举证、质证清单(全面)

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申请人证据清单

编号 证据名称 证明事项 备注 页数

1 港珠游字第457号建筑工程施工合同 证明我方与被申请人之间的合同关系以及权利义务;

7.1.1条约定了工程款的支付方式,证明被申请人工程尾款的结算义务

13.18条约定了承包违约责任的认定程序,被申请人应当出具书面警告,进而形成《违约责任通知书》。而截至目前,被申请人并无证据证明我方有工期延误情况。 36

2 主题乐园三通一平工程竣工验收报告 报告中写明了工程竣工验收结论以及五个责任单位的签章,证明工程完成竣工验收,质量评定合格 6

3 工程造价定价表 证明被申请人具备办理结算及审批的条件却拖延支付我方工程价款 40

4 律师函及邮寄凭证 证明我方委托律师发函催告要求支付工程款,且被申请人收到发函,但未做出回应 4

5 关于**建安公司之结算书初稿事宜 证明被申请人具备办理结算及审批的条件,但被申请人对该文件不予确认,使得利比未能做出正式结算书,我方未能及时得到工程价款 5

6 相关联系函及复函 证明我方发函催告被申请人给出最终结算意见但仍未收到被申请人明确的结算答复 2

7 海洋温泉主题乐园工程款(17)结算相关问题联系函 证明2013.5.13我方已向被申请人进行付款催告 1

8 主题乐园三通一平结算书 证明2006年2月5日我方申请人提交竣工结算书和结算通知书给被申请人,但未收到申请人的回复,故竣工证书当时无法发布是由于被申请人的原因

9 港中旅主题乐园三十三次工地例会纪要 纪要第六点会议确定事项的第11点,证明双方达成合意,若主题乐园能够在2005年12月30日顺利开业,将不再追究延误工期,也不执行相关罚款的条例 3

被申请人证据清单

组别 序号 证据 证明事项 备注 页码

第一组 1 《港珠游字第457号建设工程合同》 4.6“当承包方认为本工程已竣工可交付使用时,他须提交‘竣工报告书’给项目管理。项目管理须组织竣工验收,验收满意后须向承包方发出‘竣工证书’说明正式竣工日”没有发布竣工证书证明工程没有正式竣工

7.1.1“工程结算款的15%在完成合同项目,工程竣工验收且完成竣工决算手续后一个月内时支付”未完成工程结算不符合支付工程款的条件 工程未正式竣工验收合格 11-47

2 刑事判决书(2007)香刑初字第**号 **建安公司在承接以及验收本案工程过程中,存在行贿港中旅公司当时的乐园总经理林晓明的行为;据此涉案工程实际工程质量以及工程量需要进行重新审查 280-282

第二组 3 工程结算造价汇总表

(2012年) 最终结算表,证明工程总额未5357936.18而非申请人提出的61096478.29 工程价款 283

第三组: 4 工程结算造价汇总表

(2012年) 证明我方已经积极履行义务,向申请人出具最新的结算造价汇总表 我方积极向申请人出具工程决算表 283

5 关于海洋温泉主题乐园工程款(一期)结算相关问题联系函的复函 证明我方已经将向申请人出具工程决算,但申请人并未回应 110

第四组 6 《港珠游字第457号建设工程合同》 4.2.1“工期共计80日历天,从2457年6月6日至8月25日(因发包方的原因引起的工期开工日推迟,根据甲方书面认可的工期索赔单相应延续)……”证明工期延误

4.5“若本工程不能再原定的竣工日或按第4.4条款而延展了的竣工日之前完成,则承包方须就延误的天数,每天赔偿工程总价的0.3%给发包方,不足一天亦按一天计”延误的赔偿:证明申请人应该根据延误的天数进行支付工程延误赔偿金,和赔偿金的计算方式 申请人工期延误以及赔偿方法 11-47

申请人的举证及被申请人的质证

证据一

申请人:(证据及证明理由参见证据清单)

被申请人:对证据真实性合法性无异议,对关联性有异议

根据13.18认定程序可知,需要“由监理人或项目管理提出书面意见报给发包人,发包人审核后,出具书面警告给承包人”我方并没有收到书面意见,故并不能因我方未出具书面警告而说明申请人没有延误工期。

申请人:2006年2月5日,我方申请人提交竣工结算书给被申请人,证明我方已提交书面意见(延误工期举证责任在被申请人)

被申请人:申请人提交的竣工报告实际日期为12月20日,合同约定的竣工日期为8月25日,故可证明申请人逾期竣工。

申请人:申请人与被申请人在2005.8.16达成一致合意,若主题乐园能够在2005.12.30顺利开业,将不再追究工期延误,我方于2005.12.20日竣工,不影响30号开业,故我方不应当承担延误工期责任

证据二

申请人:(证据及证明理由参见证据清单)

被申请人:对真实性合法性有异议,对关联性无异议。验收过程中存在行贿受贿行为,验收结果存疑。

申请人:即使有乐园总经理林晓明的受贿行为,但是该份验收报告同时有珠海市建设工程质量监督检测站和广东工程建设监理有限公司等的盖章。足以证明该份验收报告的合法性和真实性。

被申请人:在竣工验收阶段林晓明存在行贿受贿行为,其作为建设单位项目负责人有能力在工程竣工验收和质量检查方面提供便利,左右验收结果,影响其他单位对工程的验收,故其他单位的盖章和签字不足以说明其验收结果真实准确。

证据三

申请人:(证据及证明理由参见证据清单)

被申请人:关联性有异议。该证据只能证明该工程总造价的数额,不能证明我方具备结算交付尾款条件。

合法性真实性有异议,该工程造价为利德安工程造价咨询事务所出具,但因为利德安事务所草审存在严重错误,且之后该事务所已无合格资信无法继续进行造价结算,故对其出具的工程总造价有异议。

申请人:利德安工程造价咨询事务所是由被申请人委托对该工程进行工程造价结算审核的,系专业的造价审定机构,以建设工程施工合同、工程第三方监理公司确认的竣工图纸及签证单为依据,审核了工程量,确定了工程结算金额,因此工程结算金额应当认定为公正、公平、客观、真实。此外,不管该工程造价定案表的内容如何,但是这份工程造价表的时间是绝对真实的。2009年1月7日利德安就出具了工程造价定案表,被申请人却一直未予理会。直到2010年4月14日申请人提起诉讼后,被申请人才又委托利比投资咨询(上海)有限公司珠海分公司进行审核。长达一年多的时间,无论何种原因,被申请人都完全可以办理结算及审批,却一直未予理会,拖延支付我方工程价款。

证据四

申请人:(证据及证明理由参见证据清单)

被申请人:真实性合法性无异议,对关联性有异议。该证据并不能证明我方没有回应,我方在收到律师函后就请利比事务所对涉案工程进行结算,并在2012年7月30日利比结算完成后的2012年7月31日就立马将结算表发给了申请人。且在“关于《工程造价鉴定意见书(修改稿)》的异议”中:“(二)……我方找出2012年7月31日港中旅邮件发给我方的审核结算文件(该邮件乙由公证处公正过)中的三通一平汇总表……”说明申请人也已经收到了我方出具的结算表。说明我方积极回应。

申请人:2009年1月7日利德安就出具了工程造价定案表,被申请人却一直未予理会。我方委托律师发函催告要求支付工程款,希望的是被申请人收到发函后能尽快支付工程价款,但是被申请人却并未回应,反而委托利比事务所重新结算,拖延付款。

被申请人:支付工程价款并不是说申请人提交工程造价定案表后,我方未加审核就可以支付,我方在前面已经表明利德安的定案表存在错误,在收到贵律师函后委托利比事务所积极组织结算,目的就是为了尽快审定工程造价,我方并未恶意拖延付款。

证据五

申请人:(证据及证明理由参见证据清单)

被申请人:真实性合法性无异议,对关联性有异议。初稿事宜是我方要求利比出具的,我方还应该对其进行核准之后才交由申请人,我方在核准之后,2012年7月31日已经把核准后的文件交由申请人,是申请人对核准后的文件不予确认,不能证明我方已经具备了办理结算和审批的条件而不进行正式结算。

证据六

申请人:(证据及证明理由参见证据清单)

被申请人:真实性合法性无异议,对关联性有异议。我方早已于2012年7月31日把三通一平汇总表寄给申请人,是申请人不予确定。且我方在2013年5月13日受到相关问题联系函后就立刻在5月20日做出了复函。不能证明我方没有答复。

申请人:(证据及证明理由参见证据清单)

被申请人:对真实性、合法性、关联性无异议

证据八

申请人:(证据及证明理由参见证据清单)

被申请人:对真实性、合法性、关联性有异议。结算书是申请人单方制作的,并没有我方的签字或者盖章,2006年7月17日竣工验收报告中有我方的盖章,说明我方对此已经有回应。答辩人在验收过程中存在行贿行为才导致验收报告的真实性存疑,是申请人的过错。

申请人:我方2006.2.5提交验收报告时被申请人未以行贿行为或其他任何理由回应。且行贿行为在一年以后才确认,被申请人不能以2007.6的判决书作为当时不回应的理由