论法律与自由的关系

（法学意义上的）自由[10分]参考答案：自由的条件[10分]参考答案：简述自由之于人的价值。

[10分]参考答案：简述每个人自由并存原则。

[10分]参考答案：试论自由需要法律的确认和保障的理由。

[20分]参考答案：试论法律确认和保障自由的一般方式。

[20分]参考答案：试论法律确认和保障自由的原则。

[20分]参考答案：受1995年以来国际新一轮跨国并购浪潮影响，跨国公司对华投资方式出现一些新特点。

主要是从合资、合作到独资建厂，再到大举并购我国发展潜力较大的优秀企业。

这是跨国公司一项战略性的重大举措，而且来势很猛。

必须绝对控股、必须是行业龙头企业、预期收益必须超过15%，这三个“必须”是一些跨国公司目前在华并购战略的基本要求。

他们对一般国企拼命压价，对好企业不惜高价收购。

一些跨国公司认为，现在是收购中国企业的最好时机，收购价格正像中国的劳动力一样，比欧美低得太多；可以利用中国企业原有的销售网络、原材料和能源供给渠道以及品牌，再加上外商的资本和技术就可以逐步实现垄断中国市场的目标。

目前，国际啤酒巨头已把中国啤酒企业和市场瓜分得差不多了；可口可乐通过品牌战略，已使其饮料、浓缩液在我国市场占有很大份额；宝洁在华的数家企业除上海沙宣是合资企业外，其余9家已全部独资；欧莱雅只用50天就整合了中国护肤品牌“小护士”；我国大型超市的80%以上已被跨国公司纳入囊中。

近年来，跨国公司已开始大举进军我国大型制造业，并购重点直奔我国工程机械业、电器业等领域的骨干企业、龙头企业。

全国政协委员、国家统计局局长李德水认为：应当尽快制定外商来华并购企业的法律法规，与国际通用做法接轨。

消极地抵制外商来华并购是错误的，而是要尽快制定和完善旨在规范外资来华并购行为的法律或条例。

特别对以垄断我国市场为目标的恶意并购行为，要有严厉的制裁手段。

应当对外资企业实行国民待遇政策。

过去我们实行对外资优惠的政策是必要的，也是有效的。

但在新形势、新环境下，应与时俱进。

司法考试备考指导法理学考点：法的价值司法考试备考指导法理学考点：法的价值导语：法的价值是指法律满足人类生存和需要的基本性能，即法律对人的有用性。

法的价值是以法与人的关系作为基础的，是法对人所具有的意义。

一、法的价值判断和法的事实判断(1)事实判断是一种描述性判断，是关于客体实际上是什么的判断，而价值判断是一种规范性判断，是关于客体应该是什么的判断。

(2)客观世界是由事实构成的，价值是判断者附加在客体之上的，不同的主体其价值观不同，故对同一客体会做出不同的价值判断，因此，价值判断具有主观性。

(3)法律作为一种规范，它是立法者从自己的价值体系出发，做出的关于人应该如何行为的判断，故，法律规范为价值判断。

(4)根据三段论的推理规则，如果大前提是价值判断结论必然为价值判断，故在法律实施过程中，一定主体依据法律规范所作出的实体结论为价值判断。

(5)在法律的实施过程中，对案件事实的认定总体上属于事实判断，但是认定案件事实离不开证据，一个证据有无证明力以及证明力大小需要相关主体做价值判断。

【提示】2008年以前，05-2，05-5考查了价值判断与事实判断。

2008年大纲修改后价值判断和事实判断不属于大纲规定的考查内容，但是10-55题对这一删除了的知识点重新进行考查，对这一法理学的基本知识点应该掌握。

二、法的价值的种类(一)秩序秩序之所以成为法的基本价值之一，是因为：①任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成。

法律的根本而首要的任务就是确保统治秩序的建立，因而秩序对于法律来说，无疑是基本的价值。

②秩序本身的性质决定了秩序是法的基本价值。

秩序是人们在社会生活中相互作用的正常结构、过程或变化模式，它是人们相互作用的状态和结果。

任何时代的社会，人们都期望着行为安全与行为的相互调适，这就要求通过法律确立惯常的行为模式。

③秩序是法的其他价值的基础。

自由、平等、效率等法的价值，同样也需要以秩序为基础。

然而，秩序虽然是法的基础价值，但是秩序本身又必须以合乎人性、符合常理作为其目标。

规则与自由的议论文规则与自由的议论文自由是人类所向往的生活状态，但是自由并不是没有规则的，规则是自由的保障。

在现代社会中，我们每个人都享有一定的自由，但是我们也需要遵守一些规则，这些规则不仅是社会的底线，也是我们自身安全和健康的保障。

因此，规则和自由是相辅相成的，不能忽视其中任何一个方面。

首先，规则是自由的保障。

如果没有规则，自由就变成了无序和混乱。

比如，我们要享有自由的出行，但是如果没有交通规则，驾车者随意闯红灯，随意超车，那么道路上就会出现交通事故，这不仅会危及到我们的安全，也会妨碍我们的自由。

同样的，我们要享有自由的言论，但是如果没有言论规则，一些人就会乱喊乱叫，造谣传谣，这不仅会误导大众，还会破坏社会稳定。

因此，规则是保障我们自由的必要条件。

其次，自由需要在规则的保障下实现。

如果没有规则，我们的自由会变成一些人的专制。

比如，企业家要享有自由的经营，但是如果没有市场规则，一些大企业就会垄断市场，小企业就会被挤出市场，这样就破坏了企业家的自由。

同样的，我们要享有自由的选举，但是如果没有选举规则，一些政治人物就会通过非法手段当选，这样就破坏了选民的自由。

因此，只有在规则的保障下，我们的自由才能真正得到保护和实现。

最后，规则和自由需要相互平衡。

规则不能压制自由，自由也不能无视规则。

只有在相互平衡的基础上，我们才能体现真正的民主和法治。

比如，我们要享有自由的宗教信仰，但是如果一些宗教规则违反了法律规定，那么我们就需要权衡二者之间的关系，不能因为宗教信仰而违反法律规定。

同样的，我们要享有自由的创作，但是如果一些创作违反了社会伦理和道德，那么我们就需要权衡二者之间的关系，不能因为创作自由而违反社会伦理和道德。

综上所述，规则和自由是相辅相成的。

规则是自由的保障，自由需要在规则的保障下实现，规则和自由需要相互平衡。

因此，我们要珍视规则和自由，不能忽视其中任何一个方面。

只有在规则和自由相互促进的基础上，我们才能享受到和平、安全和自由的生活。

自由在刑法中应有之义———关于定罪和量刑的思考“自由是现代价值观的核心。

自由不仅是自由主义的核心价值观念，也是马克思主义和其他与自由主义不同的社会政治理论核心价值观。

”①自由一直是人类所所追求的目标，自由价值在法律价值体系处于最高的价值之一。

其作为一种价值理想，是法律的灵魂。

正义的法应当是建立在自由基础之上，既要保障人的充分自由；同时，也要限制人的一定自由。

质言之，法律一方面要维护和保障人的自由权利，另一方面自由又必须受到法律的限制，法律应该是“自由的法”。

卢梭曾说过，人生而自由，却无往不在枷锁之中。

自由一词，在拉丁语的意思是从束缚中解放出来。

自由相对于外在障碍而言，无处在障碍的束缚，即无自由问题的存在。

②孟德斯鸠在阐述自由时无不感概的说到“没有一个词比自由的含义更多，并以更多的方式影响人的精神。

”自由一词微言大义，我们很难为自由寻求一个统一的没有分歧的定义。

但是，我们似乎可以从社会和时代的发展潮流中找出自由的基本内涵。

自由和平等是人权最基本的精神内核，维护和保障人权是当今世界面临巨大的挑战，发展和保护人的权利自由也是刑法的应有的重要任务。

笔者以为孟斯鸠认为人的自由蕴涵着哲理上的自由和政治上的自由，即“就哲理而言，自由就是行使自己的意志，或者至少是自己认为在行使自己的意志。

政治自由是享有安全，或者至少是自己认为享有安全。

”我们生活在人类社会集体中，人与人之间总是存在着一定的利益关系的，如果一个人的自由可以凌驾于另一个人，每个人都可以随意剥夺他人的财产，甚至随意剥夺他人的生命而不受处罚，没有依据的剥夺他人自由的行为不受处罚，那么我们的社会将永无宁日，人的生存将会受到严重的威胁。

人的自由是互相依赖的，为了人类的自我生存和自我发展，人的自由必须受到来自法律的限制。

但是，这种限制又不能是没有边界的无限的限制，只要人在社会生存的过程中没有损害或者侵害到他人的利益和自由就应该得到保障的。

孟德斯鸠在阐述政治自由的法与公民的关系时颇有意味的提到，在每一种政体中，特别法既能帮助也能伤害每个国家可能采用的原则。