论文定稿3

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， 论我国精神损害赔偿制度完善 鱼 杰 【摘要】精神损害赔偿制度，是民法中的一个新的制度，3月10日公布实施了《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，她明确了精神损害赔偿制度的适用范围；规定了精神损害的民事责任，特别是损害的赔偿抚慰金的确定，是非常进步的，但这次司法解释的出台仍有一些问题需要进一步探讨，本文在此提出一些自己的看法。

【关键词】精神、精神损害、精神损害赔偿 act Abstr: The moral damage compensation system is a new civil law system,

March 10, promulgated the "spirit of the Supreme People's Court on the determination of tort liability for damages of several explanations," she defined the moral damage compensation system range; provides for civil liability for mental harm, especially in the determination of damages solatium is very progressive, but this time the introduction of judicial interpretation are still some issues that need further study, this paper put forward their views on this. Keywords: spiritual, mental damage, moral damage compensation 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称为《解释》），自公布施行以来，打破了我国法律界对精神损害赔偿众说纷纭、适用各异的局面，对我国适用民事法律有效调整社会关系发挥了重要作用，这是在我国精神损害赔偿制度方面继民法通则以后的"第二个里程碑但基于精神损害赔偿富于争议的历史沿革，探讨精神损害赔偿的理论基础，对于正确适用精神损害赔偿，仍然是非常必要的。

一、精神损害赔偿的定义 精神损害赔偿是民事主体因其人身权利受到不法侵害,使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦等无形损害,要求侵权人通过金钱形式的赔偿等方法进行救济和保护的法律制度 我认为：精神损害是可以用金钱来赔偿的，原因有三：〔一〕，精神利益 在一定条件下可以转化为物质利益。这里的一定条件是以公民或法人的人格利益或身份利益没有受到损害为前提的。如果公民或法人的精神利益受到损害，那么这些利益就有可能丧失。例如公民甲诚实守信，信誉良好，因此在商业上取得了很大成功，然遭到公民乙的严重诽谤，以致甲名声扫 地，而后甲的生意一落千丈，物质上受到严重损失。信誉、名称等精神利 益是可以转化为物质利益的。〔二〕，可以填补受害人的物质损失。精神损害 往往导致物质损失，恢复到正常也需要一陕西广播电视大学开放教育法学本科毕业论文 第 2 页 共 7 页 2

， 定的物质帮助。精神的痛苦或精神利益的丧失、减损本身是无法用金钱来衡量的，但在市场经济条件下，金钱虽不能购买“同样”的非痛苦而直接填补受害人的损害，但其作为一般等价物可以购买商品或服务，因而可以通过金钱的支付而使受害人以获得的金钱来调整其生活环境，从而忘掉曾遭受到的精神痛苦。〔三〕，可以惩罚加害人，增大加害成本。让加害人支付一定数额的金钱，既是加害人承担法律责任的后果，又是国家对加害人的法律制裁。同时还起到了对他人警戒的作用。这种惩罚方式使加害人认识到自己人行为不仅没有使自己得到任何经济上的便宜，反而使自己遭受更大的经济损失。这样会有利于减少加害行为的发生。 由此可以看出：精神损害赔偿是侵权损害赔偿的内容之一，是救济人身 权利损害的一项重要方法，是维护被侵害人身权益的有效途径。

二、我国精神损害赔偿制度与国内外的区别 我国国家赔偿法从初创阶段的实际情况出发，既在第2 条中对国家赔偿责任的范围作了概括性规定，又在行政赔偿、刑事赔偿和其他三章中，分别对行政赔偿范围、刑事赔偿范围和非刑事司法赔偿范围作了明确具体的规定。与国外立法例相较，大致相同点在于：各国都肯 定了国家机关及其公职人员违法行使取权侵害人民权益的赔偿责任，一 般都排除了国家机关制定法律、法令以及司法机关司法解释等立法行为和司法解释行为所引起的赔偿责任。不同点在于： 第一，日本、韩国以及我国台湾地区的国家赔偿法均将公共设施致人损害列入了国家赔偿范围，而我国所指国家赔偿仅指职务侵权的赔偿。已如前述，我国所公共致害的赔偿责任是划入依《民法通则》追诉的民事责任范围之内的。但值得注意的问题是，我国公有财产及设施的产权是明晰的，而管理权经营权却是模糊的，由此往往形成公有设施致害无人负责的现象，诸如公路边的树木被风刮倒致人伤亡的例子很多，完全依照民法通则解决此类问题是困难的，因此，将公有 设施致害的赔偿责任由国家赔偿法一并规定是适宜的。 第二，美国、德国以及我国台湾地区均将职务侵权的积极作为与消极的不作为（即怠于执行职务）纳入了国家赔偿范围。如美国一些州的法院认为，警察发现有人殴打伤人而不予制止，就属于违背了他所承担的保护公民人身安全的特定义务，如果受害人无法向加害人求偿时（如已经逃跑或无力支付）而向行政机关请求赔偿的，应予支持。我国国家赔偿法明确规定了职务侵权行为的赔偿责任，而对国家机关及其公职人员的不作为引起的损害是否承担赔偿责任未作规定，这一问题有待于国家立法或司法机关作出明确解释。 第三，许多国家将作为国家赔偿要件的损害界定或理解为适用本国民法。一般包括对人身的损害和对物的损害。大多数国家原则上只赔偿对物的直接损害，不赔偿间接损害。只有在侵权行为是故意实施的或不赔偿间接损害就会违背社会共同生活原则的情况下，法院才判决行政机关赔偿间接损害。同时大多数只赔偿被告人财陕西广播电视大学开放教育法学本科毕业论文 第 3 页 共 7 页 3

， 产和身体损害，而不赔偿对名誉荣誉造成的损害。人格权受到侵害，只有在特别情况下，始有获 得赔偿之可能。如前述奥地利国家赔偿法规定有对人格权的侵害赔偿。又如瑞士债务法第35条规定：“由于他人的侵权行为，人格受到严重损害的，即使没有财产损害的证明，裁判官也应该判定相当金额的赔偿。”〔10〕我国国家赔偿法在第二章第一节中把行政侵权损害的范围概括为人身权与财产权，而在具体列举中排除了人身权中的名誉权和荣誉权遭受的损害。因其属于精神损害范围，难于用金钱计算，故国家不予赔偿。从总体上看，我国较国外立法例所列损害的范围要窄一些，但规定具体明确，操作性强。

三、精神损害赔偿范围 我国关于精神损害赔偿范围的规定主要集中于《民法通则》第120条和《司法解释》的前4条中。总体来说，精神损害赔偿的范围包括如下几类：

（一）侵害人格权和人格利益的精神损害赔偿 人格权是指民事主体专属享有，以人格利益为客体，为维护其独立人格所必备的固有权利。 人格利益又称人格法益，是指法律保护得无法成为权利的民事主体 的利益。

(二) 侵害身份权的精神损害赔偿 身份权是权利人基于某种特定的身份享有的民事权利。它存在于一定的身份关系之上，只有权利主体从事某种行为或因为婚姻家庭关系而取得某种身份时才能享有，如亲权、亲属权、配偶权等。[23]

(三) 侵害具有人格利益因素的某些财产权的精神损害赔偿 《司法解释》第4条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”这是对某些财产权的特殊保护。 司法实践中发生过许多针对具有人格利益因素的财产权请求精神损害赔偿的案件。 四、精神损害赔偿的赔偿数额 精神损害赔偿的赔偿数额是指赔偿精神损害的折价数额。人的精神和生命是不可以用金价来衡量的，但在精神损害赔偿中确定一个统一的公平合理的 赔偿额是非常重要的，它关系到法制的严肃性和法律的正确统一实施，关系到实施精神损害赔偿的社会效果，关系当事人切身的合法权益。最高法院《解释》第十条对确定精神损害的赔偿数额规定了七个方面的参考因素：一是侵权人的过错程度，二是侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，三是侵权行为所造成的后果，四是侵权人的陕西广播电视大学开放教育法学本科毕业论文 第 4 页 共 7 页 4

， 获利情况，五是侵权人承担责任的经济能力，六是受诉法院所在地的平均生活水平，七是法律法规对精神损害赔偿数额有明确规定的，从其规定。除第七个因素外，依据前六个因素根本无法确定一个统一的赔偿数额，也无法确定一个公平合理的赔偿数额。而社会的进步和法制的发展又要求确立一个统一的公平合理的赔偿数额。这是因为：精神赔偿权这一表现为人身人格权的民事权利每个公民都平等地享有，当然也就要得到平等地保护。精神本无价，如果要标价的话，那么在公民受到精神损害时，其价格应该说是相等统一的，不应受其他条件影响而有差别，这是其一。其二，在确定一个公平统一的赔偿数额的同时，还应考虑精神损害程度不一 等级不同的具体情况，对不同等级或不同程度的精神损害分别确定一个合理、公平、统一的赔偿数额，以显示法律的实用性和科学性。其三，对精神损害若不确定一个统一、公平合理的赔偿数额，那么法官对精神赔偿的自由 裁量权空间就显得太大了，他们可以各行其是地裁量。这样不仅达不到法治的目的，而且还容易滋生腐败。

四、精神损害赔偿方式及依据

（一）精神损害赔偿的方式 根据侵权损害程度，抚慰金通常包括以下方式： （1）致人残疾的，为残疾赔偿金； （2）致人死亡的，为死亡赔偿金； （3）其他损害情形的精神慰抚金。 精神损害慰抚金不论具体形式如何，都是指在精神损害赔偿案件中由法院判令侵权人支付的一定数额的金钱，其目的在于填补受害人损害，抚慰其精神创伤，同时具有一定程度的惩罚功能。

（二）精神损害算依据 确定精神损害抚慰金，应以其性质和功能为依据，一方面体现抚慰金的制裁、慰抚功能，为此必须考虑侵权人的过错、情节、造成的后果等因素；另一方面，也要从实际出发，考虑侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素。根据《若干解释》第10条规定，具体确定精神损害抚慰金时应依下列标准综合评判： 1、侵权人的过错程度。民法中的过错根据侵害人的主观状态分为故意和过失。侵权人心理状态不同，对受害人产生的精神损害程度亦不同。 2、侵权行为的具体情节。侵权行为的具体情节包括侵害手段、场合、行为方式、持续的时间，等等。 3、侵权行为所造成的后果。侵权行为造成的后果千差万别。在有些情况下，尽管侵权情节较为严重，但由此造成的后果却相当轻微，由法院责令侵权人赔礼道歉即可消除对受害人的精神损害。