公司组织结构设立原则

目 录 -、公司组织制度的性质 二、公司组织制度的内容 三、公司组织制度的法律意义 (一)、公司组织制度是公司成立的行为要件。 (二)、公司组织制度是公司对外的信誉证明。 (三)、公司组织制度是公司对内管理的依据。 (四)、公司组织制度是国家管理公司的重要渠道。 四、关于公司组织结构的创新一让经营管理权独立出来 五、公司组织制度订立时应注意的几个问题 (一)、组织制度的内容不得与公司法重复和冲突。 (二)、组织制度要注意弥补公司法的遗漏。 (三)、注意公司组织制度的稳定性和可变性。 六、英国商业银行经营管理的理论和经验探析 (--)、传统银行的分类界限越来越模糊。 (二)、银行内部组织结构在适应经济社会和技术的变化中，在适应 银行自身竞争和发展中不断调整。 (三)、银行经营理念日益理性化、全球化，更加具有人文色彩和信息社会的特征。

论公司组织结构设置原则 [内容摘要]公司、企业是现代商事关系中最重要、最活跃的主体，是社会经济的基本单位，为社会经济的细胞和动力之所在。在现代市场经济条件下，绝大多数商事活动都有赖于商事企业的积极行为。它的设立、存续与健康发展，是整个社会经济持续、稳定发展的基础。企业的设立、破产、变更、解散，不仅关系企业本身，而且对于其相连的社会经济关系都会产生直接而深刻的影响。所以，商事企业很自然的成为现代商法的重要调整对象和调整内容．各国商法都以大量的强行法律规则对商事企业加以调整和控制，致力于保护社会经济秩序的稳定和市场交易的安全。本文浅要叙述了公司组织结构设置原则的性质、概念、内容、法律意义。分析了其之所以成为现代商法基本原则的理由、其积极意义与消极的一面。笔者还简要论述了关于公司组织结构的创新--让经营管理权独立出来这一现代公司经营管理理论以及英国商业银行经营管理者在现代社会激烈竞争中的理论和经验。要建立现代企业制度即公司制制度，我们一定要加强公司章程的研究，并必须高度重视公司章程的建设，提高公司章程在公司设立中的地位。这样才能使公司成为真正的自我约束和自我发展的法人，国家才能更有效的对公司进行管理。缜密的公司章程为公司今后的良性发展打下了坚实基础，也为我国公司制度完善提供了契机。

公司、企业是现代商事关系中最重要，最活跃的主体，是社会经济的基本单位，为社会经济的细胞和动力之所在。在现代市场经济条件下，绝大多数商事活动都有赖于商事企业的积极行为。它的设立、存续与健康发展，是整个社会经济持续、稳定发展的基础。企业的设立、破产、变更、解散，不仅关系企业本身，而且对于其相连的社会经济关系都会产生直接而深刻的影响。所以，商事企业很自然的成为现代商法的重要调整对象和调整内容。各国商法都以大量的强行法律规则对商事企业加以调整和控制，致力于保护社会经济秩序的稳定和市场交易的安全。 当公司制以其特有的制度优势，包括有限责任原则、投资收益原则、企业独立实体原则、分权与制衡的内部管理原则等，实现利益共享、风险分担、权利制衡时，公司制度便获得了全社会的普遍认同，为公司法人制度在现代资本主义世界的完整确立，奠定了认识论的基础。 以公司制度为主要组织形式的现代企业制度适应了发达的市场经济的要求，与现代企业制度的主要组织形式相对应，同时，现代企业制度也具有与市场经济相适应的特征，这些特征主要表现在财产责任、组织管理以及利益分配这几个方面． 一、公司组织制度的性质 公司组织制度的性质为何?学者间意见纷纭。在大陆法系和英美法系之间也存在着很大的差别。在英美法系，公司组织制度往往被视为-种结构．英国法学界则认为公司组织制度为-种法定的组织形式：日本通说则认为公司组织制度为一种自治法规，有学者干脆把其视为公司法的一种渊源，也有学者认为，公司组织制度是设立中公司机关的发起人所制定的一种社团规章，既非结构，亦非社团规章。对于公司组织制度的性质，不妨以股份制有限责任公司为例从以下几个．方面加以认识： (一)、从公司组织制度制定的主体看，有限责任公司的组织制度的制定主 体是全体股东，这是有限责任公司的股东的有限性的特点所决定的，如我国《公司法》，第20条第1款就规定由2个以上50个以下股东共同出资设立的有限责任公司。其他的国家和地区也有类似的规定。但德国、奥地利、意大利、瑞士等国却规定有限责任公司设立至少有两人，之后可以为一人，但从其实践上看，有限责任公司的股东人数也是有限的，因有限责任公司的人为因素决定了它不可能像股份公司那样接纳成千上万的股东。由此可以看出有限责任公司的组织制度是由全体股东的意见而产生的，并且公司组织制度制定时，全体股东都要在章程上签字。股份有限公司的公司组织制度的制定主体一般为发起人，因其具有开放性的特点，使其不可能像有限责任公司那样由全体股东来制定公司组织制度，其他有意投资者只能对发起人制定的组织制度表示接受或者拒绝，接受者即成为股东。股份有限公司成立后，对公司章程的修改是遵从大股东的意志，但中小股东可以出卖股票以获得意志的自由。从此也可看出股份有限公司的机构设置也是股东意见的结果。股东以上制定公司组织制度的行为是一种法律行为即为共同行为。 (二)、从公司组织制度的意思性质看，公司组织制度是私法自治原则的体 现，准确地说，是公司这种民事主体的一种书面的意思表示而已，与国家立法机关制定法律、行政法规和规章等法律渊源迥然不同。公司组织制度可以说是当事人意思一致地体现。特别是有限责任公司组织制度更需全体股东签名同意，即使是在公司成立后加入公司的股东，也以同意接受公司组织制度为前提。总体看来，公司组织制度是全体股东的意思表示，一般不受外界的干扰。当然，股东意思不能违反法律、法规及其他的规章制度，否则，该组织制度无效。 (三)、从各国公司法对公司组织制度的定义看，组织制度是一种协议。美 国公司法认为，公司的组织制度是管理公司内部事务的规章制度，由公司的成员根据州公司法自行制定。公司的组织制度相当于公司与其成员之间的一种协议，也是公司的成员与成员之间的一种协议。因为公司组织制度属于公司的内部文件，仅对公司内部的事务有约束力。我国现行教材也认为公司组织制度是一种股东共同一致的意思表示即为协议。公司组织制度，是指公司必备的规定公司组织与活动的基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示。 (四)、公司组织制度必须按照法律规定的内容进行制定，尤其是法律规定 的必须记载事项。这一要求，完全为了保护股东的权益和维护交易安全。对于其他的相对记载事项及任意的记载事项，则完全由当事人根据公司的情况来决定。 同样在对于商事企业的设立中，各国在立法上也采取不同的原则，但主要有许可主义、准则主义和特许主义三种。许可主义，又称核准主义、审批主义，指"设立企业，除了需要符合法律规定的条件外，还需个别报请主管行政机关审批核准"．法国、德国等西方资本主义国家从17世纪后期开始采用这一原则，但鉴于其弊端，及至现代，这一原则已经不再被广泛采用。我国原先对企业设立曾经普遍采用许可主义，但是随着市场经济及其"自由企业"精神渐为社会所接受，这种设立原则不断受到质疑。其不仅造成政企不分，形成地区或部门的行政垄断。而且设立手续繁琐复杂，极易助长官僚作风和腐败现象。《公司法》颁布之后，我国在这-问题上的立场逐渐发生重大变化，正在由许可主义向准则主义发展。 准则主义，又称登记主义，是指设立企业不需要向有关主管机关申请批准，只要符合法律规定的成立条件。即可直接向登记机关申请登记，经登记机关审查合格后授予合格主体的资格。从19世纪起，美、英、法、德等世界主要发达资本主义国家已普遍采用。后来，为克服滥设公司和利用公司欺诈的弊端，发达资本主义国家遂严格公司设立条件，并在公司法中引入大量的组织和会计方面的强制性规定，学理上称其为"严格准则主义"。 特许主义，这是指"根据特别法、专门法规或行政命令设立企业，或由国家领导人特许设立企业"。一般的，特许主义设立的企业是承担特殊公共职能的公用企业或者某些关系国计民生的重要行业的企业，如政策性银行、军工、航天，能源、交通等行业的企业。 从股份有限公司的组织结构以及国外对于公司的设置中可以看出公司的组织结构和其他的公司制度存在着本质的差别．公司组织结构从法律的角度明确的规定了公司的构成及其组成方式。他所规定的是公司中最基本的问题，其性质类似于一个国家的根本法--(宪法)。但是公司组织结构的设置从根本上说是一种经验的累积，是前人在工作中进行经验的总结，吸取经验教训而逐步发展形成了今天的表现形式。 二、公司组织制度的内容 公司组织制度的制定是公司设立的必要条件，公司组织制度是出资人(股份公司)纯粹表示设立意思的行为。可以说制定公司组织制度的行为是最重要的设立行为，因此对这种行为的范围进行界定(即公司组织制度的内容)是十分必要的。如何界定呢? 国外的通行做法是将公司组织制度记载事项区别为：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项，而且认为这三种记载事项的效力不同。绝对必要记载事项的缺项记载或其中一项记载违法，将导致公司组织制度无效，甚至公司的设立无效。相对必要记载事项，仅在记载于章程时才发生效力，不记载不影响组织制度的效力。其中某一项记载违法．仅该事项记载违法，并不影响组织制度的效力。任意记载事项，指不违反强制性法律规范和公序良俗的情况下，公司认为应记载的事项，其效力状态与相对必要记载事项相同。从这三种不同事项可以看出，公司法应对其分别规定．但我国公司法对组织制度记载事项没有区分，实际上是将这三项都列为绝对必要记载事项了。这样做，无疑是将某些非绝对必要记载事项的