法理知识点整合(1)

一．法治及其基本要求、原则（社会主义法治） 法治的含义：（已成立的法律获得普遍的遵从，而大家所服从的法律又应该是本身制定得良好的法律——柏拉图） 1. 法治即“法律的统治” 要求确认法律在实现社会治理和国家管理中权威性，把法律作为社会调整的基本方式。 2. 法治是法的价值观念及相关制度设计的综合体 法治作为一种治国方略，对法律的地位和功能作了基本定位。法治还进一步对法的价值属性、具体的法律制度和机制提出了要求，即法治要求“良法之治”。 特定的价值观念包括：人民主权、尊重和保障人权、权力受到有效制约、法律面前人人平等、公平正义（包括程序正义） 相关制度设计：立法制度、执法制度、司法制度、法律监督制度、人权保障制度。 3. 法治要求在严格依法办事基础上形成一种法律秩序。 严格依法办事原则是法治的基本要求。 法治的基本要求：严格依法办事，法律在各种社会调整措施中具有至上性、权威性，而且法律应当是“良法”、“善法”。 中国特色社会主义法治的基本要求； 一． 法治的形式要求P181 1. 法律要具有一般性、公开性、明确性和可诉性. 2. 法的体系要结构严谨、内部和谐、内容完备。 3. 行政行为具有合法性。 4. 司法权具有独立性和中立性。 5. 法律职业的专门化及职业共同体自治 6. 一般社会主体具有法律积极性 二． 法治的制度要求 1. 科学的、民主的立法制度 2. 国家行政权力受约束和监督的法律机制 3. 保障司法独立 和公正的各项制度 4. 保障公民权力和自由的制度体系 5. 国家权力恰当配置的内部互相制约制度 三、法治的价值理念要求 1、法律至上与党的领导、人民民主的三位一体 2、尊重利益和价值的多元化与寻求共同利益和价值共识的统一 3、约束国家权力、使之得以正确行使与尊重和保障人权的协调、统一。 4、秩序、效率与实质公平的三位一体。 四、法治的观念要求 1、社会公众形成一种法律具有至上性、权威性的法律信仰。 2、社会公众有法律参与的热情，并确立相应的权利义务观念和责任观念。 3、国家公职人员确立对法治的正确观念。 法治的基本原则：法律至上和法律面前人人平等 社会主义法治的基本原则：尊重和保障人权 二．中国特色法律体系的组成部门及存在缺陷（未来应该怎样修改）  法律体系的含义：指一个国家现行所有的法律规范，依照一定的原则和要求，根据调整对象和调整方法的不同，划分为若干法律门类，并由这些法律门类及其所包括的不同法律规范形成的相互联系、有机统一的整体。  组成部门（宏观上）：  公法：强制性方法，调整不平等主体间的关系，主要是规范和约束公权力的使用，奉行“合理性”和“合法性”两大原则  私法：自治、任意，调整平等主体之间的关系，奉行“意思自治”的原则。  社会法：任意性和强制性并重，贯彻“倾斜保护”的原则，立法上可以在法律所维护的利益上有所侧重，即把对弱者的保护作为法律原则。 （微观上）；1.宪法及宪法相关法：国家制度、社会制度、公民的基本权利和义务、国家机关的组织与活动原则 2.民法商法：规范社会民事和商事活动的基础性法律 3.行政法：行政处罚、复议、监察和许可 4.经济法：国家调控经济的法律 5.社会法：调整有关劳动关系、社会保障和社会福利 6.刑法：规定犯罪、刑事责任和刑事处罚 7.诉讼与非诉讼程序法：保证前面六个部门实施法。 缺陷：（1）我国现有法律仍为压制性法律，分权原则令地方和部门的积极性、主动性难以调动，公民参与法律的热情缺乏。（2）我国现有法律具有很强的宣告法意味，令法律技巧和可操作性大为减弱，法律操作只能依靠司法解释完成，有法而无序。（3）我国现有法律体系重实体而轻程序，没有统一的行政程序法、政党活动法。形式正义是法治的重要组成部分，而程序法的缺失令法律行为难以预测，法律的实施和监督更难保障（4）我国现有法律落后，缺乏前瞻性，立法受经验主义影响，落后于社会经济发展，对社会缺乏引导（5）重视经济立法，忽视社会立法；法律部门背部结构混乱，重复抵牾多；行政法规重政府管理，轻政府服务；法律缺乏稳定性。（6）立法的整体协调性不够、立法程序不完善，重视数量立法轻质量立法。（7）法律本身逻辑性较弱，随意性大，结构不严谨，缺乏对异常情况的处理考虑。 未来应该怎样修改 1. 政治经济文化和社会生活的各个方面都有法可依 2. 各类法律从精神到原则再到具体内容统一、协调可行、将矛盾冲突和漏洞减少到最低限度。 3. 无论是法典还是单行法，从内容到形式，各得其所。 4. 对过时落后矛盾冲突的法律能够及时发现修改补充，做到法律与形势发展同步。 5. 重点转向法律实施，从数量型立法向质量型立法转变 （1） 切实坚持民主立法和科学立法 （2） 进一步完善立法程序 （3） 进一步强化立法飞可实施性和可操作性 （4） 进一步完善立法的整体协调性 （5） 及时调整立法方略和立法方式。 三．法系（英美法系和大陆法系的区别和未来的发展趋势） 大陆法系：以罗马法为基础 法律分类：公法和私法（社会法兴起） 一班采用审理方式，诉讼中法官居于主导地位，法官审理案件除了案件事实外，首先考虑制定法如何规定的，随后按有关规定来判决案件。 法学家的地位高，法学教育偏重理论 英美法系：（普通法系，以英国法为基础） 法律分类：普通法和衡平法 采用对抗制，法官一班充当消极的中立的裁判者的角色，首先要考虑以前类似案件的判例，将本案的事实与以前的案件事实加以比较，然后从以前判例中概括出可以使用与本案的法律规则。 法官的地位高，法学教育偏重于实务。 大陆法系与英美法系的比较 （1） 从诉讼程序和方法论上看：普通法系的司法判决，古代的成文法和判决仍要引证；大陆法系的法律先锋是法学家而非法官 （2） 结构的不同：大陆法系的法官，终身制，职业法官；普通法系的法官，律师业和法官流动，从律师变为法官。 第一、法律渊源的不同。在大陆法系国家，法律以制定法首先是法典的方式存在，正式的法律渊源是指立法机关制定的规范性法律文件，行政机关制定的各种行政法规，只有它们才具有法律上的约束力，法院的判例不是法律渊源。在英美法系国家和地区，制定法和判例法都是法律渊源，而且，判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。判例法与制定法的主要区别在于:判例法是具体诉讼案件的结果，而制定法是立法机关或其他有权制定法律、法规的机关对一般情况所作的规定;制定法是以比较精确的条文化的形式出现的，而判例法是一个判决中所含有的法律原则和规则，这些原则和规则，有的可能表达得相当清楚，但一般来说并非如此。判例法的基础是 "遵从先例"原则，这个原则的要求是，上级法院的判决，甚至本法院以前审理类似案件的判决中所包含的法律原则和规则，具有约束力。就制定法而言，大陆法系沿袭罗马法的传统，习惯于用法典的形式对某一法律部门所包含的规范做统·---的系统的规定，法典成为法律的主要形式。英美法系很少制定法典，制定法往往是以单行法的形式对某--类问题做专门的规定。 第二，法律结构的不同。在大陆法系国家，法律结构的一个共同特征是:公法和私法是法律的基本分类。英美法系国家在传统上并没有公法和私法之分，它的法律基 本分类是普通法和平衡法。 第三，法官的权限不同。在大陆法系国家，法官审理案件，除了案件事实外，首先必须考虑制定法的规定，根据制定法的规定来判决案件，法官对制定法的解释也必须受制定法本身的严格限制，故法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既可以援用制定法也可以援用已有的判例来审理案件。在审理案件时，法官首先考虑以前类似案件的判例，将本案的事实与以前案件的事实加以比较，然后从以前判例中概括出可以适用于本案的法律规则。而且，法官可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不仅在适用法律，也在一定的范围内创造法律。 未来的发展趋势：相互影响，无限接近，趋同。 四．劳动教养制度的存废问题 劳动教养制度的含义：劳动教养制度是将违法尚不够刑罚处罚的人员，送进劳动教养管理所进行强制性劳动教育改造的一种行政措施，与劳动改造不同，劳动教养并非《中华人民共和国刑法》规定的刑罚，而是一句国务院劳动教养相关法规的一种行政处罚，公安机关无须经法庭审讯定罪，即可对疑犯突入劳教场所实行最高期限为四年的限制人身自由、强迫劳动、思想教育等措施。 背景：1950年代，中央发动诉请暗藏反革命分子运动，1957年8月1日全国人大常委会第78次会议批准颁布的《关于劳动教养问题的决定》，正式确立劳动教养制度。中国的劳动教养工作，实行“教育感化、挽救”的方针，立足于教育，着眼于挽救。2013年12月28日，全国人大常委会通过了关于废止有关劳动教养法律规定的决定，劳动教养制度被依法废止。 劳动教养制度的争议与批评 1， 存在“没有法律的授权和规范”“劳动教养对象不明确”“处罚过于严厉”“程序不正当”“规范不统一和司法解释多元化”等弊端，而这些成为有关部门滥用权力、非法剥夺公民人身自由现象屡屡发生的根源。 2， 在实际执行中，劳动教养出现劳动条件恶劣、劳动时间超长、劳动安全保护不足、侵吞劳动报酬、禁止信仰活动等现象。 3， 废除劳动教养制度之所以被公安部门抵制，在于劳教制度可以不通过 严格的程序和证据，随意的限制公民的人身自由，这可以方便的处理政治异见人士、民间自由信仰者及上访人员等特殊公民。 针对劳教制度的几种观点; 1. 在我国建立保安处分制度：将劳动教养的适用对象的一部分纳入保安处分中。 2. 将劳动教养适用范围中的违法行为纳入刑法之中，将其定性为轻微的犯罪，并适用较轻的刑罚。 3. 保持现在的将劳动教养作为一种特殊的处罚措施的现状，并在此基础上做适当改革，比如缩短劳动教养期限，改革劳动教养的决定权限主体和适用程序。 劳动教养制度的法律缺陷 1. 关于劳动教养的规范性文件制定主体混乱，各种规范性文件间无法形成科学完整的体系，在我国有关劳动教养的规范性文件