民事诉讼法司法解释质疑之四十六
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民事诉讼法司法解释质疑之四十六
开封楚女randan46201@
【条文】
《民诉法解释》第99条：
人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。
举证期限可以由当事人协商，并经人民法院准许。
人民法院确定举证期限，第一审普通程序案件不得少于十五日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日。
举证期限届满后，当事人对已经提供的证据，申请提供反驳证据或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。
《民诉法解释》第266条：
适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许，但不得超过十五日。
……
《民诉法解释》第277条：
小额诉讼案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许，但一般不超过七日。
……
【修改】
举证期限应当根据案件审理需要确定。
人民法院确定举证期限的，第一审普通程序案件不得少于十五日，简易程序案件不得超过十五日，小额诉讼程序案件一般不超过七日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日。
举证期限届满后，当事人对已经提供的证据要求提供反驳证据，或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。
【理由】
（一）《民事诉讼法》第65条第2款规定：“人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。
”第139条规定：“当事人在法庭上可以提出新的证据。
”对简单案件，举证期限一般应在审理前准备阶段确定，但对比较复杂的案件，既然法律规定诉讼过程中可能增加当事人、增加或者变更诉讼请求、提出反诉等，这些情形下举证期限都不可能在审理前准备阶段确定；也可能因为案情复杂，在审理过程中出现应当举证的情形，此时根据协同主义诉讼理念，人民法院应当予以阐明，提示或者晓谕当事人举证并确定举证期限；也有的当事人在诉讼开始时可能并不清楚应否举证，举什么证，在审理中发现证据不足，同样有可能在审理中确定举证期限。
除程序上的抗辩应在实体辩论前或者诉的合法性审查前提出外，《法国民事诉讼法典》第72条规定：“实体上的防御，得于诉讼的任何阶段提议之。
”《德国民事诉讼法》规定，当事人各方都应该在言词辩论中按照诉讼的程度和程序上的要求，提出他的攻击和防御方法，特别是各种主张、否认、异议、抗辩、证据方法和证据抗辩；声明以及攻击和防御方法，如果对方当事人不预先了解就无从对之有所陈述时，应当在言词辩论前，以准备书状通知对方当事人，使之得到必要的了解。
如果未及时提出攻击或防御方法，或者未及时通知对方当事人，法院依自由心证认为逾时提出或通知足以延迟诉讼的终结并且当事人就其逾期有重大过失时，可以予以驳回。
也就是说，任何攻击防御方法的提出只要不延迟诉讼即可。
因此，在审理前准备阶段确定举证期限的解释，很不妥当，虽然第3款规定提供反证或者对证据瑕疵进行补正的，可以再次确定举证期限，但对审理过程中发现需要提供证据的常见情形，并未规定可以再次确定举证期限。
当初证据逾期失权制度引起社会各界一致诟病，为何？
原因就在于采纳了英美法系民事诉讼庭审中不得提交新证据的阻断式做法，也将大陆法系证据逾期失权的例外规定作为原则。
将举证期限的确定限制在审理前准备阶段的机械性规定，是不是想重蹈覆辙啊？这种做法带有英美法系陪审团制度的明显痕迹，因为在英美法系实行对抗制诉讼，如果法官认为当事人没有充分地提供证据，则无须将案件交付陪审团进行事实认定，而是采用批示评定、撤诉、驳回请求等方式，直接裁判承担提供证据责任的一方当事人败诉。
这种做法要求双方当事人在民事诉讼的早期阶段就必须提交全部证据，否则就有败诉风险（被告方如果在早期阶段不提交全部证据，其不能说服陪审团，当然也可能面临败诉风险）。
英美法系要求当事人一次性提交证据是有其制度背景的，因为只有证据达到一定标准和程度，才会使法官相信其提出的证据是足够的并决定交付陪审团进行审判。
在我国，没有这种制度，法律规定当事人在法庭上随着案情展开和审理需要可以提出新的证据。
本解释明显违反《民事诉讼法》第65条第2款、第139条的规定。
按照本解释有关规定，在法官将要形成确定的心证时，为打破法官心证的形成，主张事实的对方有提供反证的必要，而按照本解释规定，证据应在审理前的准备阶段确定的举证期限内提出，超出该期限提出则可能不予采纳，或者采纳但予以训诫、罚款，这显然与“举证活动随着具体诉讼的展开可以在双方当事人之间来回转移”的法理冲突。
（二）法律未规定当事人有协商举证期限的权利，双方当事人也很难达成一致。
期间问题涉及公共利益，诉讼不是任何人想怎么使用就怎么使用的。
在德国，在上世纪20年代以前，当事人可以合意取消、延迟期日或者合意休止（即中止）诉讼程序。
为防止诉讼拖延，当事人的这些权利后来都被取消或者限制了，而实行法定或者由法官依职权指定（不然何以有不变期间呢？）。
当事人可以合意缩短期间，但不能合意延长期间。
