法律职业资格国家司法考试卷二行政行为历年真题试卷汇编3

国家司法考试卷二（行政行为）历年真题试卷汇编3

(总分：56.00，做题时间：90分钟)

一、 单项选择题(总题数：14，分数：28.00)

1.单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。（分数：2.00）

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解析：

2.某区城管局以甲摆摊卖“麻辣烫”影响环境为由，将其从事经营的小推车等物品扣押。在实施扣押过程中，城管执法人员李某将甲打伤。对此，下列哪一说法是正确的? (2010年卷二46题，单选)

（分数：2.00）

A.扣押甲物品的行为，属于行政强制执行措施

B.李某殴打甲的行为，属于事实行为 √

C.因甲被打伤，扣押甲物品的行为违法

D.甲被打伤的损失，应由李某个人赔偿

解析：解析：根据《行政强制法》及相关原理，行政机关在行政管理过程中实施的对财物的扣押、扣留均属于行政强制措施。故A项错误。 所谓事实行为，是指行为人不具有设立、变更或消灭法律关系的意图，但依照法律的规定能引起法律后果的行为。事实行为与法律行为的主要区别在于：(1)事实行为完全不以意思表示为其必备要素，而法律行为以意思表示为必备要素；(2)事实行为依法律规定直接产生法律后果，法律行为依据行为人的意思表示的内容而发生效力。本题中，李某将甲打伤的行为，不存在意思表示，故是事实行为，选项B正确。 甲被打伤是殴打行为造成的后果，扣押是否违法应从扣押行为本身来判断。选项C中混淆了因果关系，不能因甲被打伤则认定扣押行为违法。本题中执法人员李某是在进行扣押时将甲打伤的，其正在行使行政职权，不属于个人行为。行政机关工作人员在行使职权时违法造成公民身体伤害的，应由该行政机关负责赔偿。本题中，甲被打伤的损失，应由区城管局赔偿。故选项D错误。

3.某区公安分局以非经许可运输烟花爆竹为由，当场扣押孙某杂货店的烟花爆竹100件。关于此扣押，下列哪一说法是错误的? (2014年卷二47题，单选)

（分数：2.00）

A.执法人员应当在返回该分局后立即向该分局负责人报告并补办批准手续 √

B.扣押时应当制作现场笔录

C.扣押时应当制作并当场交付扣押决定书和清单

D.扣押应当由某区公安分局具备资格的行政执法人员实施

解析：解析：《行政强制法》第19条规定：“情况紧急，需要当场实施行政强制措施的，行政执法人员应当在二十四小时内向行政机关负责人报告，并补办批准手续。行政机关负责人认为不应当采取行政强制措施的，应当立即解除。”第20条第1款规定：“依照法律规定实施限制公民人身自由的行政强制措施，除应当履行本法第十八条规定的程序外，还应当遵守下列规定：……(二)在紧急情况下当场实施行政强制措施的，在返回行政机关后，立即向行政机关负责人报告并补办批准手续；……”综上所定，当场实施限制人身自由的行政强制措施的，须返回行政机关后立即报批，但若不涉及人身自由的，24小时内报批即可。本案是扣押财物，故A项错误。 该法第18条规定：“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：……(七)制作现场笔录；……”第24条第1款规定：“行政机关决定实施查封、扣押的，应当履行本法第十八条规定的程序，制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。”据此，B、C项说法正确。 该法第17条第3款规定：“行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施。”故D项说法正确。

4.质监局发现王某生产的饼干涉嫌违法使用添加剂，遂将饼干先行登记保存，期限为1个月。有关质监局的先行登记保存行为，下列哪一说法是正确的? (2011年卷二44题，单选)

（分数：2.00）

A.系对王某的权利义务不产生实质影响的行为 B.可以由2名执法人员在现场直接作出

C.采取该行为的前提是证据可能灭失或以后难以取得 √

登记保存的期限合法D.

解析：解析：《行政处罚法》第37条第2款规定：“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。”本款所规定的“先行登记保存证据”，在行政法理论上，属于行政强制措施。 根据该款中“在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据”的表述，将饼干先行登记保存，会导致王某在保存期间不得处理该饼干，影响王某的经营活动，对王某权利义务产生了实质影响，故选项A错误。根据该款中“经行政机关负责人批准”的表述，选项B错误。根据该款中的“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下”的表述，选项C正确；根据该款中“七日内”的表述，质监局将饼干先行登记保存的期限为1个月，是违法的，故选项D错误。

5.某市质监局发现一公司生产劣质产品，查封了公司的生产厂房和设备，之后决定没收全部劣质产品、罚款10万元。该公司逾期不缴纳罚款。下列哪一选项是错误的? (2012年卷二48题，单选)

（分数：2.00）

A.实施查封时应制作现场笔录

B.对公司的处罚不能适用简易程序

C.对公司逾期缴纳罚款，质监局可以每日按罚款数额的3％加处罚款

D.质监局可以通知该公司的开户银行划拨其存款 √

解析：解析：本题为选非题。根据《行政强制法》第24条第1款以及第18条第(7)项，行政机关实施查封的，应当制作现场笔录。故A项正确。根据《行政处罚法》第33条，违法事实确凿并有法定依据，对个人处以50元以下、对单位处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。本题中对公司的没收和罚款10万元不得适用简易程序，故B项正确。根据《行政处罚法》第51条第(1)项，当事人到期不缴纳罚款的，作出行政处罚决定的行政机关可以每日按罚款数额的3％加处罚款，故C项正确。

根据《行政强制法》第13条第1款，行政强制执行由法律设定，即具体行政管理领域的执行机关、执行根据、被执行人、执行条件、执行方式等，均由法律明确规定。《行政强制法》、《行政处罚法》以及《产品质量法》等法律并没有赋予质检部门享有划拨存款的直接强制执行权，故D项错误。

6.某国土资源局以陈某违反《土地管理法》为由，向陈某送达决定书，责令其在10日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋3间，恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的?(2011年卷二48题，单选)

（分数：2.00）

A.国土资源局的决定书应载明，不服该决定申请行政复议或提起行政诉讼的途径和期限

B.国土资源局的决定为负担性具体行政行为

C.因《土地管理法》对起诉期限有特别规定，陈某对决定不服提起诉讼的，应依该期限规定

D.如陈某不履行决定又未在法定期限内申请复议或起诉的，国土资源局可以自行拆除陈某所建房屋 √

解析：解析：本题为选非题。《行政处罚法》第39条规定：“行政机关依照本法第三十八条的规定给予行政处罚，应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明下列事项：(一)当事人的姓名或者名称、地址；(二)违反法律、法规或者规章的事实和证据；(三)行政处罚的种类和依据；(四)行政处罚的履行方式和期限；(五)不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；(六)作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。”“行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。”根据该条第1款第(5)项，选项A说法正确。 根据与相对人之间的权益关系的不同，具体行政行为可以分为授益性和负担性具体行政行为。为相对人授予权利、利益或者免除负担义务的，是授益性具体行政行为；为相对人设定义务或者剥夺其权益的，是负担性具体行政行为。某国土资源局责令陈某拆除房屋，恢复土地原状，是为陈某设定义务，故属于负担的具体行政行为。选项B说法正确。 根据《行政诉讼法》第46条第1款，法律可以对直接起诉的期限作特别规定。《土地管理法》第83条规定：“……建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院起诉；期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。”该条“可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院起诉”的表述，表明“《土地管理法》对起诉期限有特别规定”，结合《行政诉讼法》第46条规定，故C项表述正确。 《土地管理法》第83条中“由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行”的表述，表明土地管理部门没有拆除房屋的直接强制执行权。故选项D“可以自行拆除”的表述错误。 选项D即使在《行政强制法》施行后，仍然是错误的。根据《行政强制法》第13条，行政机关获得直接强制执行权，必须得到法律授权。 《行政强制法》条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事44第

人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”该条“行政机关可以依法强制拆除”的表述，并不意味着：只要是违法建筑，行政机关都获得了直接强制执行权，因为该表述中仍存在“依法”字眼，即行政机关是否具有拆除违法建筑的直接强制执行权，还需考虑相关法律是否授予。由于《土地管理法》没有赋予土地管理部门拆除房屋的直接强制执行权，故在《行政强制法》施行后，土地管理部门作出的责令拆除房屋决定，仍只能申请法院强制执行。

7.村民陈某在本村建一住宅。镇政府认定其非法占用土地，违反《土地管理法》，作出拆除房屋、退还土地的决定，随后将房屋强制拆除。陈某向法院提起诉讼，请求撤销镇政府的决定、确认拆除行为违法。关于镇政府的权力，下列哪一选项是正确的?(2009年卷二43题，单选)

（分数：2.00）

A.有权作出拆除决定，但无权强制执行

B.有权作出拆除决定，也有权强制执行

C.无权作出拆除决定，也无权强制执行 √

D.无权作出拆除决定，但可以强制执行

解析：解析：根据《土地管理法》第77条第1款，农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。据此，农村村民非法占用土地建住宅的处理权属于“县级以上人民政府土地行政主管部门”，而非“乡镇政府”，因此镇政府无权作出拆除决定。根据该法第83条，建设单位或者个人对责令限期拆除决定不服的，可以向法院起诉；期满不起诉又不自行拆除的，由决定机关依法申请法院强制执行。据此，决定机关只能依法申请法院强制执行，不能依法自行强制执行。而根据《行政强制法》第13条，自行强制执行权，必须由法律授予；法律未授予的，则无自行强制执行权。因此，镇政府也无权强制执行拆除决定。

8.在行政强制执行过程中，行政机关依法与甲达成执行协议。事后，甲应当履行协议而不履行，行政机关可采取下列哪一措施?(2015年卷二49题，单选)