第三章 债权法律制度(强化班)

本文由０００ａｐｐｌｅｔｒｅｅ贡献 ｄｏｃ文档可能在ＷＡＰ端浏览体验不佳。建议您优先选择ＴＸＴ，或下载源文件到本机查看。 第三章　债权法律制度　第四篇　程序法　近五年诉讼法律考试按题型分数统计　年份　２００６　２００７　２００８　２００９　２０１０　单项选择题　题量　１１　７　５　７　５　分值　１１　７　５　７　５　多项选择题　题量　８　６　５　７　３　分值　１６　１２　１０　１４　６　综合题　题量　６　６　１　１　８　分值　１２　１２　２　２　１６　题量　２５　１９　１１　１５　１６　合计　分值　３９　３１　１７　２３　２７　比例　２７．９％　２２．１％　１２．１％　１６．４％　１９．３％ 第一章　行政诉讼法律制度　本章近五年考试分数统计　年份　２００６　２００７　２００８　２００９　２０１０　单项选择题　题量　５　４　２　３　３　分值　５　５　２　３　３　多项选择题　题量　３　３　２　５　２　分值　６　６　４　１０　４　３　２　—　—　４　综合分析题　题量　分值　６　４　—　—　８　１１　８　４　８　９　合计　题量　分值　１７　１４　６　１３　１５ 行政诉讼法最为重要，在三大诉讼法的历年考题分值中，行政诉讼法均占　５０％左右。　本章近五年考点归纳　单项选　行政诉讼不予受理的案件范围；行政诉讼第一审程序；行政诉讼　择题　证据和诉讼程序；行政诉讼程序；非诉行政案件的执行管辖　２００６　多项选　择题　综合分　析题　行政诉讼原告；证据的收集；行政诉讼证据的质证　证据的审查；证据的种类；举证责任 单项选　原告资格的确定；行政诉讼证据的种类；原告的举证责任；行政　择题　诉讼的变更判决　２００７　多项选　行政诉讼证据的质证；行政诉讼中的撤诉；非诉行政案件执行的　择题　申请人　综合分　析题　单项选　择题　２００８　多项选　择题　综合分　行政诉讼的起诉；缺席判决　证据；非诉行政案件的执行　诉讼要求及诉讼主体资格；诉讼主体资格及判决结果 析题　单项选　行政诉讼的受案范围的确定标准；行政诉讼中原被告的举证责任　择题　承担、举证期限；行政诉讼的判决　２００９　多项选　行政诉讼的管辖、当事人的确定、行政诉讼与行政复议的关系；　择题　行政诉讼中何时可以提交证人证言的规定；行政诉讼中证据的效力　综合分　析题　单项选　行政诉讼的起诉；非诉行政案件的执行；原告所起诉的被告不适　择题　格时的处理　２０１０　多项选　择题　定　行政诉讼证据的收集、质证和审查认定；行政诉讼证据的审查认 综合分　变更判决；撤销判决；行政诉讼被告、管辖；侵犯公平竞争权的　析题　行政诉讼　本章属于重点章。　重点掌握受理案件范围中受理的案件和不受理的案件，　行政诉讼管辖　中的级别管辖和地域管辖，　行政诉讼当事人中的原告和被告以及具体情形下原告和被告的确　定，行政诉讼证据中的收集、质证和审查认定，举证责任，行政诉讼程序中的起诉与受理，　起诉的程序条件，第一审程序中的开庭审理、宣告判决以及案件审理中需注意的几个问题。　第一节　行政诉讼概述　一、行政诉讼的特征（了解）　行政诉讼的特征（了解）　行政诉讼的特征　行政复议的特征　（１）　行政诉讼的被告是行政主体；　（１）行政复议的被申请人是行政主体；　（２）行政诉讼的原告是行政相对　（２）行政复议的申请人是行政相对人；　人；　（３）行政复议所解决的是具体行政行为　是具体行政行为　（３）行政诉讼所解决的是具体行　行政诉讼所解决的是具体行　争议和部分抽象行政行为；　争议和部分抽象行政行为；　政行为争议；　政行为争议；　（４）行政复议在证据规则上采用被申请　（４）行政诉讼在证据规则上采用　人负举证责任原则；　被告负举证责任原则；　（５）行政复议适用调解原则　行政复议适用调解原则。　行政复议适用调解原则　（５）行政诉讼不适用调解原则。　行政诉讼不适用调解原则。　行政诉讼不适用调解原则　二、行政诉讼的基本原则（熟悉）　行政诉讼的基本原则（熟悉）　（一）对具体行政行为合法性进行审查原则　人民法院只审查具体行政行为，不审查抽象行政行为、内部行政行为和国家行为；只审　只审　查具体行政行为的合法性，不审查它的合理性。　查具体行政行为的合法性，不审查它的合理性　行政复议同时审查合法性和合理性。　（二）被告负举证责任原则　在行政诉讼中，　作为被告的行政主体负有提供据以作出具体行政行为的证据和所依据的　规范性文件的责任。　被告对其作出的具体行政行为负有举证责任，应当在收到起诉状副本之日起　１０　日内　日内，　在收到起诉状副本之日起　提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和依据的规范性文件。　（三）行政诉讼期间行政决定不停止执行原则　诉讼不停止执行的例外　复议不停止执行的例外

ｐａｇｅ　１ （１）被告　被告认为需要停止执行　被告　的； （１）被申请人　被申请人认为需要停止执行的；　被申请人　（２）复议机关认为需要停止执行的； （２）根据原告　原告的申请，人民　（３）申请人　申请人申请停止执行，行政复议机关认　原告　申请人　法院裁定停止执行；　为其要求合理，决定停止执行的；　（３）法律、法规规定可以停　法律、法规　法律　止执行的。　（４）法律　法律规定停止执行的。　法律 （四）司法变更有限原则　在通常情况下，人民法院不得变更原行政决定，只有在特殊条件和情形下才能变更。　提示：《行政诉讼法》第　５４　条，行政处罚显失公正的，人民法院可以判决变更。　三、行政诉讼与行政复议的关系（掌握）　行政诉讼与行政复议的关系（掌握）　（一）行政复议与行政诉讼的联系　１．选择型。由公民、法人或者其他组织在行政复议与行政诉讼之间自由选择，既可以提　出行政复议申请，也可以提起行政诉讼。但如果选择了复议，对复议不服，还可以再向法院　起诉。 ２．选择兼终局型。由公民、法人或者其他组织自由选择行政复议与行政诉讼，但选择了　行政复议后则不能再提起行政诉讼。 ３．复议前置型。即公民、法人或者其他组织不服行政机关的具体行政行为，必须先向行　政机关申请复议，如对行政复议决定不服的，再向人民法院起诉。 ４．复议终局型。指公民、法人或者其他组织只能申请复议，不能提起行政诉讼，且行政　复议决定产生最终的法律效力。　（二）行政复议与行政诉讼的区别　行政诉讼　行政复议 审查具体行政行为和部分抽象行政行为，　审查具体行政行为和部分抽象行政行为，　审查范围　只审查具体行政行为　对具体行政行为不但审查合法性，　对具体行政行为不但审查合法性，　还要审查适　不同　的合法性　当性　认为行政机关的具体　受案范围　行为侵犯其合法权益的案　不同　件　件　审理程序　规则不同　（１）两审终审制　（２）原则上开庭审理　既有行政违法的案件，　也有行政不当的案 （１）一级复议制　（２）原则上书面审查 第二节　行政诉讼受案范围　一、受案范围的概念、确定标准（了解）　受案范围的概念、确定标准（了解）　（一）受案范围的概念　（二）受案范围的确定标准　１．具体行政行为标准　根据《行政诉讼法》的规定，公民、法人或其他组织，只有认为具体行政行为侵犯自己　的合法权益时，才能提起行政诉讼，人民法院也只能对具体行政行为的合法性进行审查。因　此，一个行政案件是否属于行政诉讼受案范围，首先要看被诉的行为是否为具体行政行为。　２．人身权、财产权标准　注意：该标准也存在例外，如根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规　定》　被告无正当理由拒绝原告查阅行政许可决定及有关档案资料或者监督检查记录的，　人民　法院可以判决被告在法定或合理期限内准予原告查阅。　二、行政诉讼受案范围及不受理的案件（掌握）　行政诉讼受案范围及不受理的案件（掌握）　行政诉讼　（１）行政处罚不服的案件；　（２）行政强制措施不服的案件；　（３）行政机关侵犯法定经营自主权的案　件；　行政复议　（１）　对行政处罚决定不服　的；　（２）　对行政强制措施决定　不服的；　（５）　行政机关侵犯合法的　经营自主权的； （８）　认为行政机关不依法　（４）行政主体拒绝颁发许可证和执照或　办理行政许可或者审批、登记　受理　者不予答复的案件；　等事项的；　案件　的范　（９）　行政机关不履行保护　（５）行政主体拒绝履行保护人身权、财　围　人身权、财产权、受教育权　受教育权法　受教育权　产权的法定职责或者不予答复的案件；　定职责的；　（６）行政主体没有依法发给抚恤金的案　件；　（１０）行政机关不依法发　放抚恤金、社会保险金或者最　社会保险金或者最　低生活保障费的；　低生活保障费 （７）　行政机关违法要求履　（７）　行政主体违法要求履行义务的案件；　行义务的；　（８）认为行政主体侵犯人身权、财产权　侵犯人身权、　侵犯人身权　（１１）认为行政机关其他 的案件；　的案件 具体行政行为侵犯其合法权益　侵犯其合法权益　的。 对有关许可证、　执照、　（　３）　对有关许可证、　执照、　资质证、资格证等证书变更、　资质证、资格证等证书变更、　（９）其他法律、法规规定的案件。如行　中

ｐａｇｅ　２止、撤销等决定不服的；　中止、撤销等决定不服的；　政赔偿案件、　公司登记案件、　因行政许可的变　（　４）　对关于确认不动产的　更、　撤回引起的行政补偿案件　（行政先行处理　所有权或者使用权的决定不服　程序）等。　的；　（　６）　变更或者废止农业承　包合同，侵犯其合法权益的；　包合同，侵犯其合法权益的；　（１）国防、外交等国家行为；　（２）行政法规、规章或者行政机关制定、　发布的具有普遍约束力的决定、命令；　（３）行政机关对行政机关工作人员的奖　行政机关对行政机关工作人员的奖　任免等决定；　惩、任免等决定　（４）法律规定由行政机关最终裁决的具　（　１）　不服行政机关作出的　体行政行为；　不受　行政处分或者其他人事处理决　（５）公安、国家安全等机关依照《刑事　定时；　理的　定时；　诉讼法》的明确授权实施的行为；　案件　（　２）　不服行政机关对民事　（６）　调解行为以及法律规定的仲裁行为；　调解行为以及法律规定的仲裁行为　纠纷的调解或者其他处理。　纠纷的调解或者其他处理。　（７）不具有强制力的行政指导行为；　（８）驳回当事人对行政行为提起申诉的　重复处理行为；　（９）对公民、法人或者其他组织权利义　务不产生实际影响的行为。　如行政处罚的告知　行为、行政许可过程中的告知行为等。　需要说明的是，　行政机关根据人民法院的协助执行通知书实施的行为　是行政　根据人民法院的协助执行通知书实施的行为，　根据人民法院的协助执行通知书实施的行为　不属于人民法院行政诉讼受案范围，　机关必须履行的法定协助义务，　不属于人民法院行政诉讼受案范围　但如果当事人　认为行政机关在协助执行时扩大了范围或违法采取措施造成其损害，　提起行政诉讼　的人民法院应当受理。　【例题・单选题】根据《行政诉讼法》及司法解释的规定，下列行政案件中，不属于行　政诉讼受案范围的是（　）。（２００９　年）　Ａ．曹某为设立公司先向工商登记管理机关申请名称预先核准，　对不予预先核准决定不服　提起诉讼　Ｂ．吴某与房产开发公司签订房屋预售合同，　某区房管局对此进行预售预购登记，　后吴某　了解到房产开发公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积的房屋，　遂以某区房管局违　法办理登记为由提起诉讼　Ｃ．某市政府制发文件，　要求凡非本地生产禽蛋制品须经本市技术监督部门检验合格方可　在本地销售，违者予以处罚，某外地禽蛋制品企业对该文件不服提起诉讼　Ｄ．某化工厂排污影响王某的鱼塘，　王某要求某环保局履行监管职责，　遭到拒绝后提起诉　讼 ［答疑编号　１７４８４１０１０１：针对该题提问］ 『正确答案』Ｃ　『答案解析』本题考核行政诉讼的受案范围的确定标准。根据《行政　诉讼法》的规定，公民、法人或其他组织，只有认为具体行政行为侵　犯自己的合法权益时，才能提起行政诉讼。因此可以提起行政诉讼的　行政行为是具体行政行为，且该行为侵犯了公民、法人或其他组织的　合法权益。　选项　Ａ，作出预先核准决定属于行政许可行为，该案件属于行政　主体拒绝颁发许可证的案件，属于行政诉讼的范围。　选项　Ｂ，房管局对商品房的预售合同进行预售预购登记，属于行　政确认行为。对该行政行为不服的，可以提起行政诉讼。　选项　Ｃ，某市政府发出通知，要求非本地生产乳制品须经本市技　术监督部门检验合格方可在本地销售，违者予以处罚，这是一个不针对特定对象，可以反复适用的抽象行政行为，不属于受案范围，所以　外地乳制品企业不可对通知本身提起行政诉讼。　选项　Ｄ，某环保局拒绝李某的请求，不履行自己的法定职责，属　于申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝　履行或者不予答复的情形。属于行政诉讼受案范围。　第三节　行政诉讼的管辖　一、行政诉讼管辖的概念（了解）　行政诉讼管辖的概念（了解）　行政诉讼的管辖是指不同级别之间的人民法院在受理第一审行政案件的分工和权限。　二、种类（掌握）　种类（掌握）　（一）级别管辖　１．基层法院管辖的案件　除中级、高级以及最高人民法院管辖以外的案件。　２．中级人民法院管辖的案件（重点）　（１）确认发明专利权案件和海关处理的案件。　确认发明专利权的案件主要是：　关于是否授予发明专利权的案件；　关于宣告授予的发明　专利权无效或维持发明专利权的案件；　关于实施强制许可的案件。　海关处理的案件是指由海　关处理的纳税案件和海关处罚案件。　（２）对国务院各部门或省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起的行政　诉讼案件；　（３）本辖区内重大、复杂的案件。　根据有关司法解释的规定，本辖区内重大、复杂的案件主要包括：　①被告为县级以上人民政府，但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以　以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以　除外；　除外　②重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件；　③第