陈印 二级建造师 建设工程法规及相关知识 精讲通关 2Z204000(5) 建设工程合同制度(上)

√
√优先受偿范 围
主要考核点 无效合同 效力待定合同 合同变更 合同转让
2013 年
√合同无效原因 √合同无效的法律后果
√
√狭义的合同变更 √合同变更的含义
2012 年 10 月
2012 年 6 月
√合同无效原因
√合同无效原因
√
√合同变更的条件
√可转移的债务
√债务转让
1
可撤销合同 合同的法定解除 违约责任
欠款利息
有约定按约定，无约定按贷款利率
垫资利息
无约定的，不予支持； 有约定的，仅支持低于贷款利率的部分
注意：垫资虽然违反建设部禁止性规定，但并不违反法律、行政法规效力性强制性规定，依 照合同自由原理，不能因此认定合同无效。
【模拟题】施工单位与建设单位约定垫资承包某办公楼工程，在基础施工完成后，施工单位 无力继续垫资，遂中止施工并向法院起诉，以垫资承包违反国家规定为由请求变更为按形象 进度付款。说法正确的是（ ）。 A.法院应当宣告该垫资承包条款无效 B.法院可以显失公平为由裁决撤消该垫资承包条款 C.法院可以显失公平为由裁决变更该垫资承包条款 D.施工单位应当继续履行该垫资承包条款，并承担违约责任 【答案】D 【2012 真题】发包人和承包人在合同中约定垫资但没有约定垫资利息，后双方因垫资返还 发生纠纷诉至法院。关于该垫资的说法，正确的是（ ）。
√合同可撤销原因 √合同撤销的法律后果
√
√合同可撤销原因 √
√种类 √迟延履行期间发生不可抗力不能免除违约 责
√违约金与赔偿损失不能 同时适用
√违约金与定金 不能同时适用
【施工合同书面形式和内容】
【2012（10）真题】建设工程合同应当采用的形式是（ ）。 A.书面形式 B.口头形式 C.口头形式为原则，书面形式为例外 D.书面形式为原则，口头形式为例外 【答案】A 【2012 真题】下列不属于发包人义务的情形是（ ）。 A.提供必要施工条件 B.及时组织工程竣工验收 C.向有关部门移交建设项目档案 D.就审查合格的施工图设计文件向施工企业进行详细说明 【答案】D 【合同标的】
建设工程法规及相关知识 主讲老师：陈印 建设工程合同 题量 主要考核点
施工合同的形式、内容
竣工日的认定 合同约定不明的处理 阴阳合同 欠款和垫资利息 建设工程价款的优先受偿
预计 7~8 题
2013 年
2012 年 10 月
√合同标的 √建设工程合同 √事实合同
2012 年 6 月
√建设工程合同 √合同的行为推定方式
两者关系：合同对竣工日认定方法有约定的，按约定；没有约定发生争议起诉的，按《解释》。
【类似的，意外伤害险费用承担约定不明的处理】
Байду номын сангаас
《建设工程安全生产管理条例》规定，实行施工总承包的，（意外伤害险费用）由总承包单
位支付。
《劳务分包合同示范文本》中约定：劳务分包单位自行缴纳意外伤害险费用。
两者关系：分包合同对意外伤害险的费用承担有约定的，按约定；没有约定发生争议的，按
关内容方式有：①按照交易习惯确定；②签订补充协议；③按合同法其他相关规定执行。三
种方式的先后顺序是（ ）。
A.①②③
B.③②①
C.②①③
D.②③①
【答案】C
【合同法 62 条】
【2012 真题】合同内容约定不明确，不能达成补充协议，按照交易习惯不能解决时，根据
我国《合同法》的规定，正确的说法有（ ）。
5
A.法律规定禁止垫资，双方约定的垫资条款无效 B.发包人应返还承包人垫资，但可以不支付利息 C.双方约定的垫资条款有效，发包人应返还承包人垫资并支付利息 D.垫资违反相关规定，应予以没收 【答案】B 【欠款计付利息起点】 （一）利息从约定的付款日计算。 （二）当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间： （1）建设工程已实际交付的，为交付之日； （2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 【2007 真题】某建设工程合同约定，“工程通过竣工验收后 2 个月内，结清全部工程款”。 2005 年 10 月 1 日工程通过竣工验收，10 月 10 日承包人提交竣工结算文件，10 月 20 日承 包人将工程移交发包人，但发包人一直未支付工程余款。2006 年 5 月 1 日，承包人将发包 人起诉至人民法院，要求其支付工程欠款及利息。则利息起算日应为（ ） A.2005 年 10 月 10 日 B.2005 年 10 月 20 日 C.2005 年 12 月 1 日 D.2006 年 5 月 1 日 【答案】C 【建设工程施工合同纠纷 5：建设工程价款优先受偿权】 一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》 第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。 二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优 先受偿权不得对抗买受人。 三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费 用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。 四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约 定的竣工之日起计算。 【模拟题】某工程竣工后，甲建设单位无力偿还开发贷款 5000 万元,也无力支付施工单位工 程款 3000 万元（其中含违约造成的损失 500 万元），则（ ） A.施工单位和银行均有权与甲建设单位协议折价 B.施工单位和银行均有权向法院申请拍卖该工程项目后优先受偿 C.竣工之日起 6 个月内，施工单位有权要求其 3000 万元债权优先于银行受偿 D.竣工之日起 6 个月后，银行有权要求其 5000 万元债权优先于施工单位受偿 E.施工单位无权就其 500 万元因建设单位违约造成的损失主张优先受偿 【答案】ABDE 【2010 年一级建筑实务案例】某工程竣工后，建设单位工程欠款总额为 1670 万元（含欠款 利息 70 万元及建设单位违约金 90 万元），随后施工单位依法行使了工程款优先受偿权。 问：本事件中，施工单位行使工程款优先受偿权可获得多少工程款？行使工程款优先受偿权 的起止时间是如何规定的？ 【答题要点】 1、工程款优先受偿范围为承包人为工程的实际支出：
B.8 月 20 日，8 月 15 日
C.3 月 1 日，8 月 15 日
D.8 月 15 日，5 月 30 日
【答案】C
【合同内容约定不明的处理】
第一步
第二步
第三
步
协议补充（协定） 合同其他条款或交易习惯（推定） 合同法 62 条（法定）
【2013 真题】合同生效后，当事人就质量没有约定或者约定不明确的，可以采用的确定相
发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
《施工合同示范文本》（2013）中对竣工日的约定：工程经竣工验收合格的，以承包人提交
竣工验收申请报告之日为实际竣工日期；因发包人原因，未及时完成竣工验收，以提交竣工
验收申请报告的日期为实际竣工日期；工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有
工程之日为实际竣工日期。
转移财产权利的合同
完成工作成果的合同
买卖合同
承揽合同
租赁合同
勘察合同
借款合同
建设工程合同
设计合同
赠与合同
施工合同
【2012（10）真题】关于合同标的说法中，正确的有（ ）。 A.工程设计合同是以劳务为标的合同
2
提供服务的合同 委托合同 运输合同 仓储合同 行纪合同
B.工程施工合同是以财产为标的合同
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A.质量要求不明确，可按照国家标准、行业标准履行 B.履行期限不明确，债务人可以随时履行，但应当给对方必要的准备时间 C.价款不明确的，可按照合同签订时履行地的市场价格履行 D.履行地点不明确，给付货币的，在给付货币一方所在地履行 E.履行费用负担不明确的，由债权人承担 【答案】ABC 【《合同法》62 条】 合同价款约定不明，按照订立合同时履行地的市场价格。
《条例》规定。
【模拟题】承包人 3 月 1 日提交竣工验收报告，发包人因自身原因，8 月 1 日才组织竣工验
收，8 月 15 日，验收合格。8 月 20 日，建设单位办理工程竣工验收备案，8 月 30 日，工程
交付使用。则本案中，竣工日和保修期自应分别自（ ）起算。
A.3 月 1 日，8 月 30 日
C.委托监理合同是以工作成果为标的合同
D.工程建材买卖合同是以财产为标的合同
E.工程设备租赁合同是以财产为标的合同
【答案】DE
【竣工日认定方法约定不明的处理】
法院对竣工日的认定：
建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；承包人已经提交竣工验收报
告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；建设工程未经竣工验收，
【《解释》16 条规定】当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算 工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程 价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价 方法或者计价标准结算工程价款。 【例题】发包人承包人于 2010 年 3 月 10 日在上海采取固定总价方式订立施工合同，当年 5 月 20 日在昆山项目动工。9 月 1 日因设计变更导致工程量和质量标准发生变化，2011 年 12 月 25 日项目办理竣工结算，当事人对该部分工程价款不能协商一致并提起诉讼，根据有关 司法解释，人民法院可以适用何规定处理本案纠纷？ 【建设工程施工合同纠纷 1：阴阳合同】 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不 一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 【2013 真题】 乙施工单位通过招标程序中标了甲开发公司的一个施工项目。签约前，甲要 求让利 5%，否则不签施工合同。后双方按中标价签订了备案合同，同时签订了让利 5%的补 充协议。竣工结算时，甲按让利协议扣减结算总价 5%，乙以自己亏损为由不同意让利并向 法院起诉，要求按中标价结算。说法正确的是（ ） 。 A.应以备案合同作为结算工程价款依据 B.该补充协议属于可撤销合同 C.应以补充协议作为结算工程价款依据 D.乙方行为构成合同违约 【答案】A 【建设工程施工合同纠纷 2：发包人收到竣工结算文件逾期不予答复】 当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件 的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。 【2013 真题】关于发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结 算文件的说法，正确的是（ ）。 A.必须在合同中有此约定，才可作为结算依据 B.这是法定的视为认可竣工结算文件的情形 C.即使合同通用条款中有此约定，也不能作为结算依据 D.此约定即使写入合同中，也属无效合同条款 【答案】A 【例题】某承包合同约定：“发包人收到竣工结算文件后 60 日内应予以答复”。承包人 6 月 1 日提交竣工结算文件。8 月 5 日，发包人回复说不予认可。承包人即向法院起诉，请求按 照竣工结算文件结算工程价款。则人民法院对承包人的请求应（ ）。 A.予以支持 B.不予支持