论犯罪未遂

浅析盗窃犯罪既遂与未遂的标准学说[摘要]盗窃罪是目前为止我国高发财产犯罪之一，如何正确判断盗窃罪的既遂与未遂，对于能否正确适用法律规定，能否有效打击盗窃财产犯罪具有重要的意义。

对于如何判断盗窃罪既遂与未遂的标准问题理论界和实践中一直存在争议，文章通过对接触说、隐匿说、转移说、失控说等判断盗窃既遂未遂的理论学说的分析，认为失控说加控制说能够真正区分盗窃罪的既遂与未遂，当然在司法实践中具体运用失控说加控制说来真正判断盗窃既遂时还需要结合具体盗窃的行为时间、地点等具体因素进行综合考虑后才能作出正确的结论。

[关键词]盗窃未遂；失控说；控制说。

一、盗窃罪未遂既遂标准的学说根据我国《刑法》第264条的规定，盗窃罪是指盗窃公私财物数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。

一般意义上的盗窃是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物的行为。

盗窃罪历来是我国高发的财产犯罪之一，如何全面透析盗窃罪的内涵对于能否正确认定和适用刑法内涵，能否有效打击盗窃犯罪具有重要的意义。

但是盗窃罪的既遂与未遂的标准问题，无论学术界还是实践中都存在争议，从我国的通说来讲，盗窃罪的既遂形态是指行为人在主观上以非法占有为目的，在客观上通过秘密窃取等手段有效地控制了他人财物的盗窃犯罪行为，从而达到了主客观相统一的犯罪状态。

而盗窃犯罪的未遂形态是指行为人着手实行盗窃犯罪以后，由于其意志以外的某些外在原因，而使行为人的主观上盗窃他人财物的意图未能如愿实现，客观上的盗窃犯罪行为未能完成或犯罪结果等未能发生，从而使盗窃犯罪进行不下去的情形。

因此可以精确地讲，盗窃罪的既遂形态与未遂形态区别的关键之处就是是否同时实现盗窃罪的主观条件和客观条件的统一。

在长期的盗窃理论研究中，中外学者们都坚持自己的见解，形成了不同的学说和观点。

1.接触说，这种观点以盗窃行为人是否实际接触到被盗财物为根本标准，认为只要犯罪嫌疑人实际物理接触到财物就已经实现了盗窃既遂，物理空间上没有能够实际接触到财物的就是盗窃未遂。

第1篇一、引言犯罪未遂是指犯罪分子已经着手实行犯罪，但由于其意志以外的原因而未得逞的一种犯罪形态。

在我国刑法中，未遂犯的法律规定旨在明确未遂犯的法律地位、处罚原则以及未遂犯的认定标准。

本文将从未遂犯的概念、法律规定、认定标准、处罚原则等方面进行详细阐述。

二、未遂犯的概念未遂犯，是指犯罪分子已经着手实行犯罪，但由于其意志以外的原因而未得逞的犯罪形态。

根据我国刑法的规定，未遂犯包括犯罪未遂和犯罪中止两种情况。

犯罪未遂是指犯罪分子在实施犯罪过程中，由于意志以外的原因而未能达到犯罪目的；犯罪中止是指在犯罪过程中，犯罪分子自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪形态。

三、未遂犯的法律规定（一）刑法总则规定1.《中华人民共和国刑法》第二十三条规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

”2.《中华人民共和国刑法》第二十四条规定：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。

”（二）刑法分则规定1.关于故意犯罪的未遂犯，刑法分则对具体犯罪未遂犯的处罚原则作了明确规定。

如《中华人民共和国刑法》第二百三十二条规定：“故意杀人的，未遂的，处三年以上十年以下有期徒刑。

”2.关于过失犯罪的未遂犯，刑法分则对具体过失犯罪未遂犯的处罚原则也作了明确规定。

如《中华人民共和国刑法》第一百三十三条规定：“交通肇事罪，未造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。

”四、未遂犯的认定标准（一）犯罪分子已经着手实行犯罪1.犯罪分子已经实施了犯罪行为，如实施了暴力、胁迫、欺诈等行为。

2.犯罪分子已经实施了犯罪的预备行为，如准备犯罪工具、寻找犯罪对象等。

（二）犯罪分子意志以外的原因导致犯罪未得逞1.犯罪分子未能达到犯罪目的，如未能杀害被害人、未能骗取财物等。

试论未遂犯与不能犯的区别【摘要】司法实践中，正确理解犯罪未遂与不能犯的区别有着重要意义。

现实中对未遂犯与不能犯的认识存在很大出入，更涉及传统刑法理论与新兴刑法理论的冲突，新兴刑法理论与现实司法实践的对接问题，笔者试图通过分析一具体案例来阐述对未遂犯的适用问题，为司法实践提供一些思考和借鉴。

【关键词】未遂犯；不能犯；区别该案之所以如此大的分歧，就在于现实中对未遂犯与不能犯的认识存在很大出入，而且更涉及传统刑法理论与新兴刑法理论的冲突，新兴刑法理论与现实司法实践的对接问题，笔者试图通过分析本案来阐述对未遂犯的适用问题，为司法实践提供一些思考和借鉴。

一、未遂犯的定义及处罚根据我国刑法第二十三条规定“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，系犯罪未遂。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

”该条第2款明确规定处罚未遂犯。

关于未遂犯处罚根据，理论上主要有两种观点：（一）客观的未遂论认为刑法的任务是保护法益，既遂犯因为出现了危害后果所以处罚行为人，而未遂犯的处罚根据因为发生了法益侵害的客观危险性①，所以即使存在犯罪主观意图，但是如果客观行为没有对法益造成威胁，也不应当受到处罚。

（二）主观的未遂论认为处罚未遂犯由于行为人的行为显现出了与法敌对的意思，彰显了行为人的危险性格，如果某种行为已将这种犯罪意思表现在外部，则未遂犯与既遂犯的主观恶性没有差别，就应当受到同等处罚，刑法的目的是防卫社会，具有危险性格的人必然危害社会，必须处罚②。

这种观点有重走主观主义道路的意思，有惩罚思想犯之嫌。

笔者赞同第一种观点，认为处罚未遂犯的根据就是因为对刑法保护的法益造成了威胁。

按照第二种观点理解，只要客观行为表现出主观上有犯罪意图就应当受到处罚，这更多惩罚的是行为人的危险性格而非危害行为，不但扩大了刑法的处罚范围，违背了刑法应当谦抑的原则，更与保护人权的现代刑法理念背道而驰。

二、未遂犯与不能犯的关系我国刑法中的不能犯理论，来自于苏俄刑法学，是以不能犯未遂形式出现的。

犯罪预备和未遂巧区别山西华图教育姜泽锋法律常识是国家公务员考试中的重要部分，其题型涉及较广，通常包括了法律中宪法学、民法学、刑法学和行政法学的一些理论和法律规定，其中刑法学就其出现过的题型和考查的只是点来说，最主要是集中在犯罪构成和犯罪形态的判断上，而其中犯罪形态的判断稍有些难度，在广大的考生的“成公路上”成为阻碍，其实只要把握住其特征，完全可以很有技巧性地对该知识点进行掌握。

犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止都是犯罪过程中的形态，接下了我们从知识点的考查角度对其进行区别分析。

一、什么是犯罪预备犯罪预备是指为了犯罪而准备工具、制造条件的行为，是犯罪预备。

它的构成要件必须具备如下：（1）行为人具有为便利实行、完成某种犯罪的主观意图。

（2）客观上犯罪人进行准备工具、制造条件等犯罪的预备活动。

（3）犯罪的预备行为由于犯罪分子意志以外的原因被阻止在犯罪准备阶段，未能进展到着手实行犯罪。

比如，甲想杀乙，于是甲在乙下班的路上守候摸索乙下班的规律就是为了杀害乙准备条件，甲花钱买菜刀用来杀乙就是准备工具。

二、什么是犯罪未遂犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

它必须具备以下条件：（一）犯罪人已着手实行犯罪这一点是和犯罪预备行为的重要区别。

所谓着手实行犯罪，是指犯罪分子已经开始实行刑法分则所规定的具体犯罪构成的客观方面的行为，例如甲想杀害乙，甲已经用枪射击乙。

如果没有外力的阻碍，有可能直接引起犯罪结果的发生。

（二）犯罪未得逞就是说犯罪行为没有完成某个犯罪构成的全部要件。

这一点是和犯罪即遂的主要区别。

犯罪未得逞并不是没有发生任何危害的结果，只是说没有发生犯罪分子所追求的结果。

例如，甲开枪射杀乙虽然没有打死乙，但是将乙打成重伤，只是没有到达死亡的结果。

（三）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因这是和犯罪中止的主要区别。

犯罪未得逞是违背犯罪分子意愿的。

造成未遂的原因是多方面的，有的是由于被害人的抵抗或是第三人的阻止，或者是意外事件，例如，某夜甲看到一个身材曼妙的“女人”并尾随之，到某一偏僻处，欲实施强奸，结果甲用手机一照脸，发现是个男人，这种情况就是未遂。

论不纯正不作为犯的未遂形式作者：郑佳敏来源：《法制与社会》2014年第17期摘要不作为犯是刑法理论中的重要问题，不作为犯可以分为纯正的不作为犯和不纯正的不作为犯，其中又以不纯正不作为犯为中心课题；犯罪未遂是故意犯罪发展过程中的一种未完成形态，也是刑法学中十分重要而复杂的研究课题之一。

本文从不纯正不作为犯和犯罪未遂的基本理论入手，着重认定不纯正不作为犯的着手和未遂条件。

关键词不纯正不作为犯未遂着手作者简介：郑佳敏，华东政法大学。

中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2014）06-025-02一、不纯正不作为犯基本理论不作为犯可以分为纯正的不作为犯和不纯正的不作为犯，一般认为，纯正的不作为犯是指只能由不作为方式构成的犯罪。

而另一方面，在大陆法系国家的刑法学界，关于不纯正不作为犯的定义，一般存在三种不同的学说。

第一种是德国和意大利的通说，只要不实施法律上期待的一定行为，不论该不作为是否导致一定的结果都构成犯罪的是真正不作为犯，而把不实施期待的一定行为并因此导致一定的结果方构成犯罪的叫不真正不作为犯。

第二种是当前日本学界所采用的通说，即从法律规定的形式出发来界定，认为由不作为形式而实现以作为形式所规定的犯罪构成要件的场合即为不纯正不作为犯。

第三种观点认为不纯正不作为犯是指以不作为形式而犯通常以作为形式实施的犯罪。

该学说在我国基本占通说地位。

综上所述，对不纯正不作为犯的定义可以表述为：“负有防止危害结果发生之义务的行为人因不履行该义务而构成的通常以作为形式构成的犯罪。

”二、不纯正不作为犯未遂形态的构成要件（一）不纯正不作为犯未遂之实行行为着手不作为犯罪大多没有明确的预备阶段而往往是直接开始不履行特定作为义务的不作为行为，由于不作为犯罪的着手往往表现为什么都没有的形式，不同于作为犯罪的着手有明确的标志外现，通常很难加以认定。

故对实行着手的判定是不纯正不作为犯实行行为的核心问题。

未遂是什么意思一、既遂和未遂是什么意思犯罪既遂是指行为人所实施的行为已经齐备了刑法分则对某一具体犯罪所规定的全部构成要件。

犯罪未遂是指犯罪分子已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的。

犯罪未遂是一种在司法实践中最为常见的犯罪未完成形态，准确界定犯罪未遂形态中“犯罪未得逞”的具体认定标准，具有重要的实践指导意义。

根据我国的刑法立法和刑法理论，“犯罪未得逞”是犯罪未遂与犯罪既遂相区别的显著标志。

但是，对于“犯罪未得逞”的含义或标准，我国刑法学界存在不同的看法，主要有以下三种观点：1．犯罪结果未发生说。

有人认为，犯罪未遂只存在于发生物质性危害结果的犯罪中，“犯罪未得逞”是指犯罪行为没有产生法律规定的犯罪结果，犯罪结果是否发生是犯罪未遂与犯罪既遂相区别的标志。

犯罪结果未发生的为犯罪未遂，犯罪结果发生的为犯罪既遂。

也有人认为，犯罪结果是所有犯罪构成的必要要件，有物质性结果和非物质性结果之分，“犯罪未得逞”是指犯罪人所追求的、受法律制约的危害结果没有发生。

2．犯罪目的未达到说。

有人认为，“犯罪未得逞”是指犯罪人主观上的犯罪目的没有达到，即犯罪人希望发生的结果没有发生。

也有人对此表述进行了一定的限制，认为“犯罪未得逞”是指行为人希望发生物质性犯罪结果的目的没有实现。

3．犯罪构成要件未齐备说。

有人认为，犯罪既遂是指齐备了犯罪构成的全部要件，因此犯罪构成要件是否全部具备是区分犯罪既遂与犯罪未遂的标志。

“犯罪未得逞”就是指犯罪行为没有齐备具体犯罪构成的全部要件。

既遂和未遂是什么意思二、犯罪未遂和既遂的区别犯罪既遂是指行为人所实施的行为已经齐备了刑法分则对某一具体犯罪所规定的全部构成要件。

犯罪未遂是指犯罪分子已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的。

具体来说，两者有以下的一些区别：1.犯罪结果不同：未遂的结果是犯罪目的无法完成，既遂则是完成了犯罪目的。

2.定义不同：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

第1篇案情简介：张某，男，30岁，无业。

因生活所迫，心生盗窃之念。

2018年3月，张某预谋在夜间潜入某公司办公室盗窃财物。

经过一周的踩点，张某掌握了该公司办公室的作息时间和安保情况，并计划在夜间实施盗窃。

2018年3月15日凌晨，张某携带作案工具，潜入该公司办公室。

在办公室内，张某发现了一个保险柜，便试图打开保险柜。

然而，由于张某对保险柜的密码并不了解，尽管他尝试了多种方法，但都无法成功打开保险柜。

在多次尝试失败后，张某意识到可能被安保人员发现，于是放弃了盗窃，逃离了现场。

侦查过程：该公司在发现办公室财物被盗后，立即报警。

警方接到报警后，立即展开了调查。

通过对现场监控录像的查看，警方发现了张某潜入办公室的踪迹。

同时，警方在张某的住处查获了作案工具，进一步证实了张某的盗窃行为。

法律分析：1. 犯罪构成：根据《中华人民共和国刑法》的相关规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物的行为。

张某的行为符合盗窃罪的构成要件。

（1）主观方面：张某具有非法占有他人财物的故意，即具有盗窃的犯罪故意。

（2）客观方面：张某实施了秘密窃取的行为，即潜入该公司办公室，试图打开保险柜。

（3）客体：张某的行为侵犯了公司的财产所有权。

2. 犯罪未遂：根据《中华人民共和国刑法》的相关规定，犯罪未遂是指犯罪分子已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的行为。

张某在实施盗窃过程中，由于无法打开保险柜，属于犯罪未遂。

3. 量刑：根据《中华人民共和国刑法》的相关规定，对于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

考虑到张某是初犯，认罪态度良好，且未造成严重后果，法院依法对张某从轻处罚。

判决结果：法院经审理后，认为张某的行为构成盗窃罪（未遂），依法判处张某有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。

案例分析：本案中，张某因生活所迫，心生盗窃之念，但最终因无法打开保险柜而未能得逞。

这一案例反映了以下几个问题：1. 犯罪动机与犯罪行为的关系：张某的犯罪动机是生活所迫，但这并不能成为其犯罪的借口。

行为犯的既遂未遂问题行为犯是我国刑法理论中犯罪既遂的类型之一，是指只要实施了符合刑法分则规定的某种基本构成要件行为就为既遂，而无须发生特定的犯罪结果或有该犯罪结果发生的法定危险的犯罪类型1。

一、行为犯是否存在未遂的问题行为犯的概念的提出，是以既遂为模本。

那么，行为犯是否存在未遂的情况呢？鉴于行为犯包括举动犯和过程犯，故在探讨行为犯是否存在未遂问题时，须将二者区分开来。

（一）举动犯举动犯又称即时犯，是指按照法律规定，行为人一着手犯罪实行行为即告犯罪完成和完全符合构成要件，从而构成既遂的犯罪2。

对于这种过于细化的研究，笔者并不认同。

一般认为，我国刑法中的危害行为，是指在人的意志支配下实施的危害社会的身体动静，危害行为在客观上人的身体动静。

可见，对举动犯定义与行为犯定义对行为要素要求的不同，也决定了我国刑法理论中的举动犯概念与日本刑法中的举动犯概念存在区别，后者范畴更近似于我国刑法中行为犯的概念。

以单纯的身体动静为标准来考察犯罪行为，容易得出行为具有过程性的结论，而事实上，刑法中的行为在法律上是对社会有危害的身体动静，“身体动静的社会危害性，是危害行为的价值评价特征，也称为危害行为的社会性特征”3。

因此，必然存在部分身体动静因其性质不会受到刑法的评价，也不应纳入刑法评价范畴。

从我国刑法理论和实践来看，学者结合具体法律规定，一般从举动犯的犯罪构成性质上分析，认为举动犯大概包括两种情况：一是法律将预备形式的行为提升为实行行为的犯罪，二是教唆煽动性质的犯罪。

依照这种观点，举动犯较行为犯的要求更低，只要行为人一有法定的举动，既构成既遂，也就不存在未遂的问题了。

而从具体实践上考察，如刑法中的组织、领导、参加黑社会性质组织罪，行为人只要实施了法定的组织、领导、参加的行为，就是既遂，也不可能出现未遂的情况，这也是学者所认为的“将预备行为提升为实行行为”。

类似的还有煽动民族仇恨、民族歧视罪，也只要行为人一经实施煽动行为，就构成既遂。

精心整理一、犯罪形态犯罪的四种形态，即：犯罪预备、犯罪中止、犯罪未遂和犯罪既遂。

1、犯罪预备犯罪预备是指为了犯罪，准备工具，制造条件，但由于行为人意志以外的原因而未能着手实 （1 （2 （3 （ 2（1阶段，也可以发生在犯罪实行阶段；犯罪还没有形成结局，既不是未遂，也不是既遂。

犯罪既遂后自动恢复原状的，不成立犯罪中止，犯罪未遂后也不可能出现犯罪中止。

（2）、中止的自动性；即行为人认识到客观上可能继续实施犯罪或者可能既遂，但自愿放弃原来的犯罪犯罪意图。

（3）、中止的客观性；（4）、中止的有效性。

犯罪中止，必须是没有发生作为既遂的犯罪结果，否则就不成立犯罪中止。

犯罪中止的成立并不要求没有发生任何犯罪结果，而是没有发生作为既遂标志的犯罪结果。

我国《刑法》第24条规定：“对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚”。

3、犯罪未遂犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。

犯罪未遂的特征：（1（（4二、犯罪中止与犯罪未遂的区别在了解了故意犯罪的四种形态之后，我们再来探讨犯罪中止和犯罪未遂的区别。

如何区分犯罪中止与犯罪未遂，在刑法理论界似乎已成定局，即判别犯罪中止或是犯罪未遂的根据是行为人是否自动停止了犯罪行为的实施。

而在司法实践中关于犯罪中止与犯罪未遂溯及理论上的争议有悖于法治的基本精神。

犯罪中止与犯罪未遂的立法区别在英美法系中，对犯罪中止通常作未遂罪处理，在处罚上也不作任何特别的考虑。

在大陆法系中，对于未遂犯大多规定得减或必减行为人的刑事责任。

但是，对于中止犯，各国刑法的规定几乎是一致的，即不是免除其刑，就是减轻其刑。

如日本刑法第43条规定：“已经着手实行犯罪而未遂的，可以减轻其刑，但基于自己的意志而中止犯罪的，应当减轻或者免除刑罚”。

①意大利刑法典第56条第二款、第三款、第四款分别规定：“未遂犯处罚之程度如下，法定刑为无期徒刑时，未遂犯应处12年以上有期徒刑；其他情形，以依本刑减轻三分之一至三分之二处罚之”，“如果犯罪人自愿中止行为，只有当以完成的行为本身构成其他犯罪时，才处以该行为规定的刑罚”，“如果自“轻处罚”大，路程。

一、犯罪形态犯罪的四种形态，即：犯罪预备、犯罪中止、犯罪未遂和犯罪既遂。

1、犯罪预备犯罪预备是指为了犯罪，准备工具，制造条件，但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的情形。

犯罪预备的特征：（1）、主观上为了犯罪。

“为了犯罪”是指为了自己实行犯罪和为了他人实行犯罪。

（2）、客观上实施了犯罪预备行为。

“犯罪预备行为”包括准备实行犯罪工具与制造一切为实行犯罪的条件。

（3）、事实上未能着手实行犯罪。

未能着手实行犯罪，包括“预备行为没有完成而不可能着手实行犯罪”和“预备行为虽已完成，但由于某种原因未能着手实行犯罪”两种情况。

（4）、未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。

如果行为人则不成立犯罪预备，而成自动放弃预备行为或者自动不着手实行犯罪，即犯罪中止。

我国《刑法》第22条规定：“对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

2、犯罪中止犯罪中止是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的情形。

犯罪中止具有：中止的时间性、中止的自动性、中止的客观性和中止的有效性四个特征（1）、中止的时间性；犯罪中止必须发生在“犯罪过程中”即：犯罪中止既可以发生在犯罪预备阶段，也可以发生在犯罪实行阶段；犯罪还没有形成结局，既不是未遂，也不是既遂。

犯罪既遂后自动恢复原状的，不成立犯罪中止，犯罪未遂后也不可能出现犯罪中止。

（2）、中止的自动性；即行为人认识到客观上可能继续实施犯罪或者可能既遂，但自愿放弃原来的犯罪犯罪意图。

（3）、中止的客观性；（4）、中止的有效性。

犯罪中止，必须是没有发生作为既遂的犯罪结果，否则就不成立犯罪中止。

犯罪中止的成立并不要求没有发生任何犯罪结果，而是没有发生作为既遂标志的犯罪结果。

我国《刑法》第24条规定：“对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚”。

3、犯罪未遂犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。

犯罪未遂的特征：（1）、已经着手实行犯罪，犯罪行为进入了实行阶段。

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⼀、强奸未遂怎么判刑1、处罚原则（1）以既遂犯的处罚为参照，即定性上是强奸罪;（2）适当从宽处罚，即可以⽐照既遂犯从轻或者减轻处罚。

2、“可以”在法律上是指是否可以从轻或减轻处罚，要考查每个案件的具体情节。

“可以”在法律上也意味着可以不从轻或减轻。

3、根据《刑法》第236条，以暴⼒、胁迫或者其他⼿段强奸妇⼥的，处三年以上⼗年以下有期徒刑。

奸淫不满⼗四周岁的幼⼥的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇⼥、奸淫幼⼥，有下列情形之⼀的，处⼗年以上有期徒刑、⽆期徒刑或者死刑。

⼆、强奸犯罪未遂的分类强奸未遂包括两种类型：1、实⾏终了的强奸未遂和未实⾏终了的强奸未遂。

(1)实⾏终了的强奸未遂是指⾏为⼈已经将犯罪的实⾏⾏为实施完毕，但由于⾏为⼈意志以外的原因犯罪没有得逞。

如：过程中未能勃起等情形(2)未实⾏终了的强奸未遂，是指⾏为⼈在实施⾏为的过程中，由于⾏为⼈意志以外的客观因素的介⼊，导致⾏为⼈不敢或不能把⾏为实⾏终了，以致犯罪没有得逞。

2、能犯强奸未遂和不能犯强奸未遂。

(1)能犯强奸未遂是指根据犯罪时的主客观情况，犯罪⾏为本来有可能得逞，但由于⾏为⼈意志以外因素的介⼊使犯罪没有得逞。

(2)不能犯强奸未遂，是指由于⾏为⼈主观认识上的原因或⾏为⼿段或⾏为对象等原因，犯罪不具备得逞的客观可能性。

如：误认为对⽅是⼥的，实际上对⽅是男的。

三、强奸罪怎么判《刑法》第⼆百三⼗六条以暴⼒、胁迫或者其他⼿段强奸妇⼥的，处三年以上⼗年以下有期徒刑。

奸淫不满⼗四周岁的幼⼥的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇⼥、奸淫幼⼥，有下列情形之⼀的，处⼗年以上有期徒刑、⽆期徒刑或者死刑：(⼀)强奸妇⼥、奸淫幼⼥情节恶劣的;(⼆)强奸妇⼥、奸淫幼⼥多⼈的;(三)在公共场所当众强奸妇⼥的;(四)⼆⼈以上轮奸的;(五)致使被害⼈重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

关于强奸犯罪的既遂与未遂的认定问题。

强奸罪，是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性关系或者明知妇女是精神病患者、痴呆者（程度严重的）而与其发生性关系，或者与不满14周岁的幼女发生性关系的行为。

根据《刑法》第236条的规定，对一般妇女而言，行为人只要有违背妇女意志强行与妇女发生性交行为就应认定构成强奸罪。

在司法实践中，对强奸罪的既遂与未遂问题的正确认定，与量刑处罚有着密切关系。

《刑法》第23条第1款规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

”根据这一规定，犯罪末遂是指行为人已经开始着手实施刑法分则规定的某种具体犯罪构成客观方面的行为，但由于在实施过程中出现了违背行为人主观意图的主客观原因，而使行为人所追求的犯罪结果没有出现，因而尚没有实现其犯罪意图的一种犯罪状态。

依犯罪行为是否实行终了而划分为实行终了的未遂和未实行终了的未遂。

实行终了的未遂，是指行为人已经着手实施犯罪行为，并且自认为已经将实施犯罪意图所必需的全部行为实施完毕，但由于出现行为人意志以外的原因而致使其希望的犯罪结果没有出现的一种犯罪状态。

未实行终了的未遂，是指行为人已经着手实施犯罪，但由于其意志以外原因，而使其尚未将其自认为实现犯罪意图所必需的全部行为实施完毕，因而未能最终实现其犯罪意图的一种犯罪状态。

由此可见，无论是实行终了的未遂，或是未实行终了的未遂，归根到底，行为人的犯罪意图是未实现。

判断犯罪行为的既遂与未遂，应最终以其犯罪意图是否得以实现为标准。

若犯罪行为已着手实施，且已实现行为人的犯罪意图的，则为既遂；若犯罪行为虽已着手实施，但由于犯罪行为人意志以外的原因致使行为人尚未实现其犯罪意图的，则为未遂。

在我国惩治强奸犯罪的司法实践中，如何认定强奸既遂与未遂，主要有三种观点：一是射精说，以行为人的性欲得到了满足即以行为人在被害妇女阴道内射精为强奸既遂的标准。

二是插入说，即以行为人的生殖器插入妇女阴道为强奸既遂的标准。