抵押权案例-答案缩减

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抵押权案例-答案缩减
甲企业向乙银行

借款 5000万元,为担保乙银行的债权,在企业
的厂 房上设定了抵押权并进行登记。不久,甲企
业伪造已经还款的法律文 书和乙银行的公章,向
登记机关请求涂销乙银行的抵押权。登记机关 在
乙银行不在场的情况下涂销了该项抵押权。此
后,甲企业又向丙银 行借款8000万,以同一厂
房设定抵押担保,并进行了登记。乙银行 得知自
己的抵押权被涂销以后,向登记机关提出甲企业
伪造文件的事 实。登记机关意识到自己没有按照
登记程序审查公章和要求当事人到 场,随即恢复
了乙银行的抵押权登记,登记顺位为第一位。丙
银行于 是向法院提起诉讼。试问:

1. 乙银行是否还对该厂房享有抵押权?如果享有,为什么?如果不享
有,为什么?
答案:乙银行享有抵押权,因为登记机关已经恢复了乙银行的抵押权。
2. 丙银行的抵押权究竟应该是第一顺位还是第二顺位?为什么? 答案:
丙银行应该是第二顺位的,因为乙银行的抵押权恢复后,这个 厂房就有
了一个抵押权在前。
3. 登记机关在此过程中应该向谁承担责任?为什么?
答案:向丙银行承担责任,因为丙银行因为登记机关的失误遭受了损
失。
案例1.
某县水泥厂和服装厂达成一份联营协议,约定由服装厂向水泥厂注入 资金
200万元,水泥厂每年支付给服装厂利润 20万元,两年后归还服 装厂的
出资,并且服装厂的利润分配不受水泥厂盈亏的影响。协议达 成后,为保
证水泥厂能正常履行协议,水泥厂请当地化肥厂以其自有 厂房向服装厂提
供抵押担保,并就抵押事宜到有关登记机构办理了抵 押登记。
分析:抵押权的从属性
1. 抵押权是否已成立?为什么?
答案:抵押权并未成立。《担保法》第5条规定:“担保是主合同的从 合
同,主合同无效,担保合同无效。”本案中,由于水泥厂与服装厂 之间的
协议明为联营,实际上是借贷合同。根据我国法律规定,法人 之间借贷是
非法的,属无效行为,因此主合同实际上是无效合同,抵 押合同作为从合
同自然也无效,抵押权不成立。

2. 如果化肥厂明知联营协议有问题仍提供抵押担保, 应承担什么责任?
答案:化肥厂应承担过错赔偿责任。《担保法》第5条规定:“担保合 同
被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过
错各自承担相应的民事责任。”如果化肥厂明知主合同有问题仍提供 担
保,应认定其主观上有过错,并应根据其过错程度承担过错赔偿责 任。
案例2

1996年6月23日,某甲向当地工商银行贷款,工商银行要求其提供 担
保,某甲即同意以其所有的一套住房作为抵押物。双方签订了借款 合同及
抵押合同。由于银行工作人员的疏忽,双方并未到有关登记部 门办理登记
手续。
[问题]
1. 房屋抵押权是否已生效?为什么?
答案:房屋抵押权尚未生效。根据《担保法》第 42条的规定,以下列
财产抵押的应当进行登记:
(1) 以无地上定着物的使用权抵押的;
(2) 以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的;
(3) 以林木抵押的;
(4) 以航空器、船舶、车辆抵押的;
(5) 以企业的设备和其他动产抵押的。
以上均应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。这一规定 表
明,以房屋进行抵押的,必须履行登记手续才能设定抵押权,未经 登记,
抵押权不能产生。因此,本案中;某甲未办理抵押物登记,抵 押权不产
生。
2、 如果房屋抵押权尚未生效,工商银行应采取什么补救措施 ? 分析
房屋抵押权的登记制度
答案:工商银行可要求某甲补办抵押登记。虽然抵押权并未产生,但 工商
银行与某甲之间的抵押合同是成立的,工商银行可以基于合同要 求某甲补
办抵押登记手续。
案例3.

小陈为向银行申请个人消费贷款,用其一辆夏利轿车作抵押,该车价 值
15万元。借款合同签订当日,双方就该车办理了抵押登记手续。
后小陈在驾车外出途中,被一辆货车由后面追尾,造成夏利车严重损
坏,价值减至9万元。经查,造成该起交通事故的全部责任在货车司
机。此外,货车司机已准备赔偿小陈经济损失 5万元。
[问题]
1.如果建设银行要求小陈另外提供担保, 以确保其到期还本付息,这
种要求是否合理?
答案:这种要求并不合理。《担保法》第51条规定:“抵押人对抵押物
价值减少无过错的,抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围 内要
求提供担保。抵押物价值未减少的部分,仍作为债权的担保。 ”
本案中,既然造成抵押物损失的全部责任在货车司机,小陈并无可归 责的
过错,因此,银行无权要求小陈提供新的担保。
2.对于赔偿费5万元,建设银行能否用其作为担保?为什么?
分析抵押权的物上代位权
答案:银行可用该赔偿金作为担保。本案涉及抵押权的物上代位权,
即抵押权的效力及于抵押物的代位物。抵押权是把握抵押物的交换价 值的
权利,属于一种价值权,因此,抵押物的形态或性质上发生变化 时,只要
仍能维持其交换价值,抵押权的效力也就及于抵押物的代位 物。银行可就
汽车价值减少部分的赔偿金行使担保权
案例4:
张某欲开办一个酒店,但资金不足,于 1999年以自己房屋4间作抵
押向农业银行贷款8万元,并办理了登记手续,之后张某把房屋中向 西的
两间租给了李某,在经营酒店的过程中,张某又向工商银行贷款

4万元并以上面的四间房屋作抵押,签订了抵押合同,办理了登记手
续,又用同一办法在建设银行贷款 2万元,也办理了登记手续。2000 年
5月归还了农业银行4万元、工商银行2万元、建设银行1万元,
张某将4间房屋中靠东的2间卖给了孙某,孙某知道房屋上设有抵押
权,但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。 2000年10月,张某的
酒店倒闭,此时仍欠农业银行 4万元,工商银行2万元,建设银行1 万
元,在2000年7月,农业银行将2万元贷款的抵押权转让给了工 商银
行,现贷款已到期,张某无力偿还。

[问题]
(1)张某与承租人李某的租赁房屋合同在 4间房屋都抵押后是否继续
有效? 答案:继续有效,参见《担保法》第48条之规定。第四十八条
抵押 人将已出租的财产抵押的,应当书面告知承祖人,原租赁合同继续有
效。

(2)农业银行将抵押权单独转让的行为是否有效,说明理由。
答案:将抵押权单独转让无效。根据《担保法》第 50条之规定,抵 押权
不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权从 属于债
权,只能随债权一齐转让

(3)工商银行、农业银行、建设银行如何实现自己的抵押权? 答案:根
据《担保法》第53、54条之规定,债权履行期届满抵押权 人未受清偿
的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该 抵押物所得的价
款受偿,同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、 变卖抵押物所得的价
款按照以下规定清偿:抵押合同以登记生效的, 按照抵押物登记的先后顺
序清偿。因此,工商银行、农业银行、建设 银行可以拍卖、变卖抵押物,
将所得价款按抵押登记的先后顺序依次 受偿。即先清偿农业银行贷款,有
余款时再清偿工商银行,再有余款 时方清偿建设银行。

(4) 设工商银行的债权先到期,农业银行的债权未到期,应如何处理?
答案:根据《担保法解释》第 78条之规定,同一财产向两个以上债 权人
抵押的,顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的,抵押权人只 能就抵押
物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。工商银行
的抵押权顺序在农业银行之后,因此只能就抵押物价值超出农业银行 债权
的部分受偿。
(5) 设李某的租赁合同尚未到期,抵押权人能否中止租赁合同?
答案:可以。根据《担保法解释》第 66条之规定,抵押人将已抵押 的财
产出租的,抵押权实现后,租赁合同对受让人不具有约束力。张 某将房屋
抵押之后方租给李某,因此抵押权人可以终止租赁合同。
(6) 前述抵押权人可否就4间房屋和1间厨房一并行使抵押权? 答
案:根据《担保法》第55条之规定,城市房地产抵押合同签订后, 土地
上新增的房屋不属于抵押物,厨房系对主房屋设定抵押权后新 建,故不属
于抵押物,但需要拍卖该抵押的房屋时,可以依法将厨房 一齐拍卖,但对
拍卖厨房所得,抵押权人无权优先受偿。
抵押权知识点:抵押权人可以仍就抵押物为他人设定抵押,仍可转让 抵押
物,在抵押期间,抵押人抵押后,该财产已办理登记的抵押物的, 应当通
知抵押权人并告知受让人转让物已抵押的情况。抵押人未通知 抵押权人或
未通知受让人的,转让行为无效。抵押人将其出租的财产 抵押的,抵押人
须将抵押的书面情况告知承租人,并且,原租赁合同 继续有效。但是,抵
押权属于从权利,不得与债权分离单独转让或作 为其他债权的担保。抵押
权的实现,其实现方式有折价、拍卖、和变 卖三种。其清偿顺序为登记的
优于没有登记的,登记在先的优于登记 在后的。