础上签订的房屋买卖合同不成立，双方之间的法律关系自始自终应当界定为民间借贷法律关系。
但在该问题上法学界争议很大，一种意见是以江苏省高院的观点为代表，认为对当事人在债务未届清偿期之前达成的以物抵债协议，应区分不同情形进行认定与处理：（一）当事人在债务未届清偿期之前达成的以物抵债协议，该协议具有担保债权实现的目的，如债权人以债务人违反以物抵债的约定而要求继续履行以物抵债协议或对所抵之物主张所有权的，人民法院应驳回其诉讼请求。
但经人民法院释明，当事人变更诉请要求继续履行原债权债务合同的，人民法院应当继续审理。
（二）当事人在债务未届清偿期之前达成以物抵债的协议，同时明确约定在债务清偿期届满时应进行清算，该以物抵债协议在当事人之间具有法律效力，但该约定不具有对抗其他债权人的效力。
（三）当事人在债务未届清偿期之前约定以房屋或土地等不动产进行抵债，并明确在债务清偿后可以回赎，债务人或第三人根据约定已办理了物權转移手续的，该行为符合让与担保的特征。
因违反物权法定原则，不产生物权转移效力。
债权人如根据抵债协议及物权转移凭证要求原物权人迁让的，人民法院应不予支持。
对当事人在债务清偿期届满后的以物抵债协议，应区分两种情况进行认定与处理：（一）债务清偿期届满后当事人达成以物抵债协议，
在尚未办理物权转移手续前，债务人反悔不履行抵债协议，债权人要求继续履行抵债协议或要求确认所抵之物的所有权归自己的，人民法院应驳回其诉讼请求。
但经释明，当事人要求继续履行原债权债务合同的，人民法院应当继续审理。
（二）当事人在债务清偿期届满后达成以物抵债协议并已经办理了物权转移手续后，一方反悔，要求认定以物抵债协议无效的，人民法院不予支持。
但如当事人一方认为抵债行为具有《中华人民共和国合同法》第五十四条规定的可变更、可撤销情形的，可以依法请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。
债权人在债务清偿期届满后通过以物抵债协议取得了所抵之物的所有权，后要求债务人承担标的物瑕疵担保责任的，人民法院可参照《中华人民共和国合同法》关于买卖合同的相关规定进行处理。
实务中对该问题另有不同的声音，《法律适用》2017年第17期《以物抵债纠纷疑难问题》以及最高院公报2017第9期案例，案例中工程款抵债的人要求拿钱，不要房子，新债清偿，新的债务和旧的债务的同时存在，如果债务人以房抵债不履行了，以房抵债的合同目的不能达到，只能回到最初的债权债务关系，以房抵债协议不履行也符合当时签订第一份合同的预期的，只是多了一种履行方式。
笔者认为，以房抵债的债权认定不是单纯的法律适用的问题，管
理人在法律适用上都能找到自圆其说的理由，关键问题是对该类债权进行认定时，同时就要就要考虑认定的结果会引发的相关问题。
就个案来说，以房抵债并不难认定，但在房地产破产案件的特点是，以房抵债会涉及到一大批的债权人，少则数十人，多则上百人甚至数百人，认定不当或者考虑步骤，不但没有解决好债权认定的事，还涉及到破产企业所在地的社会稳定。
以房抵债的处理不仅仅是破产管理人的事，还涉及到政府不动产登记部门的网签和预告登记如何处理的问题，有些地方的做法是由管理人给当地政府打报告，要求政府的不动产登记部门主动解决网签和预告登记，但政府凭管理人的报告是不会解除网签和预告登记的。
有些地方的做法是通过诉讼方式解决，但也有不确定性，原审法院即使支持管理人提出的以房抵债不成立的观点，如果债权人上诉，二审法院的结论与原审法院的判决会不会不一致，这是原审法院在审判时必须考虑的，因为原审判决可能会从破产案件盘活资产的角度出发，否定以房抵债的效力，但上级法院能否也站在原审法院角度考虑问题，这是很难确定的，所以以判决的形式解决大批量的以房抵债的债权人具有不确定性。
如果最终确定对以房抵债的债权人采取强硬的方式解决的，事先要向当地政府详细报告，使政府对可能引发的社会不稳定因素有充分的思想准备，并且要获得政府同意启动解除网签备案和预告登记手续的支持。
以房抵债的债权人接到管理人以房抵债不成立的认定文书后，反应方式提起诉讼（也不排除上访的可能），债权人起诉管理人认定不当，此后就只有靠当地政府和法院的强有力的措施。
在该问题上，有些案件会涉及公安机关查处破产案件的法定代表人涉嫌非法吸收公众存款或者集资诈骗的案件，公安机关对民间借贷以房抵债的事实侦查的非常清楚，在这样的情况，管理人认定以房抵债无效的工作会更加有依据，实际操作上可能也会更加顺利。
三、建设工程施工合同法律关系的债权认定建设工程施工合同法律关系的债权认定，涉及债权是否具备优先性、债权主体是否适格、债权的范围。
实务中该类法律关系下的权利主体包括工程总承包人、主体工程分包人、实际施工人、附属设施建造工程承包人、设备安装工程承包人、装饰装修工程承包人。
债权范围主要包括工作人员工资款、材料款、垫付款等，只要资料齐备，以上内容相对来说不会出现太多的争议。
但有如下问题必须特别重视：首先是工程类债权是否具有优先受偿权，应严格按照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定的承包人行使优先权应当在六个月期限内的规定进行审查，对超期限未主张优先受偿权的，一概不予认定优先权。
其次工程量结算会成为建设工程施工合同债权认定的焦点问题，这个问题在破产实务中必须高度重。
破产项目的工程结算涉及第一部分是破产裁定前已完工部分的造价结算。
建筑施工合同履行过程中，具体施工项目的施工方有些是总承包直接管理具体的施工，所有具体施工项目都纳入总承包的施工范围。
但也有些总承包只是名义上的总承包，实际上只是土建、安装等的承包商，其他的内容都是由开发商分包的。
上述方式上的区别，导致开发商在管理也完全不同。
而且不管是施工总承包还是施工分包单位，都有可能存在漏洞，开发商监管不到位就很有可能被施工单位钻空子，再加上破产房企的的特点是开发商对项目的管控力低降低以致完全失控（比如开发商内部人员不负责任或者有意与施工单位串通的情况），导致在施工阶段的工程量签单确认出现失衡失准状态。
例如M项目进入破产清算程序后，一些债权人对施工总承包单位的前面已经施工的部分的工程量提出质疑，认为总承包认定的工程量很大的水分，管理人请专家对整个工程进行估算，也认为其中存在问题。
但问题在于，前面阶段的工程量施工总承包单位已经与开发商已经进行过诉讼，诉讼过程中双方共同委托造价咨询机构对工程量作出的审核，并作为法院制作调解书的依据，现调解书已经生效，且已经进入执行程序。
而各方反馈的意见都指向原来的造价审核有问题，管理人面临着
是否有权启动，以及如何启动救济程序推翻原有的造价认定，推翻的依据是否充分，能否推翻法院已经生效的调解书等一些列问题。
笔者认为，解决该问题的关键还在于证据，如果能够找到足够的证据推翻原来的造价认定，就能启动法律救济程序。
管理人完全可以从为了全体债权人的利益，提高债权人受偿率的角度出发，根据法律规定启动审判监督程序，推翻原有已经生效的调解书。
破产项目的工程结算涉及第二部分是破产裁定后，确定程未完工部分的造价，这部分的价款认定直接涉及到后面工程的实施，没有明确价值不管是由那一方进行施工都缺乏依据，所以造价审定是必不可少的。
在造价审定上必须严格按照选定程序选定造价审定的单位，而且最好不要找当地的审价单位，避免不必要的人为干预和干扰，以确保造价审定的公正性、公平性。
破产项目的工程结算涉及最后一个问题是不能让工程款的支付问题反过来影响债权认定。
按照程序来说应当是债权认定在先，但在实务中确实可能会有影响认定的因素的存在，比如施工单位愿意继续施工，愿意垫付后续工程上的工程款，愿意在前面已施工的工程款的总额放弃部分权利等，那么作为管理人是否考虑作出综合认定的，笔者认为这是要考虑的，如果愿意这样做也必须履行相应的程序。
而且实务中必须掌握后面的工程量按照新约定的合同条款规定的付款进度实施，前面工程量按照破产重整计划规定的优先债权人偿付的时间点确定付款时间。
如实际操作过程中，仍然会出现施工单位不配合的问题，在又重整方加入进行重整的情况下，动员重整方为了项目的的顺利开工和复工，作出适当的让步的也是必须的，只有这样才能推动他项目的前行。
综上所述，债权认定是房地产破产案件的重要组成部分，是债权人利益最大化的的实现途径。
法律关系复杂，适用法律既有专业性，还需要考虑很多的政策因素，既要原则性也要灵活性，为此需要管理人站在高度上全面考虑问题，协调好法院、政府、债权人等各方面关系，只有这样才能使是破产案件顺利推进。
第一作者就职于浙江晟耀律师事务所第二作者就职于浙江金道律师事务所文章来源于：中国房地产·市场版
★企业破产重整案例_共10篇 范文一：企业破产重整价值评估案例分析案例分析 ！ ≤≥００√ｊ≤≯ｊｉ； 。ｌ蓄＿－ 企业硅产重整价值评估案例分衍 文／栾甫贵李佳 ｊ的《企业破产法》０７月１开始实施，于２０年６日并且在重整５６０．万元。第五，０１１７６小额普通债权，沧化的小额债权共计２７８ 月ｙ程序方面作了重要修改，ｌ设立了破产重整制度。破产立法在解决债务人有限财产的分配的同时，也为有生存希望的企业 提供可选择的破产方式。本文对河北沧州化学工业股份有限公家，债权总额３９．万元。０３６６ （）北沧化重整受偿额和受偿比例的确定二河 １沧化破产重整计划中的现金流入。根据河北沧化重整计． 司重整案例进行分析力图对我国其他企业破产重整提供可以借鉴的经验。 破产重整是指在企业无力偿债的情况下，依照法律规定的 划以及２０年和２０年的年报对沧化的重整情况进行分析，０７０８其现金流入主要来自资产重整收入和债务人经营方案的现金流 入。 程序，对企业进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理，希望企业通过重整摆脱困境，偿还债务以及重获经营能力。企业进行破产重整具有债务清理和企业拯救的双重目的，从而 在根本上解决债务人所面临的经济困境。本文通过分析河北沧 沧化的资产重整收入包括整体转让沧州沧井化工有限公司和揭阳华南沧化实业公司这两个控股子公司的收入。沧井化工有限公司已经被破产清算，其破产财产通过竞拍方式被河北大众拍卖有限责任公司以人民币１００６０万元竞得。沧化持有沧井化工７％的股权，５因此，沧化获得１００２０万元竞拍资金，全部用于偿还债务。揭阳华南沧化实业公司仍正常运营，采用市场比较法对转让收入进行计算，选择的参照企业为与揭阳华南沧化实业公司业务相似同样是沧化控股子公司的沧州沧骅化学品工业有限公司。沧骅化学品工业公司２０年的营业收入是２０５５３３０８７２０２．８元，资产总额为８６０１８８，２３７１．元营业收入和资产总额的比值是４０３７．。运用市场比较法计算揭阳华南沧化实业公司的价值，２将沧骅化学品工业公司的营业收入和资产总额的比值作为参照化的重整计划来计算沧化的重整和清算债权受偿比例．从数值上判断企业是否应该重整，结合沧 化破产经营情况，并总结沧 化成功的关键，为我国其他企业破产重整提供可供借鉴的理论分析框架。 一 、
龙源期刊网 https://www.doczj.com/doc/393913828.html, 破产企业职工债权范围实务问题研究 作者：黄巧玲 来源：《法制与社会》2019年第19期 摘要《企业破产法》指出，在人民法院对破产案件的审理时，需要在有法可依的情况下，优先考虑企业职工的合法权益。对于职工、社会以及国家而言，保障破产企业职工的权益具有重要意义。但是，在实际工作中，权益保护问题较为复杂。从职工债权特殊保护的角度，从主体方面对职工进行界定，并对职工债权范围进行解构和重构。我们认为应当将职工债权的范围解构为工资债权、工伤（人身损害）债权，应划入职工个人账户的社保费用债权、劳动补偿金债权，而且职工债权内部的清偿顺位宜做如下安排：工伤（人身损害）债权，工资债权，应划入职工个人账户的社保费用债权，劳动补偿金债权。 关键词职工职工债权范围破产企业 作者简介：黄巧玲，福建天衡联合律师事务所执业律师，研究方向：争议解决、劳动与人力资源、公司商事、知识产权。 中图分类号：D923.3 ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ;文献标识码： A ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ;DOI：10.19387/https://www.doczj.com/doc/393913828.html,ki.1009-0592.2019.07.023 一、引言 在《企业破产法》中规定指出，人民法院在对破产案例进行审理时，需要在法律允许的范围内，优先保障企业职工的权益，对企业的经营管理人员进行追责。开宗明义提出保护职工合法权益，足见对职工利益保护的重视。 然而，在《企业破产法》中，并没有明确规定企业职工以及职工债权含义以及延伸，仅在部分条款中采用列举式将工资、部分工伤待遇、部分社保费用、补偿金等列为职工债权，并规定职工债权无需债权申报而由管理人主动审查，并优先于税收债权和普通债权获得清偿。列举式的立法方式，与其他法律、法规规定的职工权益未能无缝衔接，因此，在破产案件实践操作中遇到诸多问题和困扰，为此我们认为有必要在破产法框架下对职工进行界定，在此基础上对职工债权结合其他法律规定进行类型化解构和重构。 二、职工的概念和范围 我国的许多法律、法规、司法解释上使用“职工”这一表述，但是并未对职工进行概念界定。《企业破产法》也多处使用“职工”这一用语，但未对职工做出定义和范围界定。在诸多的表述中，我们发现“职工”等于“劳动者”，《劳动法》中明确指出，劳动者需要在法律允许的范围内，利用职工代表大会以及职工大会等方式，参与到民主管理中来，同时，也可以与用人单位协商劳动者合法权益等问题。
房地产开发有限公司重整方案为了公平清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，针对时丰地产的实际情况，现依据《中华人民共和国破产法》及其他相关法律规定，制定本破产重整方案。 一、公司基本情况 陕西房地产开发有限公司股东（有限合伙）66-67%、33%、0.33%，成立于2005年，注册地址，注册资金1500万元。 经营范围：房地产开发、经营、物业管理。 经营现状：项目为城中村改造项目，地理位置优越，项目位于街。 目前债务情况：信达退股款万元人民币，社会借款万元人民币，村民安置费用万元，欠工程款万元，欠秦农银行万元，补缴配套费万元，补缴土地出让金万元，应付税费万元，应付管理费万元，不可预见费万元，村民过渡费万元，涉诉费用万元，其中用于退房款万元。 二、公司资产和债务情况如同上面所述加上资产情况需要审计报告，确定2018年5月31日为基准日。 三、公司在重整期内的经营方案 公司因为受土地招拍挂，房地产市场持续宏观调控，涉及法律诉讼，经营决策方向偏差等原因，造成当前经营困难需要破产重整以便使公司重获发展。鉴于当前房地产市场持续火热，西安市第五次土地领导小级做出有利于城改和棚户区改造的政策支持，重整期间公司经营做出如下调整： （一）主营业务的重整 1．确定类破产管理人为，由其负责所有重整的法律、政策、规章、评估、审计、债务整合等事务性工作，在公司的指导下与外部机构合作。
2．寻找国有AMC或资产经营公司打包负债，阶段性债转股或者提前制定好债务偿还方案并取得债权人大会认可，待完成土地招拍挂后月予以偿还债务。 3．确定重整费用计入公司成本，顺序为类破产重整费用、公司欠人员工资、公司所欠国家税费、其他应付费用等。 （二）资产的重整，此部分由公司提供数据 （三）政府的支持 当前政府对公司的支持有以下几项：好城改项目的优惠解决信访而组建的工作组，其他由公司根据实际情况提供。 四、债权分类情况 1.担保债权（略.由公司提供） 2.职工债权 3.普通债权 4.特殊债权 五、破产偿债率分析 公司现在破产清算则存在 （一）直接资产损失 （二）可变现资产 （三）对外投资 六、债权调整方案 通过测算和协商，对享有抵押权的贷款本金不予调整，职工债权和税务局税款不予调整，重整期间的利息予以减免。对于普通债权各债权人非常清楚，公司进入破产清算程序，对普通债权的清偿比例不超过%，经协商和估算，公司将普通债权按%比例偿还，依据详见如下债权受偿方案。 七、债权负债方案
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------ (单选题) 1: 不属于辩护律师出庭前的准备工作的是 A: 申请合议庭中某审判员回避 B: 审阅起诉书和本案指控犯罪的材料 C: 调查核实证据 D: 做好出庭准备，撰写辩护材料 正确答案: (单选题) 2: 律师作为被告人的辩护人或诉讼代理人，其查阅案件材料的范围是 A: 法院所有的卷宗材料 B: 所承办案件的全部卷宗材料 C: 所承办案件的全部卷宗材料及相关案件的材料 D: 除涉及国家秘密外的法院所有的卷宗材料 正确答案: (单选题) 3: 王某具有以下哪种情况，不得报名参加律师资格考试？ A: 自学考试取得法律专业本科学历 B: 19岁 C: 曾因盗窃罪被判处管制6个月 D: 因事故被工厂记大过1次 正确答案: (单选题) 4: 在民事诉讼中，律师应当以律师事务所的名义与委托人签订 A: 律师见证书 B: 律师意见书 C: 委托代理合同 D: 授权委托书 正确答案: (单选题) 5: 以下不符合律师的特征的是 A: 律师是经国家考核授予资格并发给律师执业证书、准予执业的法律专业人员 B: 律师是国家公务人员 C: 律师是应公民、法人、其他组织的委托及人民法院的指定而参与诉讼或非诉讼法律事务的专业人员 D: 律师的职责是向当事人提供法律服务，以维护当事人的合法权益 正确答案: (单选题) 6: 辩护律师调查时的人员 A: 只能为2人 B: 一般不得少于2人 C: 可以为1人，但应出示有关证明 D: 不得超过2人 正确答案: (单选题) 7: 有权指定承担法律援助的律师作为辩护人的机关是 A: 法律援助机构 B: 人民法院 C: 律师事务所主任 D: 人民检察院 正确答案:
要么万劫不复，要么涅槃重生 ——浙江海纳破产重整案例分析 财务管理0901班课程设计论文 刘水源 U200916652 陈岩 U200916646 周雪 U200916620 张文敏 U200916612 陈楚茵 U200916634 2012年6月22日
目录 1. 案例背景 (4) 2. 案例回顾 (6) 3. 案例分析 (7) 3.1浙江海纳因何走向破产？ (8) 3.2清算或者重整，浙江海纳何去何从？ (12) 3.3 重整制度有哪些理论根据呢？ (16) 3.4 如何从浙江海纳案例中吸取教训规避风险呢？ (22) 3.5 浙江海纳给了我们哪些有益的经验呢？ (23) 3.6 我国目前的破产重整制度还有哪些问题呢？ (24) 4.尾声 (27) 5.参考文献 (27)
要么万劫不复，要么涅槃重生 ——浙江海纳破产重整案例分析 摘要：众合机电的前身浙大海纳，曾是浙江大学控制的“小盘高校概念”“硅”股。在浙江大学的技术依托下，曾经的浙大海纳业绩斐然。2009年4月20日， S*ST 海纳在之前连续9个涨停板后突然停牌，此后再无消息。同年11月20日，杭州市中级人民法院裁定批准浙江海纳的重整计划并终止重整程序。浙江海纳案也成了新《破产法》实施后，第一个由债权人申请的上市公司破产重整案件。此后，人们对于浙江海纳的破产重整一事议论纷纷。本文从公司财务的视角，介绍了浙江海纳破产重整的背景、经过，探讨该公司走向破产的原因，进一步分析当浙江海纳面临清算或者重整的时候，公司为何选择了破产重整，讨论这一案例给我们的经验教训，进而指出我国在上市公司的破产、退市制度方面还存在哪些问题。 关键词：浙江海纳上市公司破产重整 引言 破产重整是指对可能或已经发生破产原因的企业，在法院的主持下，由各方利害关系人参与，进行企业经营重组、债务清理活动,以挽救企业、避免破产清算的法律制度。它是预防企业破产最为积极、有效的法律制度，也是我国新《企业破产法》中一项重要的制度创新。浙江海纳科技股份有限公司是新破产法实施后我国首例按照债权人会议表决程序通过重整计划的上市公司破产重整案件，对今后上市公司通过司法途径进行破产重整、优化资产配置将产生深远的意义，本文将以其为背景，对浙江海纳的财务状况进行分析，探究破产重整的原因以及我国破产重整制度存在的问题，总结经验，并为以后的破产重整提出合理化的建议。
互联网金融纠纷民商事审判实务问题研究 随着互联网技术的高速发展，其与传统金融行业的结合——互联网金融快速兴起，越来越获得了市场的广泛关注。互联网金融发挥出了其特有的优势，而另一方面，互联网金融本身缺乏规则指引和监管约束，并且存在一定的风险隐患，相关纠纷也已进入司法领域。本文对有关互联网金融纠纷进行了概论分析，并给出建议。 标签：互联网金融；纠纷；民商事审判 一、互联网金融纠纷研究分析 近几年来，“互联网金融”作为一个新兴概念开始广泛出现在国内有关研究报告中。2014年，《政府工作报告》首次出现“互联网金融”，正式标志着互联网金融得到了官方认可。基于互联网模式的网络借贷、众筹融资和第三方支付等已经对已有金融机构和金融服务产生了全方位的冲击，在社会上造成很大影响。风险是金融的核心，金融业务在某种程度上来说就是风险管理的过程，互联网金融在缺少相关规则和监管的情况下，面临着较大的风险。互联网金融平台运行存在着严重的不规范现象，发生相关诉讼的几率较高。 （一）融资成本高 为了尽早抢占市场，获取利润，P2P平台以高利率借款标来吸引出借人投资，这已经与互联网金融压降融资成本的初衷相背离，甚至远超过了正常借款人的承受能力，极大的提高了金融风险。 （二）平台违规担保 去中介化是P2P网络借贷与生俱来的特点，缺少了银行等传统金融中介组织承担的信用转化和增信功能，在当前征信体系及诚信惩戒机制尚需进一步完善的背景下，P2P借贷平台就充当了借贷增信功能。除此之外，担保公司、小贷公司、担保人、保理、货押等也是P2P平台进行担保的方式，在配套管理不够完善的状况之下，极易引发纠纷。 （三）平台自融及违规设立资金池 设立资金池指的是投资人投入的资金未按照合法流程进入第三方托管，而是处于平台实际控制之下，作为平台的自我融资，去投资房地产、股票等，极易引起流动性风险，已经涉嫌非法吸收公众存款，是金融违规违法行为，必须进行严肃处理。 （四）居间责任问题
30多家上市公司破产重整案例 一、上市公司破产重整案例系列之一：破产重整助S*ST兰宝重生 负债累累被暂停上市 兰宝科技信息股份有限公司（以下简称“兰宝公司”）原名长春兰宝实业股份有限公司，成立于1993年5月26日，在深圳证券交易所挂牌上市，总股本为2.4亿元，其中，第一大股东为长春君子兰集团有限公司，第二大股东为辽宁合利实业有限公司。发展初期，兰宝公司始终处于一个稳步前进的状态。然而，由于兰宝公司投资失败，致使其下属企业被迫停产，大量外债无力偿还。2003年至2005年连续三年亏损，亏损数额达12亿元以上，2006年5月15日深圳证券交易所对兰宝公司的股票暂停上市。依据2006年兰宝公司年度审计报告，截至2006年12月31日，兰宝公司的总资产为5亿余元，总负债为11亿余元，净资产为-6亿余元。根据我国相关法律、法规的规定，兰宝公司若不能实现转亏为盈则将面临退市风险。 2007年4月28日，兰宝公司的债权人上海美东房地产有限公司向长春市中级人民法院（以下简称“长春中院”）申请宣告兰宝公司破产，此举将本已债务缠身的兰宝公司逼到了破产与退市的死角。经最高人民法院、中国证监会批准和吉林省高级人民法院（以下简称“吉林高院”）批准，2007年6月14日，长春中院受理了兰宝公司破产一案并指定兰宝公司破产清算组为破产管理人。至此，兰宝公司破产案成为了新《企业破产法》实施后我国首例上市公司破产案件。 破产程序有条不紊 2007年6月15日，长春中院在兰宝公司主持召开了破产管理人会议。2007年6 月18日，长春中院组织债权人申报债权事宜。2007年7月25日，长春中院组织召开了第一次债权人会议，公布了已确认债权。其中，职工债权约为152.3万元，税务债权约为130.3万元，普通债权为17.23亿元。在法院的积极协调下，2007年11月5日，辽宁合利实业有限公司作为兰宝公司的第二大股东向长春中院递交了重整申请书，申请对兰宝公司进行重整。长春中院于2007年11月16 日，作出准予兰宝公司重整的民事裁定。2007年11月19日，兰宝公司破产管理人向长春中院递交了《兰宝科技信息股份有限公司重整计划草案》（以下简称兰宝公司重整计划草案）。2007年12月5日，长春中院主持召开了第二次债权人会议，兰宝公司重整计划草案经债权人会议分组讨论表决后通过。重整计划中关于债权调整的基本内容为：职工债权不做调整，按确认债权数额全额清偿；税务债权不做调整，按确认债权数额全额清偿；对于普通债权，一律按确
破产案件实质合并重整的若干实务问题近日，笔者所在的律师团队作为委托代理人，参与了一起由ＳＧＲＺＢ公司破产管理人发起的针对ＺＹＹＧ公司等十家公司的实质合并重整案件，律师团队经过详细的调研和论证，出具了针对此次实质合并重整事宜的异议书和补充异议书，并现场与破产庭法官、破产管理人进行了深入沟通，最终破产管理人主动向法院撤回实质合并重整申请，有效维护了委托人ＬＨＪＳ合伙企业的重大权益。结合本案的代理工作和办案心得，笔者现针对破产案件中实质合并重整的若干实务问题进行研究，供相关人士参考和交流。 一、实质合并重整程序概述 司法实践中的实质合并破产程序或重整程序，主要的依据是最高人民法院《全国法院破产审判工作会议纪要》（以下简称“破产会议纪要”）的第六部分“关联企业破产”内容，在该部分内容中，最高人民法院对实质合并程序的做了基本的规定，表明了基本的态度，但笔者认为在司法适用上仍存在较大的不足。 （一）基本规定 “破产会议纪要”第六部分对“关联企业破产”内容进行了明确规定，并认为：人民法院审理关联企业破产案件时，要立足于破产关联企业之间的具体关系模式，采取不同方式予以处理。既要通过实质合并审理方式处理法人人格高度混同的关联关系，确保全体债权人公
平清偿，也要避免不当采用实质合并审理方式损害相关利益主体的合法权益。 （二）基本态度 （１）依据“破产会议纪要”第３２条，可以看出最高人民法院对关联企业的实质合并破产持审慎适用的态度，即：一般不适用，例外才适用，并且在实践中应审慎适用。 破产会议纪要第３２条：关联企业实质合并破产的审慎适用。人民法院在审理企业破产案件时，应当尊重企业法人人格的独立性，以对关联企业成员的破产原因进行单独判断并适用单个破产程序为基本原则。当关联企业成员之间存在法人人格高度混同、区分各关联企业成员财产的成本过高、严重损害债权人公平清偿利益时，可例外适用关联企业实质合并破产方式进行审理。 （２）依据“破产会议纪要”第３３条，可以看出最高人民法院对实质合并申请的审查规定了严格的听证程序，并明确了审查过程中需要考虑的多种因素。 破产会议纪要第３３条：实质合并申请的审查。人民法院收到实质合并申请后，应当及时通知相关利害关系人并组织听证，听证时间不计入审查时间。人民法院在审查实质合并申请过程中，可以综合考虑关联企业之间资产的混同程序及其持续时间、各企业之间的利益关系、债权人整体清偿利益、增加企业重整的可能性等因素，在收到申请之日起三十日内作出是否实质合并审理的裁定。
房地产企业破产重整计划 企业在宣告破产前，债权人可以要求债务人进行重整，重整程序能否提起，决定于重整计划草案是否被债权人接纳，得到通过，或者虽未通过但内容齐备﹑切实可行，被人民法院批准。本文以某XXX 有限责任公司为例，制作了重整计划草案范本，供重整人参考。 债务人经营方案是制定重整计划草案的重中之重。经营方案应当对债务人的资产状况﹑产品结构﹑市场前景等进行深入地分析和论证，找出债务人陷入濒临破产困境的原因，并以此提出解决之道。在制定经营方案时，应根据债务人的具体情况，有的放矢，提供切实可行的可行性方案。 重整期间的经营方案 （一）计划经济指标 1．总体指标：年营业额_________万元，年纯利润_________万元。2．各部门任务分配 （1）XX：年营业额_________万元；年毛利率_________%； （2）XX：年营业额_________万元；年毛利率_________% 。（二）关于房务工作方面 公司的经济收入主要来源于三部分：一是XX收入；二是XX收入；三是XXX收入。在经营管理的过程中，要使XXX上升，取决于XX管理，主要包括以下几个方面：
1．科学合理地计划与组织XX部工作的运转。加强XX工作的监督力度，保证接待服务和客房整理的质量。 2．加强员工队伍建设，提高员工综合素质。 3．开源节流，做好房务设备﹑物资的管理与控制。 4．树立天天多售房的主导思想。 5. 建立和开通客源渠道，保证月平均入住率达到XXX%，按月检查，与利益挂钩。 （三）关于XXX工作方面 XXX是一种十分特殊的行业，这种特殊性主要表现在它提供给顾客的产品具有双重性，即有形性和无形性。在XX经营方面应采取如下措施： 1．加强服务人员和督导层的素质培训，向客人提供一流的服务质量。 2．形成主体XXXX，XXXX，XXX质量﹑保证充足XX。 3. 开发﹑引进XXX体系，满足各方﹑各层次﹑各类型的客户需求，形成多功能xxx，完成营业额_________万元。 （四）关于营销工作方面 营销工作是公司极为重要的一项工作，它不仅关系到公司的经营效益，还关系我未来的生存和发展。营销工作重点抓以下几项：1．加强营销队伍的领导和力量，营销工作由总经理亲自抓。 2．重新进行市场细分工作做好市场了解，熟悉市场，细分市场需求。
哈尔滨阳光房地产开发有限公司破产重整案 重整计划草案表决规则 根据《中华人民共和国企业破产法》（以下简称《企业破产法》）有关规定制定本规则，并对本案全体债权人具有约束力。 一、凡申报债权且经管理人初步认定或建议法院给予临时表决权的债权人均享有表决权。 二、各类债权的债权人分组对重整计划草案进行表决： （一）对债务人的特定财产享有担保权的债权（建筑优先权）； （二）职工债权； （三）税款债权； （四）普通债权； （五）业主债权（在普通债权组中设立）。 三、出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。 四、业主债权组的债权人，出席会议的过半数同意，即为该组通过重整计划草案；业主申报的债权属于普通债权，该组表决同意重整计划草案的人数及其所代表的债权额计入普通债权组内，参加普通债权组的表决结果的统计。 五、债务人的出资人代表可以列席债权人会议，对重整计划草案涉及出资人权益调整的事项进行表决。 六、各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。 七、部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。
八、未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案：（一）按照重整计划草案，对债务人的特定财产享有担保权的债权就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿，并且其担保权未受到实质性损害，或者该表决组已经通过重整计划草案； （二）按照重整计划草案，职工债权、税款债权将获得全额清偿，或者相应表决组已经通过重整计划草案； （三）按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案； （四）重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者出资人组已经通过重整计划草案； （五）重整计划草案公平对待同一表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反《企业破产法》第113条的规定，即；破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照职工债权、税款债权、普通债权的顺序进行清偿。 （六）债务人的经营方案具有可行性。 哈尔滨阳光房地产开发有限公司破产管理人 二〇一四年五月二十九日
浙江海纳破产重整案 例分析
要么万劫不复，要么涅槃重生 ——浙江海纳破产重整案例分析 财务管理0901班课程设计论文 刘水源 U200916652 陈岩 U200916646 周雪 U200916620 张文敏 U200916612 陈楚茵 U200916634 2012年6月22日
目录 引言 (4) 1.案例背景 (4) 2.案例回顾 (7) 3.案例分析 (9) 3.1浙江海纳因何走向破产？ (9) 3.2清算或者重整，浙江海纳何去何从？ (15) 3.3 重整制度有哪些理论根据呢？ (20) 3.4 如何从浙江海纳案例中吸取教训规避风险呢？ (28) 3.5 浙江海纳给了我们哪些有益的经验呢？ (30) 3.6 我国目前的破产重整制度还有哪些问题呢？ (31) 4.尾声 (34) 【参考文献】 (34) 要么万劫不复，要么涅槃重生 ——浙江海纳破产重整案例分析 摘要：众合机电的前身浙大海纳，曾是浙江大学控制的“小盘高校概念”“硅”股。在浙江大学的技术依托下，曾经的浙大海纳业绩斐然。2009年4月20日， S*ST海纳在之前连续9个涨停板后突然停牌，此后再无消息。同年11月20日，杭州市中级人民法院裁定批准浙江海纳的重整计划并终止重整程序。浙江海纳案也成了新《破产法》实施后，第一个由债权人申请的上市公司破产重整案件。此后，人们对于浙江海纳的破产重整一事议论纷纷。本文从公司财务的视角，介绍了浙江海纳破产重整的背景、经过，探讨该公司走向破产的原因，进一步分析当浙江海纳面临清算或者重整的时候，公司为何选择了破产重整，讨论这一案例给我们的经验教训，进而指出我国在上市公司的破产、退市制度方面还存在哪些问题。 关键词：浙江海纳上市公司破产重整
房地产企业破产重整实务问题研究（七） 徐淑华黄耀房地产破产案件涉及的法律关系主要包括：商品房买卖合同法律关系、民间借贷法律关系、建设工程施工合同法律关系等。 法律关系复杂，各种关系相互交叉，案件中债权认定不当，会产生严重的后果。 笔者结合法律规定和实践，对房地产破产案件中上述三类债权认定的原则和方式进行研究，提出观点与读者商榷。 一、商品房买卖合同法律关系有关的债权认定原则商品房买卖合同法律关系中，根据购房者群体进行划分可分为普通购房户（即具备正式房屋买卖合同和网签备案手续）、一房二卖购房户（仅有买卖合同或意向合同，无网签备案）、预购、订购房屋的购房户；根据所购房屋的类型，又可分为住宅型购房和商铺型购房；根据购房者的诉求不同，可分为要求继续交房和要求退还购房款两种类型。 但不管从哪个角度进行分类，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。 因此商品房买卖法律关系的基础都是商品房买卖合同，不论是经房管局备案登记的房屋买卖合同，或者是开发商自行与债权人签订的房屋买卖合同，只要具备房屋买卖合同的主要条款和有效要件的，均
应认定双方具备商品房买卖合同关系。 笔者认为，该类法律关系中几种特殊情形应特别注意：1.商品房买卖合同真实性、有效性的审查实务中存在开发商以员工或他人名义购房，而购房款实际系由开发商支付的情况。 笔者认为，由于真实意思表示是民事法律行为必须具备的条件之一，上述情形不符合民事法律行为的有效要件，应当认定为无效。 对符合该情况的债权人提出的诉求，根据债权人实际支付的款项金额，认定为普通债权。 2.贷款办理不成功，即使交纳首付款，也不具备优先购买权开发商与购房户双方签訂正式的商品房买卖合同（定金合同或意向合同除外）后，购房户付了30%-40%首付房款，但按揭没有办或银行的按揭款没有下来，对这部分购房户，笔者认为不享有消费者购房户的优先权。 支付合同总价50%（含本数）以上的，不论其要求交房或退还购房款，均给予认定优先债权。 认定的法律依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二条规定消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。 如破产项目能够复工并且竣工验收，合同双方应继续履行合同，继续履行过程中，债权人如未支付全部价款，首先应补足全部价款，在补足房价的前提下，管理人应交付房屋。 对于项目能够复工并且竣工验收交房，但购房户仍坚持要求退款
破产重组案例学习 去年11月，由亿万富豪莱昂·布莱克(Leon Black)、马克·罗文(Marc Rowan)以及约书亚·哈里斯(Joshua Harris)掌控的强大并购投资机构——阿波罗(14.01, 0.43, 3.17%)全球管理公司(Apollo Global Management)完成了一项 投资的退出。这项投资可以说是有史以来最赚钱的私募股权投资交易。 该公司将化学品生产商利安德巴塞尔(98.38, 1.07, 1.10%)工业公司的 股票分批次大量出售，总价值达数十亿美元。显然，这是个正确的决定，因为不管按照何种指标衡量，这项投资都取得了骄人的成绩。利安德巴 塞尔公司主营塑料制造和石油精炼厂，总部位于鹿特丹，其主要行政办 公室则设在休斯顿。自2008年以来，阿波罗公司将投资于该公司的20亿美元变成了120亿美元，取得五倍投资回报，从而让其最大基金取得30%的净内部回报率。这是一个惊人的成绩，尤其是对金融危机后的华尔街 来说。这笔交易让阿波罗公司私募股权投资成为业内最挣钱的公司，并 借此进行了首次公开募股。该公司目前市值为105亿美元。仅在去年一 年里，哈里斯就从阿波罗公司获得了3.97亿美元的收入，而布莱克则将5.46亿美元揽入怀中。 虽然阿波罗公司的亿万富豪们决定从利安德巴塞尔公司退出，但有 一位亿万富豪投资者却在继续加倍投注。2013年，莱恩·布拉瓦尼克花费5.75亿美元从阿波罗手中买进利安德巴塞尔公司850万股股票。考虑到原本的投资已经帮助他成为全球最富有的人之一，如此高额的追加投资可 谓史无前例。对于他这样做的原因，很多人百思不得其解。 莱恩-布拉瓦尼克莱恩-布拉瓦尼克 “理由很简单：如果连阿波罗公司都在卖出，你为什么还要买进？”布拉瓦尼克在一次难得的采访中告诉《福布斯》，“在我每一次增持利安德 巴塞尔公司的股票之前，身边都有一些人会说这是一个错误，我应该卖出，而不是买进更多。” 不过，到目前为止，布拉瓦尼克做得很正确，非常正确。自从他上 一次从阿波罗公司买进大量股份以来，利安德巴塞尔公司的股价已经暴 涨超过50%。
房地产开发有限公司重整方案 为了公平清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，针对时丰地产的实际情况，现依据《中华人民共和国破产法》及其他相关法律规定，制定本破产重整方案。 一、公司基本情况 陕西房地产开发有限公司股东（有限合伙）66-67%、33%、0.33%，成立于2005年，注册地址，注册资金1500万元。 经营范围：房地产开发、经营、物业管理。 经营现状：项目为城中村改造项目，地理位置优越，项目位于街。 目前债务情况：信达退股款万元人民币，社会借款 万元人民币，村民安置费用万元，欠工程款万元，欠秦农银行万元，补缴配套费万元，补缴土地出让金万元，应付税费万元，应付管理费万元，不可预见费万元，村民过渡费万元，涉诉费用万元，其中用于退房款万元。 二、公司资产和债务情况如同上面所述加上资产情况需要审计报告，确定2018年5月31日为基准日。 三、公司在重整期内的经营方案 公司因为受土地招拍挂，房地产市场持续宏观调控，涉及法律诉
讼，经营决策方向偏差等原因，造成当前经营困难需要破产重整以便使公司重获发展。鉴于当前房地产市场持续火热，西安市第五次土地领导小级做出有利于城改和棚户区改造的政策支持，重整期间公司经营做出如下调整： （一）主营业务的重整 1．确定类破产管理人为，由其负责所有重整的法律、政策、规章、评估、审计、债务整合等事务性工作，在公司的指导下与外部机构合作。 2．寻找国有AMC或资产经营公司打包负债，阶段性债转股或者提前制定好债务偿还方案并取得债权人大会认可，待完成土地招拍挂后月予以偿还债务。 3．确定重整费用计入公司成本，顺序为类破产重整费用、公司欠人员工资、公司所欠国家税费、其他应付费用等。 （二）资产的重整，此部分由公司提供数据 （三）政府的支持 当前政府对公司的支持有以下几项：好城改项目的优惠解决信访而组建的工作组，其他由公司根据实际情况提供。 四、债权分类情况 1.担保债权（略.由公司提供） 2.职工债权 3.普通债权 4.特殊债权
上市公司破产重整案例介绍 一、破产重整涉及的几个重要问题 1、上市破产重整制度涉及的主要利益平衡问题 上市公司的破产重整是为防止上市公司破产清算而进行的挽救性措施，其主要涉及到投资者、债权人等各方面的利益诉求，特别是中小投资者的利益，上市公司面临破产时，中小投资者的投资面临着全面蒸发的危险，但是由于中小投资者由于在公司的经营管理中由于表决权的限制，对公司的经营管理实际上处于不知情也不能控制的境地，对上市公司进行破产重整也是挽救中小投资者投资的重要方面，因此，在上市公司破产重整的过程中必须进行利益的平衡，这也是上市公司破产重整的指导性思想。 2、上市公司破产重整的提起、方案制定、表决与裁定 上市公司破产重整的提起是上市公司破产重整的程序开始，也是会引发股市上股价变化的重要原因，根据《破产法》第二条的规定，主要是债权人可以申请，债务人也可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。由法院受理后制定管理人，并由管理人制定重整计划草案。 对于公司是否破产重整因为是公司经营的重大事项，关系到债权人的利益也关系到投资者的利益，管理人向人民法院提交重整计划后，必须参照《破产法》第84条的规定，由债权人过半数且代表债权三分之二数额表决权的债权人通过即为该组通过重整计划草案。涉及出资人权益调整事项的，应当设出资人组，对该事项进行表决，代表股份数额三分之二以上通过即为出资人组通过重整计划。 未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决或者再次表决仍未通过重整计划草案，但重整计划草案符合一定条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案。
、上市公司破产重整的审批问题 3 上市公司的破产重整在法律适用上由于存在《破产法》、《公司法》、《证券法》交叉的问题，同时由于中国的股市的实际情况是国有控股的公司很多，因此在公司破产重整中，存在人民法院的司法审查、中国证监会的行政审批、地方政府和中央政府的国有资产管理部门的审批的交叉问题，在现实中存在表面上司法审批，但实际上行政审批的压力很大的问题。这就要求司法审批的协调问题。 4、上市公司破产重整的信息披露问题 上市公司的破产重整是公司经营中的重大事项，按照《证券法》第67条、70条、193条的规定必须进行信息披露，而且上市公司的破产重整也是证券市场投资者关注和引发股价波动的重要事项，因此，必须对此信息进行公示，其中必须包括上市公司破产重整的可行性报告。 5、上市公司破产重整的安全性与民事赔偿问题 上市公司破产重整由于是影响上市公司股价变化的重大事项，必须对虚假重组信息、隐瞒重组信息的行为加大处罚力度，同时也必须加大民事赔偿责任，否则，只是根据相关法律进行行政罚款，则难以遏制利用上市公司破产重整操纵、炒作股价的行为。 二、破产重整案例相关案例的简要介绍 1、S*ST朝华 股票简称 S*ST朝华 股票代码 000688 破产重整申请人债权人杨芳 法院受理破产重整日2007年11月16日期 1、对于公司10%的债权本金由重组方建新集团以现金一次性清 偿，债权人获得上述清偿后，与公司的债权债务关系终止;
房地产企业破产重整案件审理实务初探 内容提要：新企业破产法确立了重整这一破产预防制度。重整制度有助于挽救那些虽已陷人债务困境但仍具有挽救价值与希望的企业，并可以更好地维护各方当事人权益。目前在司法实践中，破产重整程序被广泛适用并呈增加态势。本文通过对房地产企业经营特点的分析，对房地产企业如何具体适用破产重整程序以及司法实践中存在的相关法律难题进行探讨，以总结房地产企业破产重整之经验。 新企业破产法确立了破产重整法律制度，弥补了旧破产法在破产预防制度方面的立法空白，完善了破产法的体系。理论界和司法实务界对重整制度的立法本义、制度价值判断、具体程序适用等问题不断进行深入的探讨，以求正确的适用法律。在破产重整制度的实务研究中，需要耐一些具有不同典型特征的企业的重整案件进行分类研究，如金融机构、上市公司、房地产企业等特殊企业，要考虑到其业务类型、财产特点等，解决法律的针对性适用问题。本文从房地产企业的特点出发，对其适用重整程序的一些司法实践问题提出解决思路和立法完善建议。 一、房地产企业破产案件的特点与破产重整程序的适用 (一)房地产企业破产案件的特点 房地产企业是指以盈利为目的从事房地产开发、经营，管理和服务活动的企业，其营业内容涉及建设、出售、出租、物业管理等围绕房地产开展的各项相关业务。在实践中，主要是从事房地产开发及包租经营的房地产企业出现破产。开发商需要对房地产项目在较短的时间内投入较大的资金，如遇到经济政策、经济形势、市场业态等方面因素的不利影响，则很可能导致其资金回收困难，出现因资金链断裂而不能清偿到期债务的情况。此外，也有部分从事商业房地产包租经营的企业，可能由于对出租率预期错误、包租成本过高等原因发生不能清偿到期债务的情况，房地产企业的破产案件具有以下一些特点： 第一，房地产企业尤其是开发商主要是因资金链断裂、不能清偿债务而破产，但其资产实际价值并不一定不足以清偿全部债务，如果能够缓解支付闲难，解决不动产变现的实际障碍，可能避免破产清算。
房地产企业破产对购房人的影响 房地产行业与国计民生关系紧密。房地产企业一旦破产将给周遭行业带来影响的同时，也会切实关系到购房人的利益。而新《破产法》颁布以来，其中的制度安排又会在房地产企业破产过程中对购房人的利益，对房屋的权利归属产生哪些影响，也是理论和实务界所需关注的话题。《物权法》颁布之后，关于房地产企业破产制度的适用和相关法律制度之间的衔接更需阐明。本文试从现行法的角度，用法解释学的方法，通过逐层逻辑分析，对相关制度进行理顺，从不同房屋建设进度、不同购房方式、不同价金支付比例、不同房屋占有主体、是否预告登记等方面对制度的安排进行阐述，以对现行的制度和存在的问题做一归纳分析。 房地产企业一旦破产，房屋是否建成就决定了该企业事实上是否可能履约。以下将分这两种情况进行讨论。 房屋已建成的情况下，房地产企业破产对购房人的影响 房屋已经建成的情况下，破产企业即有对购房人履约的可能。若企业破产宣告时房屋尚未建成，或人民法院受理破产申请后，管理人决定不再继续修建未建成的房屋，就会造成破产企业对购房人债务履行事实不能的情况。在第一种情况下，根据房屋的买受方式不同，可以区分为两种情况：按揭贷款买房和对卖方分期付款买房，这两种买房的方式会对房地产企业破产时，房屋的权利归属产生不同影响。 一、按揭贷款所购房屋的权利归属。 第一，按揭的含义与按揭法律关系。按揭又可以分为期房按揭和现房按揭两种。所谓期房按揭，又称为预购商品房按揭，根据建设部颁布的《城市房地产抵押管理办法》第三条规定，期房按揭是指在房地产开发建设过程中，购房人在支付首期规定的房价款后，由贷款银行代其支付其余的购房款，将所购商品房抵押给贷款银行作为偿还贷款履行担保的行为。现房按揭，是指在商品房建成后，购房者与房产开发商签订商品房买卖合同时支付一定比例的购房款，不足部分由购房者向银行申请贷款，并将所购商品房的有关权属证书交给银行作为购买商品房的一种担保方式。两者不同之处在于，期房按揭中，由于房屋尚未建成，所以在按揭银行已经替购房人支付足额价金时，房地产企业并不能立即为购房人申请办理产权登记。现房按揭则不同，只要按揭银行已经支付了足额价金，购房人就有权要求房地产企业及时申请办理权属登记。商品房按揭都包括购房人、开发商和按揭银行三方主体，他们之间构成了三个基本关系：开发商和购房人之间的买卖合同关系、购房人和按揭银行之间的借款合同关系，购房人和按揭银行之间的按揭贷款担保关系。 第二，企业破产时房屋的权利归属。现房按揭中，开发商得到全部价款后，转移房屋所有权于购房人。此时购房人为房屋所有权人，按揭银行享有房屋的担保物权，房地产企业在房屋上不享有物权，其破产也对房屋的权利归属没有任何影响。购房人仅需继续向银行清偿债务，并以房屋为担保即可。在期房按揭中，购房时房屋尚未建成，因而不能成为物权的标的，购房人仅享有对开发商的债权，不享有房屋的所有权。当房屋建成后，若房款已经付清（购房人支付了首付，贷款银行以购房人的名义付清了余款），购房人即可委托开发商向当地房地产登记处申领《房地产证》并取得房屋所有权。之后房地产企业的破产对房屋的权利归属亦不生影响，购房人仅需继续向银行清偿债务，并以房屋为担保即可。但是如果房屋建好后，尚未办理房地产权属证书，企业即宣告破产或申请破产，这种情况将在后文讨论。
(单选题)1: 我国律师参加中华全国律师协会、省、自治区、直辖市律师协会及市区的市的律师协会的方式是 A: 法律规定必须参加 B: 批准加入 C: 选举加入 D: 自愿加入 正确答案: A (单选题)2: 在诉讼活动中，如果律师代理当事人接受调解结案， A: 无须委托人特别授权 B: 只须委托人口头授权即可 C: 只有与委托人协商取得一致意见后，才能决定是否接受法庭调解 D: 须取得人民法院的同意 正确答案: C (单选题)3: 律师作为被告人的辩护人或诉讼代理人，其查阅案件材料的范围是 A: 法院所有的卷宗材料 B: 所承办案件的全部卷宗材料 C: 所承办案件的全部卷宗材料及相关案件的材料 D: 除涉及国家秘密外的法院所有的卷宗材料 正确答案: B (单选题)4: 律师在民事诉讼中代理进行下列何种行为时，无须当事人的特别授权? A: 上诉 B: 撤诉 C: 反诉 D: 辩论 正确答案: D (单选题)5: 关于律师执业的性质，下列说法正确的是 A: 律师执业是在行使国家权力 B: 律师执业不是在行使国家权力 C: 律师执业是在委托人的委托或授权下，依据事实和法律为当事人提供法律上的帮助。D: B和C 正确答案: D (单选题)6: 律师担任刑事案件辩护人查阅案卷时，应当 A: 只查阅证明被告人无罪或罪轻的证据材料 B: 既查阅有利于被告人的证据材料，也注意不利于被告人的证据材料 C: 一并查阅合议庭评议记录和审判委员会讨论记录 D: 只核对起诉书指控的犯罪事实问题 正确答案: B (单选题)7: 在一起刑事案件审理中，审判长在法庭辩论结束后，没有告知被告人进行最后陈
破产案件存在的突出问题及对策 目前，企业破产适用两部法律，即国有企业破产适用《中华人民共和国企业破产法（试行）》，非国有企业破产，例如集体企业、一方为非国有企业的联营企业、中外合资企业、中外合作企业等破产，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定。由于这两部法律立法背景不同等原因，重蹈了我国按企业所有制性质不同而立法的痼疾，因此形成了立法中的不统一；同时，由于立法时企业破产经验的缺乏，造成了现行法律规定与实践差距较大、可操作性差的现状。本文通过对企业破产存在的突出问题分析，结合破产工作实际，总结出基本对策 来对我国破产法律制度的完善作一探讨。 一、适用法律方面存在的突出问题 （一）关于破产案件的级别管辖 依照最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国企业破产法（试行）〉若干问题的意见》的规定：“基层法院一般管辖县、县级市、或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件，个别案件的级别管辖可依照我国《民事诉讼法》第三十九条第一、二款的规定办理。”实践中，此项规定的缺陷明显显现出来：
1、将法院级别管辖的法律制度，建立在一种行政行为的基础之上，法院对破产案件的级别管辖将随着行政行为的改变而改变，使司法程序成为行政行为的附属，由此造成了法律的不稳定性，这种立法技术不甚科学。 2、从案件的疑难程度和案件对社会的影响等方面，也没有体现出级别管辖的意义。 （二）关于企业破产的宣告时间和方式 关于企业破产的宣告时间，《中华人民共和国企业破产法（试行）》、《中华人民共和国民事诉讼法》规定的不尽相同。有人认为，国有企业破产的，法院可在案件受理后直接宣告其破产，《人民法院报》上刊登的众多宣告破产公告，就是对此观点的有力支持和诱导。本人认为，宣告企业破产应当在第一次债权人会议之后。对于宣告企业破产的方式，现行司法解释认为“人民法院宣告企业破产，应当公开进行”。①“应当通知债权人、债务人到庭，当庭宣布裁定。”②实践中，通知多少债权人到庭方能达到法定人数，法律上没有限制。同时，仅为宣破产案 件裁定而通知案件的全体债权人、债务人到庭，其作法不宜提倡。 （三）关于破产案件的诉讼程序与民事诉讼法的关系 《中华人民共和国企业破产法（试行）》第六条规定：“破产案件的诉