法律意见书
兹受S资产管理有限公司委托，就其以股东身份提议召开H资产管理有限公司2006年临时股东会之程序的合法性进行法律分析，出具如下法律意见。本法律意见仅基于委托人
提供之信息。
一、相关背景情况
接S资产管理有限公司法律部经理发来电子邮件，按附件《关于召开H资产管理有限
公司二00六年临时股东会的通知》及《H资产管理有限公司2006年临时股东会日程安排》、《股东授权委托书》样本所载，H资产管理有限公司（下称“H公司”）欲以S资产管理有限公司（下称“S”）已与H公司部分股东签署股权转让协议且得到国家有关部门批准而成为H公司控股股东为由，动议由S提议召开临时股东会，就公司章程修改及新的董
事会、监事会成员选举等六项事宜进行审议。鉴于S与H公司的股东之股权转让协议虽然
已签订且部分协议已得到国有资产管理委员会的批复同意，但尚未支付转让价款，这种情
况下以S的名义提议召开H公司临时股东会是否可行，S方面存在颇多疑虑。针对邮件中
提及的S在H公司的股东身份取得及能否召开临时股东会事宜，我们意见如下。
二、具体法律分析
（一）关于股东身份的确定
S能否提议召开H公司临时股东会，取决于S是否已取得了H公司股东身份。在因股
东转让而发生股东变更时，按照《公司法》的相关规定，新股东取得股东身份应当是股权
转让后公司将新股东名称记载于股东名册时。
《公司法》第33条规定，“记载于股东名册的股东，可依据名册行使股东权利”，“公司应当将股东的姓名或名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或得变更登记的，不得对抗第三人。”
我们认为，《公司法》的这一规定有两层意思：其一，股东名册记载了股东身份，只
要股东名册上有记载，股东身份即得以确立;其二，股东的变更应当到工商机关办理变更登记，自登记之日起，股东的变更才能对外产生效力。就股权转让而言，只要股东名册进行
了变更，那么该变更即对公司内部产生效力，应当视为新股东的身份得到公司内部的认可，但是，要对公司及公司股东之外的第三人发生效力必须完成工商变更登记。
（二）关于股权转让协议的履行与股东身份取得的关系
如按新《公司法》的规定，股东身份的取得时间、股权转让时间与股权转让完成的时
间是三个分立的概念，并不必然一致。1.三者的区分股东身份的取得时间，按照《公司法》第33条的规定，有限责任公司应当置备股东名册，“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利”。由此可见，股东身份的取得在公司内部而言，以股东名册的记
载为判断依据。
股权转让的时间，通常理解，是指股权转让开始的时间，即股权转让协议签订生效时起，一般是指签署协议并经公司内部批准程序或法律规定的批准手续完备后，股权转让协
议生效的时间。
股权转让完成时间。围绕股权转让需要办理一系列的手续，例如办理工商变更登记手
续或者国有产权变更登记手续等等，自办理完变更登记手续时起，股权转让方为完成。
2.股东身份取得的时间
在股权转让过程中，目标公司什么时间将新股东记载于股东名册?
按照《公司法》第74条的规定：股东转让股权后，“公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的
记载。”可见，在股东转让股权后，新股东即可记载于股东名册中。结合《公司登记管理
条例》第35条关于“有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起30日内申请
变更登记”的规定来理解，“股权转让之日”应当指股权转让开始的时间，而非办完工商
变更登记时股权转让完成的时间。同理，《公司法》第74条所谓的“转让股权后”，应当是指股权转让开始后，而非股权转让完成后。
我们认为，只要协议没有其他约定，则自股权转让时起，也就是股权转让协议生效时起，目标公司都可以变更股东名册的记载事项，从而使受让方取得股东资格，股权转让对
内发生效力，不必等到股权转让完成时再作记载。
3.股权转让协议履行与股东身份取得的联系
我们认为，除非协议另有约定，股权转让协议履行完毕与否不能作为判断股东身份取
得的标准。
从上述区分中可以看出，股东身份的取得虽然发生在股权转让协议履行过程中，但是，二者发生的时间点并不必然一致。除非当事人在股权转让协议中特别规定了股东身份取得
时间是股权转让协议履行完毕之时，否则，关于股东身份取得时间的界定，还应以股东名
册的记载时间为准。
4.关于转让款支付时间与股东身份取得的联系
至于股权转让款的支付时间，我们认为这属于对股权转让协议的履行内容，它体现和
界定的是转让双方的债权债务关系，除非协议中特别约定以其作为股东资格转移的条件，
否则，它不能用来界定股东资格这样一种股东与目标公司之间的身份关系。S与H公司股
东的《股权转让协议》并未约定以股权转让款的支付时间作为确定受让方取得股东身份的
时间。
（三）S提议召开股东会的条件
提议召开股东会，必须是S的股东身份得以确立。
如上所述，如果H公司在股权转让协议生效后将S的名称记载在股东名册，则S可依
股东名册行使包括决策权在内的股东权利。而H公司将S记载于股东名册的时间，可以是
股权转让协议签订、相关主管部门批准同意、协议生效后的任何时间。另外，经我们向工
商行政管理机关了解，实践中多有在股权转让协议生效后办理工商变更登记前新股东参与
股东会就章程进行修改的做法，工商机关对此种做法是认可的。
鉴于H公司已于2006年初就其股东向S转让股权事宜通过了股东会决议，我们认为H
公司的董事会可以依据该股东会决议，就股东名册记载事项变更事宜形成董事人决议，从
而依据该董事会决议完成对股东名册的变更，使S取得股东身份。
（四）风险提示
目前S对H公司的股权收购进展为：已签署了股权转让协议，部分协议已得到国有资
产管理委员会的批复同意（约占三分之一以上股权），但尚未支付转让款。这种情况下，
如果H公司将S记载在股东名册上，S依法是可以行使股东权利的。但是，在此，我们特
别提请S注意《股权转让协议》第二条。
协议第二条约定：“目标股权转让完成后，转让方不再持有H公司的股权，受让方因
此项转让持有对H公司［］%的股权。”
该条约定，在通常情况下仅仅是对股权转让的后果的描述。但是，在特定情况下，譬
如涉及到新股东何时开始享有股东权问题时，这一条款可能会被援引来证明其文字表述隐
含有受让方开始享有股权权利的时间为“股权转让完成后”的意思。
如果H公司将S登记在股东名册上，按照新《公司法》的规定S的确可以行使股东权
利了，然而，一旦某个转让方出于某种考虑采取不合作态度，可能会依据第二条的约定提
出异议，以股权转让尚未完成为由主张S此时还不能行使股东权利，从而以此阻碍S参与
H公司决策。
当然，依据《公司法》第33条规定，S完全可以股东名册上的记载进行抗辩，异议方
的主张不一定能得到法院的支持。但是，发生这样的争议势必增加股权收购项目的成本。
三、小结
综上所述，我们建议，在S与H公司及其股东保持良好的合作状态，将我们提示的风
险与有关股东进行适当的协调予以化解之后，再接受H公司的提议召开临时股东会，就章
程修改和董事会、监事会改选事项作出决议，此后再与股东变更事宜一起报工商机关办理
变更登记。
四、声明
本法律意见书仅供委托人参考，未经允许，不得向第三方出示，亦不得作为任何证据
使用。
××律师事务所
律师：
二零零六年×月××日
