2020法考备考考点:司法赔偿请求人和赔偿义务机关(最新)
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最新国家法考《行政法与行政诉讼法》职业资格考前练习一、单选题1.某市税务局对李某作出处罚决定,李某向该市政府申请复议。
市政府受理后按法定程序通知了税务局,税务局一直推托未提供证据。
市政府应作何种处理?()A、中止复议案件的审理B、撤销税务局的行政处罚决定C、驳回李某的复议申请D、给予税务局直接责任人行政处分本题答案与相关知识点解析【知识点】:第10章>第5节>行政复议的审理【参考答案】:B【本题答案与知识点解析】:考查行政复议的审理。
行政复议案件的审理中,实行被申请人对具体行政行为负举证责任的举证原则即被申请人要在行政复议机关要求的时限内提供作出具体行政行为所依据的事实和规范性文件;不能提供的,就面临着具体行政行为被复议机关撤销或确认违法或不当的危险。
税务局推托不提供证据,可以推定为没有证据,可以撤销该处罚决定。
2.某市质监局发现一公司生产劣质产品,查封了公司的生产厂房和设备,之后决定没收全部劣质产品、罚款10万元。
该公司逾期不缴纳罚款。
下列哪一选项是错误的?(2012年卷二48题。
单选)A、实施查封时应制作现场笔录B、对公司的处罚不能适用简易程序C、对公司逾期缴纳罚款,质监局可以每日按罚款数额的3%加处罚款D、质监局可以通知该公司的开户银行划拨其存款本题答案与相关知识点解析【知识点】:第7章>第5节>适用条件【参考答案】:D【本题答案与知识点解析】:本题为选非题。
根据《行政强制法》第24条第1款以及第18条第7项,行政机关实施查封的,应当制作现场笔录。
故A项正确。
根据《行政处罚法》第33条,违法事实确凿并有法定依据,对个人处以50元以下、对单位处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。
本题中对公司的没收和罚款10万元不得适用简易程序,故B 项正确。
根据《行政处罚法》第51条第1项,当事人到期不缴纳罚款的,作出行政处罚决定的行政机关可以每日按罚款数额的3%加处罚款,故C项正确。
2019年国家法考《司法制度和法律职业道德》职业资格考前练习一、单选题1.关于法律顾问职业道德,下列哪一说法是错误的?A、推行政府法律顾问制度,建立政府法制机构人员为主体、吸收专家和律师参加的法律顾问队伍,保证法律顾问在制定重大行政决策、推进依法行政中发挥积极作用B、法律顾问职业道德的对象包括党政机关、人民团体、国有企事业单位的专职法律顾问,但不包括兼职法律顾问C、法律顾问在提供服务的过程中应当依照法律的规定或法律的精神独立做出判断D、法律顾问与所承办的业务有利害关系、可能影响工作履行职责的,应当回避>>>点击展开答案与解析2.根据《公司律师管理办法》,下列哪一说法是不正确的?( )A、中央企业员工申请颁发公司律师证书的,由所在单位审核同意后向司法部提出申请B、中央企业在地方的各级分支机构和子企业的员工申请颁发公司律师证书的,也可以由所在单位审核同意后向司法部提出申请C、省属企业员工申请颁发公司律师证书的,由所在单位审核同意后向当地省、自治区、直辖市司法行政机关提出申请D、其他国有企业员工申请颁发公司律师证书的,由所在单位审核同意后向当地设区的市级或者直辖市的区(县)司法行政机关提出申请>>>点击展开答案与解析3.随着法院案件受理制度改革的落实,当事人诉权得到进一步保障。
关于行政诉讼立案登记制的理解和执行,下列哪一选项是正确的?(2017年卷一47题,单选)A、立案登记制有助于实现司法效率,更有助于强化司法的应然功能B、对当事人提交的起诉状存在的欠缺和错误,法院应主动给予指导和释明,并一次性告知需要补正的内容C、如不能当场判定起诉是否符合规定,法院应接收起诉状,并口头告知当事人注意接听电话通知D、对法院既不立案也不做出不予立案裁定的,当事人可以向上一级法院投诉,但不可向上一级法院起诉>>>点击展开答案与解析4.关于司法和司法制度,下列哪一选项是错误的?A、现代社会,司法构成社会纠纷解决体系中最具普适性的方式,法院已成为最主要的纠纷解决主体B、法官自由裁量应力求达到合法与合理高度统一,尽可能地减少法律适用过程中的不确定性,防止司法擅断与专横C、通过对不同的案件采用不同的诉讼费用分担机制,能够影响诉讼各方的行为方式,实现诉讼费用的“配置效率”D、司法机关特别是最高法院参与公共政策的制定,表现出司法权在国家权力配置与运作中的越位>>>点击展开答案与解析5.某律师事务所律师代理原告诉被告买卖合同纠纷案件,下列哪一做法是正确的?(2016年卷一49题,单选)A、该律师接案时,得知委托人同时接触他所律师,私下了解他所报价后以较低收费接受委托B、在代书起诉状中,律师提出要求被告承担精神损害赔偿20万元的诉讼请求C、在代理合同中约定,如胜诉,在5万元律师代理费外,律师事务所可按照胜诉金额的一定比例另收办案费用D、因律师代理意见未被法庭采纳,原告要求律师承担部分诉讼请求损失,律师事务所予以拒绝>>>点击展开答案与解析6.盘叔系某山村农民,为人正派,热心公益,几十年来为村邻调解了许多纠纷,也无偿代理了不少案件,受到普遍肯定。
法考客观题二考前提纲好的呀,那咱们就开始整这个法考客观题二考前提纲相关的内容吧。
一、民法部分民法可是法考里的重头戏呢。
1. 总则- 民事法律关系一定要搞清楚主体、客体和内容。
比如说,你得知道自然人、法人、非法人组织啥的都能成为主体。
客体呢,像物、行为、智力成果等。
内容就是权利和义务啦。
- 民事行为能力这一块,得区分完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人。
这可关系到他们做的民事行为是不是有效的呢。
完全民事行为能力人干的事儿,只要不违法,那一般都是有效的。
限制民事行为能力人呢,做超出自己能力范围的事儿,得经过法定代理人同意或者追认。
无民事行为能力人就更特殊啦,他们独立实施的民事法律行为是无效的,除了一些纯获利益的行为。
- 代理也很重要哦。
代理分委托代理和法定代理。
委托代理得有授权委托书,而且代理人得在代理权限内行事。
要是超越代理权限或者无权代理,就比较复杂啦,可能会有被追认或者相对人催告之类的情况。
2. 物权- 物权变动可是个重点。
动产看交付,不动产看登记。
不过这里面也有特殊情况,像简易交付、指示交付、占有改定这些交付方式都得明白。
- 所有权的取得方式也不少。
比如原始取得,像先占、添附这些。
继受取得呢,就是通过买卖、赠与等方式得到所有权。
- 用益物权和担保物权也不能落下。
用益物权有土地承包经营权、建设用地使用权等,这些都是对他人之物享有的使用、收益的权利。
担保物权包括抵押权、质权和留置权,它们主要是为了保障债权的实现。
3. 债权- 合同之债那是必须掌握的。
从合同的订立开始,要约和承诺的规则要清楚。
比如说要约得内容具体确定,表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。
承诺呢,得是对要约的同意,而且要在要约规定的期限内到达要约人。
- 合同的履行得遵循一些原则,像全面履行原则、诚实信用原则等。
要是一方不履行合同义务或者履行不符合约定,另一方就有权利要求承担违约责任。
违约责任的形式有继续履行、采取补救措施、赔偿损失等。
论述司法的基本原则司法又被称为“法的适用”,通常指国家司法机关依照法定职权和程序,具体应用法律处理各种案件的专门活动。
司法权是指行使国家司法权力的职责和权力。
根据宪法规定,我国的司法权包括审判权和检察权。
审判权是适用法律处理案件,作出判决和裁定的司法权;检察权包括代表国家批准逮捕、提起公诉、不起诉、抗诉等司法权。
司法活动不同于国家行政机关、社会组织和公民实施法律的活动,它具有被动性、中立性、终极性、形式性、专属性等特点。
(1)司法法治原则。
我国的三大诉讼法都规定了以事实为依据、以法律为准绳的原则。
以事实为依据,就是指司法机关审理一切案件,都只能以与案件有关的事实作为依据,而不能以主观臆断作依据。
以事实为依据的“事实”包括被合法证据证明了的事实和依法推定的事实。
前一种事实属于客观事实的范围,它是已经被具有证明力的、合法的证据所确定的事实。
后一种事实是在案件客观事实真相无法查明的情况下,依照法律中有关举证责任和法律原则推定的事实。
以法律为准绳,就是指司法机关在司法过程中,要严格按照法律规定办事,把法律作为处理案件的唯一标准和尺度。
认真贯彻这项原则,首先要求在司法工作中,应当坚持实事求是、从实际出发的思想路线,重证据,重调查研究,不轻信口供;其次要求在司法工作中,坚持维护社会主义法律的权威和尊严,不仅要严格遵守实体法的规定,而且要严格执行程序法的各项规定。
另外,还要求在司法工作中,正确处理依法办事与坚持党的政策的指导作用的关系。
一方面,不能将坚持依法办事和坚持党的政策的指导作用对立起来,另一方面,也不能以政策改变、代替法律甚至取消法律,而是应当将两者统一起来。
(2)司法平等原则,在法的适用领域,公民在法律面前一律平等的基本含义是:首先,在我国,法律对于全体公民,不分民族、种族、性别、职业、社会出身、宗教信仰、财产状况等,都是统一适用的,所有公民依法享有同等的权利并承担同等的义务。
其次,任何权利受到侵犯的公民一律平等地受到法律的保护,不能歧视任何公民。
1(多选题)小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑,乙发现后急追。
甲逃跑中撞上欲借用商场厕所的丙,因商场地板湿滑,丙摔成重伤。
下列哪些说法是错误的?A.小偷甲应当赔偿丙的损失B.商场须对丙的损失承担补充赔偿责任C.乙应适当补偿丙的损失D.甲和商场对丙的损失承担连带责任【答案】CD【考点】安全保障义务、过错侵权、补充赔偿责任、正当防卫【解析】《民法典》第1198条第1款规定,宾馆、商场、银行、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。
据此可知,商场作为经营场所,其经营者依法负有安全保障义务。
通说认为,所有因日常社会交往进入商场的人,均属于安全保障义务保障的对象。
因此,丙属于安全保障义务保障的对象。
《民法典》第1198条第2款规定,因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。
经营者、管理者或者组织者承担补充责任后,可以向第三人追偿。
本题中,第三人甲因过错致丙人身损害成立过错侵权,甲应当对丙遭受的全部损害承担侵权责任;商场违反安全保障义务(因不作为导致地面过于湿滑),对丙遭受的损害具有过失并提供了间接的原因力,商场应承担与其过错相应的补充责任。
丙进商场是购买商品还是借用厕所不影响商场赔偿责任的承担,故A选项表述正确,不当选;B选项表述正确,不当选;D选项表述错误,当选。
《民法典》第181条第1款规定,因正当防卫造成损害的,不承担民事责任。
《民法典》第181条第2款规定,正当防卫超过必要的限度,造成不应有的损害的,正当防卫人应当承担适当的民事责任。
适用公平责任的前提条件有三:(1)加害人和受害人对损害的发生均无过错,因此不构成过错侵权;(2)加害人的行为不属于法律明文规定的无过错侵权,因此不构成无过错侵权;(3)不责令加害人对受害人予以适当补偿显然违背公平原则。
法考法理学测试题及参考答案一、单选题(共68题,每题1分,共68分)1.《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》规定:各地高级人民法院可根据本地区经济发展状况,并考虑社会治安状况,在本解释规定的数额幅度内,分别确定本地区执行"数额较大"、"数额巨大"、"数额特别巨大"的标准。
依据法理学的有关原理,下列正确的表述是:A、该规定违反了"法律面前人人平等"的原则B、该规定说明:政治对法律没有影响C、该规定说明:法律内容的决定因素是社会经济状况D、该规定没有体现法的普遍性特征正确答案:C2.关于法律语言、法律适用、法律条文和法律渊源,下列哪一选项不成立?A、社会风俗习惯作为非正式的法律渊源,可以支持对法律所作的解释B、法律适用并不是适用法律条文自身的语词,而是适用法律条文所表达的意义C、法律语言具有开放性,因此法律没有确定性D、法律适用的过程并不是纯粹的逻辑推理过程,而有法律适用者的价值判断正确答案:C3.我国《民法典》第1081条规定:“现役军人的配偶要求离婚,须得军人的同意,但军人一方有重大过错的除外。
”依据法理学的有关原理,下列表述中正确的是?A、该条中所规定的军人的配偶在离婚方面所承担的义务没有相应的权利存在B、现役军人与其配偶之间的权利义务是不一致的C、该条所规定的法律义务是一种对人义务或相对义务D、该法律条文完整地表达了一个法律规则的构成要素正确答案:C4.郝某的父亲死后,其母季某将郝家住宅独自占用。
郝某对此深为不满,拒绝向季某提供生活费。
季某将郝某告上法庭。
法官审理后判决郝某每月向季某提供生活费300元。
对此事件,下列哪一种理解是正确的?A、子女赡养父母主要是道德问题,法官判决缺乏依据B、法官作出判决本身是一个法律事实C、法官的判决在原被告之间不形成法律权利与法律义务关系D、该事件表明,子女对父母只承担法律义务,不享有法律权利正确答案:B5.根据马克思主义法学的基本观点,下列说法哪一项是正确的?A、法既执行政治职能,也执行社会公共职能B、法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件C、法在本质上是社会成员公共意志的体现D、法不受客观规律的影响正确答案:A6.甲、乙分别为某有限责任公司的自然人股东,后甲在乙知情但不同意的情况下,为帮助妹妹获取贷款,将自有股份质押给银行,乙以甲侵犯其股东权利为由向法院提起诉讼。
重点知识点法院调解的适用范围一审、二审、再审程序阶段均可以适用调解。
「应当调解的情形」1.对于可能通过调解解决的民事案件,应当调解。
对于开庭前可以调解的,法院应采取调解方式及时解决纠纷,从而使得案件无须进入庭审环节,而是在审前通过调解方式结案。
2.对于离婚案件,应当先行调解;但不能久调不判。
3.对于简易程序审理的下列案件应当先行调解:婚姻家庭纠纷和继承纠纷,劳务合同纠纷,交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷,宅基地和相邻权纠纷,合伙合同议纠纷,诉讼标的额较小的纠纷。
「不得适用调解的情形」1.适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件不能调解。
(因为没有对立当事人)2.婚姻等身份关系确认案件以及其他依案件性质不能调解的民事案件不能调解。
法院调解的程序「调解的进行」调解的启动:必须经当事人双方同意,可以依申请,也可以依职权。
调解因当事人拒绝继续调解或双方达成协议而结束。
一审、二审、再审程序阶段均可以适用调解;执行程序不适用调解。
「调解的范围」调解方案的形成:当事人可以自行提出;主持调解的人也可提供参考方案。
调解协议内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许。
「调解的方式」1.方式对席调解为原则(各方同时在场);单方调解为例外。
2.委托调解经各方当事人同意,法院可以委托有关单位或个人对案件进行调解。
达成调解协议后,法院应当依法予以确认。
3.邀请协助调解真题与解析1(单选题)依法治国要求树立法律权威,依法办事,因此在民事纠纷解决的过程中,各方主体都须遵守法律的规定。
下列哪一行为违背了相关法律?A.法院主动对确有错误的生效调解书启动再审B.派出所民警对民事纠纷进行调解C.法院为下落不明的被告指定代理人参加调解D.人民调解委员会主动调解当事人之间的民间纠纷【答案】C【考点】诉讼中和解【解析】一审中撤回起诉后可以再次起诉,二审、再审中撤回起诉后不能再次起诉。
诉讼中和解是当事人对自己实体权利和诉讼权利的处分。
2020法考重要知识点《民法典》94个要点总结《民法典》共7编,各编依次为总则、物权、合同、人格权、婚姻家庭、继承、侵权责任,以及附则。
以下为民法典的94个要点。
一、总则编第一编"总则"规定民事活动必须遵循的基本原则和一般性规则,统领民法典各分编。
第一编基本保持现行民法总则的结构和内容不变,根据法典编纂体系化要求对个别条款作了文字修改,并将"附则”部分移到民法典草案的最后。
要点一:将"弘扬社会主义核心价值观"作为一项重要立法目的。
要点二:确立了平等、自愿、公平、诚信、守法和公序良俗等民法基本原则。
要点三:将绿色原则确立为民法的基本原则。
要点四:胎儿有权利继承遗产、接受赠与等。
涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。
但是,胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。
要点五:八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人。
要点六:紧急情况被监护人无人照料,村居委会或民政部门应安排照料。
规定因发生突发事件等紧急情况,监护人暂时无法履行监护职责,被监护人的生活处于无人照料状态的,被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门应当为被监护人安排必要的临时生活照料措施。
要点七:对数据、网络虚拟财产的保护作了原则性规定。
要点八:未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间,自受害人年满十八周岁之日起计算。
二、物权编物权是民事主体依法享有的重要财产权。
物权法律制度调整因物的归属和利用而产生的民事关系,是最重要的民事基本制度之一。
第二编"物权”在现行物权法的基础上,按照党中央提出的完善产权保护制度,健全归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的现代产权制度的要求,结合现实需要,进一步完善了物权法律制度。
要点一:加强对建筑物业主权利的保护。
适当降低业主作出决议的门槛,明确共有部分产生的收益属于业主共有。
要点二:明确地方政府有关部门、居民委员会应当对设立业主大会和选举业主委员会给予指导和协助。
最新国家法考《民事诉讼法与仲裁制度》职业资格考前练习一、单选题1.赵洪诉陈海返还借款100元,法院决定适用小额诉讼程序审理。
关于该案的审理,下列哪一选项是错误的?(2014年卷三40题,单选)A、应在开庭审理时先行调解B、应开庭审理,但经过赵洪和陈海的书面同意后,可书面审理C、应当庭宣判D、应一审终审本题答案与相关知识点解析【知识点】:第14章>第3节>小额案件审理程序的特别规定【参考答案】:B【本题答案与知识点解析】:本题考查小额诉讼程序。
小额诉讼程序隶属于简易程序,是简易程序中更加特殊的一种程序,这是在掌握小额诉讼程序时需要理解的一大前提。
根据《简易程序规定》第14条之规定,诉讼标的额较小的纠纷在开庭审理时应当先行调解。
因此A选项正确。
《简易程序规定》第23条规定:“适用简易程序审理的民事案件,应当一次开庭审结,但人民法院认为确有必要再次开庭的除外。
”一审无论适用普通程序还是适用简易程序都必须开庭审理,二审原则上也必须开庭审理,只有在例外情况下才可以不开庭。
但是即使第二审人民法院不开庭审理,也需要阅卷、调查和询问当事2.某品牌手机生产商在手机出厂前预装众多程序,大幅侵占标明内存,某省消费者保护协会以侵害消费者知情权为由提起公益诉讼,法院受理了该案。
下列哪一说法是正确的?(2015年卷三35题,单选)A、本案应当由侵权行为地或者被告住所地中级法院管辖B、本案原告没有撤诉权C、本案当事人不可以和解,法院也不可以调解D、因该案已受理,购买该品牌手机的消费者甲若以前述理由诉请赔偿,法院不予受理本题答案与相关知识点解析【知识点】:第5章>第4节>公益诉讼【参考答案】:A【本题答案与知识点解析】:本题考查公益诉讼。
《民诉解释》第285条第1款规定:“公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖,但法律、司法解释另有规定的除外。
”故A选项正确。
《民诉解释》第290条规定,公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的,人民法院不予准许。
2019年国家法考《民事诉讼法与仲裁制度》职业资格考前练习一、单选题1.唐某作为技术人员参与了甲公司一项新产品研发,并与该公司签订了为期2年的服务与保密合同。
合同履行1年后,唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走,负责开发类似的产品。
甲公司起诉至法院,要求唐某承担违约责任并保守其原知晓的产品。
关于该案的审判,下列哪一说法是正确的?(2012年卷三36题,单选)A、只有在唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的情况下,法院才可以不公开审理B、根据法律的规定,该案不应当公开审理,但应当公开宣判C、法院可以根据当事人的申请不公开审理此案,但应当公开宣判D、法院应当公开审理此案并公开宣判>>>点击展开答案与解析【知识点】:第2章>第2节>公开审判制度【答案】:C【解析】:本题考查公开审判的范围与例外。
根据《民事诉讼法》第134条、第148条之规定,本题属于商业秘密案件且为依申请不公开审理的民事案件,但需公开宣判,故B、D选项均错误。
只要一方当事人申请不公开即可满足不公开审理的前提,故A选项错误。
综上,C选项正确。
2.执法为民是社会主义法治的本质要求,据此,法院和法官应在民事审判中遵守诉讼程序,履行释明义务。
下列哪一审判行为符合执法为民的要求?(2013年卷三36题,单选)A、在李某诉赵某的欠款纠纷中,法官向赵某释明诉讼时效,建议赵某提出诉讼时效抗辩B、在张某追索赡养费的案件中,法官依职权作出先予执行裁定C、在杜某诉阎某的离婚案件中,法官向当事人释明可以同时提出离婚损害赔偿D、在罗某诉华兴公司房屋买卖合同纠纷中,法官主动走访现场,进行勘察,并据此支持了罗某的请求>>>点击展开答案与解析【知识点】:第13章>第2节>开庭审理【答案】:C【解析】:本题考查社会主义法治理论和法官的释明权。
法官的释明权,是指为了明确当事人所主张的请求和事实,而促进当事人充分陈述或指挥其举证的诉讼指挥权。
司法赔偿请求人和赔偿义务机关
(一)司法赔偿请求人
司法赔偿请求人是指人身权和财产权被违法司法行为侵害,依法享有国家赔
偿请求权的人,包括公民、法人和其他组织。
司法赔偿请求人的资格:
(1)受害的公民、法人或者其他组织有权要求赔偿。
(2)受害的公民死亡的,其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。
(3)受害的法人或者其他组织终止的,其权利继受人的法人或者其他组织有
权要求赔偿。
(二)司法赔偿义务机关
【注意】
赔偿义务机关后置。
刑事案件可以分为多个相互独立又彼此关联的程序,如立案、侦查、逮捕、
起诉、一审、二审等,如果案件已经完成某一个阶段的程序,进入后一程序,负
责后面程序的机关有审查前一程序中刑事司法行为合法性的法定职责。如果后一
程序中的机关没有发现前面的错误,而是继续犯错,则应当由后一程序的机关对
案件承担全部赔偿责任,前面的机关无须承担赔偿责任。
(三)司法赔偿程序(★★★)
司法赔偿程序是指公民、法人或者其他组织行使司法赔偿请求权,要求有关
的国家侦查、检察、审判、监狱管理机关履行司法赔偿责任的程序,主要由司法
赔偿处理程序、司法赔偿复议程序、司法赔偿决定程序组成。
1.司法赔偿处理程序
司法赔偿处理程序是指司法赔偿义务机关受理和处理受害人赔偿请求的程
序。
2.赔偿请求人提出赔偿申请
赔偿请求人要求赔偿,应当先向赔偿义务机关提出,赔偿请求人知道侵权之
日起2年内提出赔偿请求。
3.赔偿义务机关现行处理
赔偿义务机关应当自收到申请之日起2个月内,作出是否赔偿的决定。赔偿
义务机关作出赔偿决定,应当充分听取赔偿请求人的意见,并可以与赔偿请求人
就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照《国家赔偿法》第四章的规定进行协商。
赔偿义务机关决定赔偿的,应当制作赔偿决定书,并自作出决定之日起10日内
送达赔偿请求人。赔偿义务机关决定不予赔偿的,应当自作出决定之日起10日
内书面通知赔偿请求人,并说明不予赔偿的理由。
(二)司法赔偿复议程序
司法赔偿复议程序,是指司法赔偿请求人不服赔偿义务机关的处理,向上一
级机关提出复议申请,由复议机关审查并作出决定的程序。赔偿义务机关是人民
法院的,赔偿请求人可以依照本条规定向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出
赔偿决定。
1.赔偿请求人提出复议申请
赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定,赔偿请求人可以自2
个月届满之日起30日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿请求人对
赔偿的方式、项目、数额有异议的,或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的,赔
偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起30日内,向赔
偿义务机关的上一级机关申请复议。
2.复议机关作出复议决定
复议机关应当自收到申请之日起2个月内作出决定,包括维持决定、撤销决
定、变更决定等。复议机关的复议决定对于赔偿义务机关具有约束力,赔偿义务
机关必须执行。
(三)司法赔偿决定程序
司法赔偿决定程序,是指法院的赔偿委员会受理司法赔偿请求、作出决定的
程序。中级以上的人民法院设立赔偿委员会,由人民法院3名以上审判员组成,
组成人员的人数应当为单数。
1.申请
赔偿请求人不服复议决定的,可以在收到复议决定之日起30日内向复议机
关所在地的同级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定;复议机关逾期不作决定的,
赔偿请求人可以自期限届满之日起30日内向复议机关所在地的同级法院赔偿委
员会申请作出赔偿决定。赔偿请求人向赔偿委员会申请,应当递交赔偿申请书一
式四份。赔偿请求人书写申请书确有困难的,可以口头申请。
2.立案
赔偿委员会收到赔偿申请,经审查认为符合申请条件的,应当在7日内立案,
并通知赔偿请求人、赔偿义务机关和复议机关;认为不符合申请条件的,应当在
7日内决定不予受理;立案后发现不符合申请条件的,决定驳回申请。赔偿委员
会应当在立案之日起5日内将赔偿申请书副本或者《申请赔偿登记表》副本送达
赔偿义务机关和复议机关。
3.审理
(1)审理的组织形式
赔偿委员会审理赔偿案件,应当指定一名审判员负责具体承办。赔偿委员会
作赔偿决定,必须有3名以上审判员参加,按照少数服从多数的原则作出决定。
(2)协商
赔偿委员会审理赔偿案件,可以组织赔偿义务机关与赔偿请求人就赔偿方
式、赔偿项目和赔偿数额进行协商。
(3)审理方式
赔偿委员会采取书面审查的办法。必要时,可以向有关单位和人员调查情况、
收集证据。赔偿请求人与赔偿义务机关对损害事实及因果关系有争议的,赔偿委
员会可以听取赔偿请求人和赔偿义务机关的陈述和申辩,并可以进行质证。
(4)举证责任
赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张,应当提供证据。但是,被羁
押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力的,赔偿义务机关的行为与被羁押人的死
亡或者丧失行为能力是否存在因果关系,赔偿义务机关应当提供证据。
4.决定
(1)维持决定
赔偿义务机关的决定或者复议机关的复议决定认定事实清楚,适用法律正
确,依法予以维持。
(2)重新决定
赔偿义务机关的决定、复议机关的复议决定认定事实清楚,但适用法律错误
的,依法重新决定;赔偿义务机关的决定、复议机关的复议决定认定事实不清、
证据不足的,查清事实后依法重新决定。
(3)赔偿或不赔偿决定
赔偿义务机关、复议机关逾期未作决定的,查清事实后依法作出决定。赔偿
委员会应当制作国家赔偿决定书,加盖人民法院印章。赔偿委员会应当自收到赔
偿申请书之日起3个月内作出决定;属于疑难、复杂、重大案件的,经本院院长
批准,可以延长3个月。赔偿委员会作出的赔偿决定,发生法律效力,必须执行。
5.申诉
赔偿请求人或者赔偿义务机关对赔偿委员会作出的决定,认为确有错误的,
可以向上一级法院赔偿委员会提出申诉。赔偿委员会作出的赔偿决定生效后,如
发现赔偿决定违法的,经本院院长决定或者上级法院指令,赔偿委员会应当在2
个月内重新审查并依法作出决定,上一级法院赔偿委员会也可以直接审查并作出
决定。检察院对各级法院赔偿委员会作出的决定,上级检察院对下级法院赔偿委
员会作出的决定,发现违法的,应当向同级法院赔偿委员会提出意见,同级法院
赔偿委员会应当在2个月重新审查并依法作出决定。