重构规范性文件的行政诉讼法律地位

行政法学自考题-3(总分100, 做题时间90分钟)一、单项选择题(在每小题列出的四个备选项中只有一个选项是符合题目要求的。

)1.行政复议中的复议决定是以谁的名义作出的______A．行政复议机关B．专职复议人员C．复议机关行政首长D．复议机构SSS_SIMPLE_SINA B C D分值: 1答案:A[考点] 本题考查的知识点为行政复议决定。

行政复议的决定是指行政复议机关在对具体行政行为的合法性和适当性进行审查的基础上所作出的审查结论，行政复议决定的内容以行政复议决定书的形式表现出来。

行政复议决定的形成标志着行政复议机关对行政争议案件的处理终结。

所以行政复议决定是以行政复议机关的名义作出的。

2.根据市政府整顿农贸市场的决定，A区工商局和公安局对农贸市场进行检查。

在检查过程中，因某个体户乱设摊点，给予其吊销营业执照的处罚。

该个体户不服，申请复议。

此案应以谁为被申请人______A．A区公安局B．A区工商局和公安局为共同被申请人C．A区人民政府D．A区工商局SSS_SIMPLE_SINA B C D分值: 1答案:D[考点] 本题考查的知识点为行政复议的参加人。

《行政复议法》第10条第4款规定，公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服申请复议的，作出具体行政行为的行政机关是被申请人。

吊销营业执照的处罚是由A区工商局作出的，所以应以A区工商局为被申请人。

3.行政机关甲和行政机关乙以共同名义对某企业实施了行政处罚，该企业的复议申请应由谁管辖______A．甲的上一级机关B．乙的上一级机关C．甲的上一级机关或乙的上一级机关D．甲与乙的共同上一级行政机关SSS_SIMPLE_SINA B C D分值: 1答案:D[考点] 本题考查的知识点为行政复议的管辖。

《行政复议法》第15条规定，对两个或两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的，向他们共同的上一级行政机关申请复议。

行政机关甲和行政机关乙对企业的行政处罚是以共同名义作出的，那么对该企业申请的复议应由甲和乙的共同的上一级机关管辖。

行政诉权与现代社会公民权利扩展相辅相成，作为行政诉讼的制度根基，原告身份的确定显然属于最核心的命题，而其中原告资格则是法律赋予的有权启动行政诉讼程序以实施法律救济行为的一种身份限制，也是取得原告法律地位的前提要件。

行政诉讼法律关系的形成，是基于原告诉权的行使，是司法权对行政首次判断权的司法审查。

[1]梳理行政诉讼实定法演变史，可以发现，我国行政诉讼原告的资格标准经历了多重变迁，直至2014年新修订《行政诉讼法》规定的“利害关系人”标准的出台。

多次变动和调整，体现着立法者价值观念潜移默化的转变，亦迎合了世界范围内行政诉讼原告资格整体上逐步扩张的趋势。

但是，由于缺乏相应理论支撑，“利害关系”属于一个并不确定的法律概念，如何对其进行清晰界定成为一个难点，令学界争论不休，更让司法机关无所适从，成为现实中“立案难”的重要症结。

2015年，为破解广为社会诟病的“立案难”问题，切实保障当事人行政诉权，国家从源头上将“立案审查制”改革为“立案登记制”，在肯定其积极导向意义的同时，也要客观地承认原告资格问题未有实质性的改观，因为原告资格不仅仅停留于诉讼程序启动的形式层面，也在行政诉请是否会得到实体支持之间建立了法律上的因果关联。

2017年8月，最高人民法院出台《关于进一步保护和规范当事人依法行使行政诉权的若干意见》，要求正确引导当事人依法行使诉权，规制虚假诉讼、无理缠诉等滥诉行为。

基于法学理论研究的实践品格，行政法学界应当对此做出务实性的响应。

而原告的主体资格问题无疑是研究的逻辑起点和核心，在诉权保护和滥诉防范的双重语境下，着眼于行政诉讼的制度功能，综合考量各种价值和各方利益，严格遵循诉讼制度的基本规律，多维度地明晰和确立“利害关系”之判断标准并以此作为南通大学学报窑社会科学版第34卷第5期双月刊2018年9月出版收稿日期:2018-05-15作者简介:曹伊清（1964-），女，浙江宁波人，同济大学法学院教授，博士生导师；崔小峰（1978-），男，江苏东台人，同济大学法学院博士研究生。

违反法定程序，是指行政机关作出的具体行政行为违反法 律、法规规定的步骤、顺序和方式。按照现行规定，具体行政行 为凡是程序违法的，不论轻重，人民法院一律应予撤销，撤销后 行政机关还可作出完全相同的具体行政行为，这意味着实体合 法但程序违法的案件，相对人提起诉讼没有实质意义。在这种 情况下行政机关有纠正程序违法的处分权，调解具有较强的可 行性。
2006.1 2
司法天地
行政 诉讼中法 院调 解 的 适用 范 围
——以 行政行 为存在 的法律 状态为 角度
□王星
（中国政法大学 北京 100088）
摘 要 现代社会人们的权利意识增强，寻求公力救济的愿望极为迫切，人们对效率的需求也驱使他们找到更为经济、低成
本的纠纷解决方式。调解作为我国优良的司法传统在行政审判中成为必要，对于不同的判决方式及行政行为存在的不同的
（四）行政诉讼适用调解的阶段限制 调解是民事诉讼中的一项基本原则，民事诉讼中的调解经 验对行政诉讼具有重要的借鉴作用。为了维护调解制度追求的 正义价值，民法学者提出“调审分离”制度，即划分法官职能，调 解和审判由不同法官主持。行政诉讼调解中也应实行“调审分 离”，并将调解的适用阶段限制在开庭前。至于从庭审到判决以 前，则可以用诉讼上的和解制度弥补传统法院调解制度退出后 的空间。 二、行政诉讼调解在行政行为存在的不同法律状态下的适 用 对于行政诉讼案件，只要当事人双方享有对诉讼标的处分 权，并且不损害国家、集体、第三人的合法的权利和利益的，都是 可以进行调解的。但是行政职权的多种多样，行政行为也较复 杂，有必要具体体问题具体分析。鉴于行政行为种类太多，不易 列举，笔者从行政诉讼判决的种类入手对其存在的法律状态进 行分析。 （一）维持判决 根据我国行政诉讼法，维持判决有三个条件：证据确凿；适 用法律、法规正确；符合法定程序。即维持判决针对具体行政行 为的合法状态。对合法的具体行政行为不适用调解，理由是行 政权的权限和行使是法律法规明确规定的，行政主体作出合法 的具体行政行为是其法定职责，没有任意处分的余地，但法院是 对具体行政行为是否合法进行审查，对处于合法状态下的具体 行政行为法院从一开始就无权干涉，不存在调解的基础。② （二）撤销判决

行政法与行政诉讼法形成性考核作业1（第1-3章，权重25%）一、单项选择题（每小题2分，共10小题，20分）1.下列属于公务员法律关系消灭的是（）a.退休b.升职c.委任d.调任2.下列有关行政法特征的说法，哪一项是正确的?a.行政法通常是具有很强的协商性b.行政法调整的社会关系极为复杂、广泛且易于变动c.行政法内容单一d.行政法律规范有统一、完整的法典3.下列说法正确的是（）。

a.行政机关在任何场合都是行政主体b.行政主体与行政机关相同c.行政机关并不是唯一的行政主体d.行政机关是唯一的行政主体4.以行政法的作用为标准来划分，行政法可以分为（）。

P16a.行政组织法、行政行为法、行政监督法和行政救济法b.实体行政法与程序行政法c.一般行政法与特别行政法d.中央行政法与地方行政法5.依法拥有行政职权，能以自己的名义行使行政职权，并能独立地对自己行使行政职权的行为产生的后果承担相应法律责任的机关或组织，被称为（）。

a.行政机构b.行政相对人c.行政机关d.行政主体6. 国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，依照法定程序制定的规范性文件，总称为（）。

a.地方政府规章b.行政解释c.行政法规d.部门规章7. 在行政法律关系双方当事人中，（）。

a.必有一方是国家行政机关b.必有一方是行政主体c.权利义务关系是平等的d.行政相对人总是公民8. 行政主体不明确或者明显超越相应职权的行政行为，属于（）。

P73a.无效的行政行为b.有效的行政行为c.应当废止的行政行为d.可撤销的行政行为9. 行政机关委托的组织必须以委托的行政机关的名义实施行政管理活动，其后果由（）。

a.与委托的行政机关共同承担b.委托的行政机关承担c.自己承担d.根据具体情况决定由谁来承担10. 行政行为已完成原定目标、任务，实现了国家的行政管理目的，应予以（）。