第二章 公司法律制度讲义

第二章 公司法律制度
【问题2-1】教材中经常出现“过半数”、“半数以上”，请问如何区分？
【回答】在法律上，“以上”、“以下”均包括本数，“以上”是大于等于，“以下”是小于
等于，“不满”是小于，“达到”是大于等于，“未达到”是小于，“超过”是大于，“过半数”
是大于1/2，“半数以上”是大于等于1/2。
【问题2-2】什么是注册资本？什么是认缴资本？什么是实收资本？三者是什么关系？
【回答】（1）甲乙丙三人拟设立一个有限责任公司，甲说“我出100万元，在领取营业
执照时先交30万元，其他70万元在公司成立后一年内交齐”；乙说“我出40万元，在公司
领取营业执照时一次交清”；丙说“我出60万元，领取营业执照时先交20万元，其余40
万元在公司成立后两年内交清”。在本例中，股东认缴资本为100+40+60=200（万元），在公
司领取营业执照时，股东实际缴纳的资本（实收资本）为30+40+20=90（万元），由于有限
责任公司的注册资本为股东认缴的出资额之和，因此该有限责任公司的注册资本=认缴资本
=200万元；（2）有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东“认缴”的出
资额；以发起设立方式设立的股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人
“认购”的股本总额；以募集设立方式设立的股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登
记的“实收”股本总额（即募集设立的股份有限公司不允许分期出资）。
【问题2-3】什么是高级管理人员？什么是控股股东？什么是实际控制人？
【回答】（1）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会
秘书和公司章程规定的其他人员；（2）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额
50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50％以上的股东（绝对控股）；出资额
或者持有股份的比例虽然不足50％，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以
对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东（相对控股）；（3）实际控制人，是指虽“不
是公司的股东”，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人，例如
乙公司持有甲公司60％的股份，丙公司持有乙公司90％的股份，则乙公司是甲公司的控股
股东，丙公司是甲公司的实际控制人。
【问题2-4】公司合并、分立、减少注册资本的，为什么应当自公告之日起45日后申请
变更登记？
【回答】公司合并、分立、减资的，均要求在相关决议作出之日起10日内通知债权人，
并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知之日起30日内，未接到通知的，自公告之日
起45日内申报债权。如果未满“公告之日起45日”说明合并、分立、减资的程序尚未进行
完毕，此时是不得进行变更登记的。
【问题2-5】如何区分股东代表诉讼和股东直接诉讼？
【回答】
侵害对象 侵权人 程序 “股东”的要求

股东
代表诉讼 侵害公司利益

董事、高管 监事会——股东
有限责任公司：只要是股东就行

股份有限公司：连续180日以上单独或合计持有公司1％以上股份的股东 监事 董事会——股东
公司以外的他人 董事会或监事会——
股东
股东直接侵害股东利益 董事、高管 股东直接提起 只要是股东就行，不论有限责任
公司还是股份有限公司
诉讼
【问题2-6】一人有限责任公司和个人独资企业有什么不同？
【回答】一人有限责任公司和个人独资企业的区别主要体现在：（1）投资人的责任不同：
一人有限责任公司是一个法人型企业，其股东对公司债务承担有限责任，个人独资企业是非
法人型企业，其投资人对企业债务承担无限责任；（2）投资人的种类不同：一人有限责任公
司的股东可以是自然人，也可以是法人，而个人独资企业的投资人只能是自然人且为中国公
民；（3）资本要求不同：一人有限责任公司要求注册资本最低限额为人民币10万元，且不
得分期出资，而个人独资企业只要求有投资人“申报”的出资即可；（4）纳税义务不同：一
人有限责任公司应当缴纳企业所得税，而个人独资企业是由其投资人缴纳个人所得税的。
【问题2-7】如何理解“一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司，该一人有限
责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司；但该规定不适用于法人”？
【回答】即“计划生育政策”只适用于自然人，不适用于法人。如王某可以设立甲一人
有限责任公司，但是不能再设立乙一人有限责任公司，由自然人王某设立的甲一人有限责任
公司也不能再投资设立丙一人有限责任公司。但是，A公司既可以设立B一人有限责任公司，
也可以同时设立C一人有限责任公司，而B一人有限责任公司可以再投资设立D一人有限责
任公司，C一人有限责任公司也可以再投资设立E一人有限责任，总之，对由法人设立的一
人有限责任公司是不受“计划生育政策”限制的。
【问题2-8】“有限责任公司股东向股东以外的人转让股权应当经其他股东过半数同意”
和“即使股东向股东之外的人转让股权，也无需经过股东会作出决议”两句是否矛盾？
【回答】不矛盾。征求其他股东过半数同意可以通过多种方式进行，开会征求是一种方
式，私下发出书面通知进行征求也是一种方式，不论以哪种方式征求，只要能征得其他股东
过半数同意即可，不一定要开会解决。这个知识点经常在案例型题目中涉及到，考生更需要
关注的是，如何准确地计算出同意的股东数量：（1）明确表示同意；（2）自接到股权转让书
面通知之日起30日内未答复的，视为同意（人民法院强制执行：自人民法院通知之日起满
20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权）；（3）不同意转让的股东应当购买，不购
买的视为同意转让。
【问题2-9】股东大会是否要求有过半数的股东出席？
【回答】不要求。此处是考生极易混淆的内容，要着重进行区分。股份有限公司的董事
会要求过半数董事出席才能开会，但是在通过时却是要求“全体”（而不是“出席”）过半数
通过。而股份有限公司股东大会则是未要求股东出席股东大会的人数，但是在做出决议时却
是“出席”会议的股东所持表决权过半数通过。
【问题2-10】如何理解“股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏
损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算为由，提起解
散公司诉讼的，人民法院不予受理。另外，股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对
公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理”？
【回答】（1）股东的知情权、利润分配请求权受到损害的，可以直接提出知情权诉讼或
者分红权利诉讼，直接要求人民法院保护其权益即可，没有必要把公司解散掉；（2）公司亏
损、财产不足以偿还全部债务的，应当向人民法院申请破产，而不是简单地将公司予以解散
了事；（3）公司营业执照被吊销的，公司的主体资格即已经消灭，无须再行解散，如果该公
司未主动进行清算的，债权人可以直接申请人民法院指定清算人进行清算；（4）解散和清算
之间是有先后顺序的，人民法院应当先确定是否解散企业，然后再谈清算的事情，所以，当
事人既提出解散申请，又提出清算申请时，人民法院只能先受理解散申请，先确定是否解散，
之后才能谈清算。