法理学法律救济与法律责任

当代中国法律责任的目的是什么很多时候我们不能很好地理解法律法规，通过一些案例分析我们能够更清楚的理解。

下面是本人为您介绍的当代中国法律责任的目的、功能与归责的基本原则。

希望对你有帮助!一、两则案例引发的问题案例一：1999年6月14日中午，笔者从收音机的调频节目中收听到中央电视台第一套节目《今日说法》栏目介绍的一则案例。

案情大意是：河南一位农村妇女在为期十年的山林承包合同到期前夕，不顾林业管理机关三次要其办理采伐许可证的提示，擅自砍伐了三百棵树木。

当地司法机关依法对这名妇女判处了有期徒刑三年、罚金两千元的刑事处罚。

冤，是这名妇女以及其他村民对这一处罚的共同反应。

事后，这名妇女也说，(没办证是因为)她当时脑子没转过弯儿来。

但是因为这些树是在她的承包地里，是她与她的家人花费十年心血劳动的结果。

当地的村民们也不理解她错在那里。

也许问题主要出在没有办采伐证上。

国家最高林业主管机关的官员作为专家对此进行了点评。

大意是：我国目前林木保护形势严峻，只有通过严厉的法律制度和严格的执法才能切实保护我国的林业资源和生态环境。

笔者对专家的点评没有疑义，只是不明白：法院到底为什么要对她进行这样的刑事处罚?就是因为她没有履行必要的审批手续么?没办采伐证的代价就是三年囹圄之苦外加两千元罚金吗?如果将她的行为同她所受到的刑事处罚与受到同等刑事处罚的人的别的违法行为相比(如贪污、受贿、玩忽职守或下述的非法采血、卖血)，她所受到的处罚是否太重了?如果是为了通过处罚保护林木资源，那么法院的这个判决真能起到这个作用么?所付出的代价不会太大么?案例二：这也是笔者从《今日说法》中听到的案例(在案例一播出后的一星期左右)。

这是一则关于处理一个非法组织采血、卖血的血霸王的案例。

目前在某些地方非法组织采血、卖血的情况非常严重。

这些非法采集来的血液没有任何安全保证(电视中显示的哪个非法采血点的场所、器具都十分肮脏)，这种可能会传播多种疾病(如爱滋病、丙型肝炎)的血液或血液制品一旦输进急待救助的伤病员身体里，会对他们的身体、精神，他们的家人以及整个社会造成严重的危害。

1.法学：法学是围绕权利义务及其界限而展开的，以法学现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

2.法理学在法学体系中的地位法理学是法学的一般理论基础理论方法论3.法德概念：是法学的起始范畴，是法学研究的研究的核心，是人们对认识的法律现象的属性或观念的深层次把握。

4.法的定义的表述：法是由国家制定或认可并由国家强制力实施的，以权利和义务为内容，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志，以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。

5.法的本质①阶级意志性：法是统治阶级意志的体现②物质制约性：法的内容是由统治阶级所处的社会物质生活条件所决定6.法的特征①特殊规范性：法是调整人的行为关系的规范②国家意志性：法是由国家制定或认可的规范③权利义务性：法是规范权利和义务的规范④国家强制性：法是由国家强制力保证实施的规范7.法律概念：是人们在不断地认识和时间过程中，对具有法律意义的现象和事实进行理性概括和抽象表达而形成的一些权威性范畴。

8.法律规则的逻辑结构①假定②行为模式③法律后果9.法律规则的分类①授权性规则、义务性规则、权义复合型规则（含义）②强制性规则和任意性规则③调整性规则和构成性规则10.法律原则概念：法律的基础性真理或原理，为其他规则提供基础性或本源的综合性原理。

11.法理原则和法律规则的区别①内容：法律原则不预设确定的实施状态和具体的法律后果，也没有规定具体的权利、义务和责任，它无法为社会活动主体提供具体的行为准则。

而规则在内容的明确化程度上显然高于原则。

②适用范围：法律原则适用范围很大，法律规则只适用于一类行为。

③适用要求：法律原则的适用具有一定弹性④法律规则之间往往互相排斥，法律原则则可以相互兼容12.法律原则的作用①在立法过程中的作用：体现和宣告法律的基本精神；维护法律体系的统一②在法律实施过程中的作用；弥补法律的漏洞；作为审判的依据；限制法官的自由裁量权③在守法过程中的作用13.法的形式渊源：法律上承认的发的主要形式。

法理学概论引论一、法学1、概念：所谓法学就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。

2、性质：（1）法学的研究总是指向法律现象或者法律问题的；（2）法学具有务实性；（3）法学是反映人的经验理性所谓学问，是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现；（4）法学是职业性知识体系，它所使用的语言是经过提炼的行业语言；（5）法学不同于自然科学，在于它研究的是一种“价值性事实”，即反映的是人类的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实；3、法学的研究对象法律制度问题；社会现实或社会生活关系问题；法律制度与社会现实之间如何应对的问题；二、法学思维1、概念：法学思维是指法学者在研究法律现象时所持的思考立场、态度、观点、价值和方法；2、特点：法学思维是实践思维；法学思维是以实在法（法律）为起点的思维；法学思维是问题思维；法学思维是论证的思维、说理的思维；法学思维是评价性思维；三、法理学1、概念：法理学是一门研究所有法律制度中的一般问题、原理、原则和制度的学问。

2、法理学体系：从研究范围和功能两方面研究。

从范围上看，法理学包括法本体论（尤其法概念论）、法价值论、法认识论和法方法论等，从功能上看，包括经验功能、分析功能和规范功能；3、学习法理学的意义（1）人类精神的烟花离不开四边的哲学；（2）法理学不仅为人们提供学习法律的入门知识，而且更重要的是培养法律和法学工作者的见解和境界；（3）法理学忠在训练人们的法律思维方式和能力；第一章法一、法的名称二、法概念的争议（一）应然法与实然法1、所谓应然法就是，“应该是怎样的法”，即根据其自身的特性而应达到的某种理想或理念状态的法，有是被称为“理念法”或“理想法”；2、所谓实然法，就是“实际上是怎样的法”即在现实中实际存在、实际发生效力、对人们的行为实际产生作用的法，有时也被称为“实际的法”。

（二）自然法与实在法1、自然法：以对人的预设为出发点，进而认为人得基本权利是自然发的关键，因此侵犯人的基本权利的法将会丧失实际上的约束力，即“恶法非法”，代表人物：格老秀斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭等；2、实证法：认为只有实在法才是严格意义上的法律，是实际存在的、具有实际效力并可以精确分析的法律，也只有实在法才是法理学研究的对象，主张“恶法亦法”。

1.什么是法学？法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

作为一门系统的科学，法学必须对其研究对象进行全方位的研究。

（1）即既要对法学进行历时性研究——考察研究法的产生、发展及其规律，又要对法进行共时性研究——比较研究各种不同的法律制度，分析它们的性质、特点以及相互关系；（2）既要研究法的内在方面，即法的内部联系和调整机制等，又要研究法的外部方面，即法与其他社会现象的联系、区别及相互作用；（3）既要研究法律规范、法律体系的内容和结构以及法律关系、法律责任的要素，又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

2.在当代中国，学习法理学的意义是什么？（1）树立马克思主义法律观的需要——法律观是法理学的核心问题，是法学家们建立起法学理论体系的基础，也是不同法学流派的根本区别之所在；（2）进行社会主义法治理念教育的需要——社会主义法治理念和法治精神是当代中国法理学研究和教学的重要内容；（3）培养法律思维模式、法律理论素质以及实际工作能力的需要——掌握法律解释、法律推理、法律论证等基本方法和技能是相当重要的。

3.列宁对马克思主义法学的发展做出了哪些重要贡献？（1）列宁丰富和深化了历史唯物主义法学的理论内容；（2）列宁系统阐述了马克思主义国家学说；（3）列宁创造性地提出了社会主义法治的基本理论。

4.与其他社会现象相比，法有哪些基本特征？（1）法是调整社会关系的行为规范——他通过规范人们的行为而达到调整社会关系的目的；（2）法是由国家制定或认可的行为规范——社会规范指在人类社会生活中调整人们之间交互行为的准则；（3）法是规定权利和义务的社会规范——法通过规定人们的权利和义务，以权力和义务为机制影响人们的行为动机，指引人们的行为，调节社会关系；（4）法是由国家强制力保证实施的社会规范——对违法和犯罪行为国家将通过一定的程序对行为者进行强制制裁。

5.当代中国法的正式渊源有哪些？（1）法的理论渊源，意指法律原则或法律制度的理论基础，或指法的立、改、废所依据的原理；（2）法的历史渊源，指形成法的历史材料，或专指历史上产生某一法律原则或规则的行为和事件；（3）法的文献渊源，专指法律文件的原始记录、综述和汇编；（4）发的文化渊源，又称法的文学渊源，特指有关法律的百科全书、教材、专著及法学参考资料；（5）法的本质渊源，指发的本质的根源；（6）法的效力渊源，又称发的形式渊源或直接渊源，专指具有法律效力的表现形式。

2020年法考第二编法理学新考点第一章法的本体(静态分析) 1【知识点】法的概念的争议围绕着三个要素，核心是内容的正确性：(1)内容的正确性：强调法和道德之间的关系，认为法律应当符合道德。

(2)权威性制定：强调法和国家之间的关系，认为法律应当由国家制定。

(3)法的实效：强调法和社会之间的关系，认为法律应当具有实际的社会效果。

2【知识点】围绕法和道德之间的关系，一般区分出两大法学流派：(1)法实证主义：认为，法律是法律，道德是道德，两者之间没有必然联系。

(2)非实证主义：认为法和道德之间存在着必然联系，即法律应当符合道德的要求。

3●【知识点】传统自然法学强调法的内容的正确性是法的概念的唯一定义要素，也即恶法非法。

3●【知识点】法实证主义只要求权威性制定和法的实效两个要素，围绕这两个定义要素的不同组合，可以分为两个主要流派：(1)分析主义法学：代表人物奥斯丁、哈特，以权威性制定为首要定义要素。

主张“恶法亦法”。

(2)法社会学和法现实主义：以社会实效为首要定义要素。

4【知识点】法的特征(1)规范性：法是调整人的行为的一种社会规范。

①法的调整对象不是人本身，而是人们的行为。

②法律是社会规范，调整对象是人与人之间的关系，即社会关系。

(法律不是技术规范，技术规范主要调整人与自然之间的关系。

)(2)国家意志性：法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范。

①法形成于国家的立法机关，因此，法具有国家意志性，这是法区别于其他人为形成的社会规范如宗教、政策等的关键区别。

②法经由国家制定或认可而形成，这是区别于道德、习惯等自发演进生成的社会规范的重要区别。

(3)普遍性：法是具有普遍性的社会规范。

①普遍有效性，即在一国主权范围内，法具有普遍效力或约束力，即针对不特定主体反复适用的效力。

【例如，判决书只能针对特定主体适用，因此不是法律】●②普遍平等对待性，即要求法律面前人人平等。

③法律不可以强人所难，其内容应当与人类的普遍要求相一致。

法理学导论：法理学的理论体系第1讲法的概念第2讲法的作用第3讲法的价值第4讲法的要素第5讲法的渊源与法律体系第6讲法的效力第7讲法律关系第8讲法律责任第9讲法的创制——立法第10讲法的实施第11讲法律方法第12讲法的起源与发展第13讲法的传统第14讲法的现代化与法治第15讲法与社会、经济第16讲法与道德、宗教、人权第17讲社会主义法治理念第一部分法理学和法治理念导论：法理学的理论体系第1章法的本体论理论体系：法的本体论问题，是法理学最核心和最根本的问题，其内容是探讨法的一般原理，其中最重要的考点包括：法的概念、法的作用、法的价值、法的要素、法的渊源、法的效力、法律关系、法律责任等。

这部分的内容很重要，在法理学全部客观题考核中约占一半的分值。

第2章法的运行论理论体系：法的运行，是从动态上考察一国法律制度的全部运行过程，这个过程是法律从法律思想到法律文本再到法律实践的转化运动。

其重要考点包括：立法、执法、司法、法律监督等。

这部分内容比较简单，一半结合实际来考核。

第3章法的演进论理论体系：法的演进，是用历史的眼光来考察人类法律文明的来龙去脉，是对法律作为制度文明的历时性考察。

这部分的重要考点包括：法的起源、法的发展、法的历史类型、当代世界两大法系、法的现代化、法治国家等。

其中法制现代化和法治国家理论往往构成论述题的出题背景。

第4章法的社会论理论体系：这一部分，着重考察法与社会其它现象之间的关系，是从外部视角对法律现象的再审视。

其重要考点包括：法与政治、法与经济、法与道德、法与人权等。

第5章法治理念论本讲结构：法治理念是我国建设法治国家的指导思想，是影响和塑造中国法治的精神力量和意识形态背景。

其重要的考点包括：法治理念的来源、法治理念的内涵、法治理念的作用、法治理念的践行等。

考核方式以记忆为主，因此难度不大。

第1讲法的概念●法的概念争议（一）实证主义法概念（务实的立场）1．基本立场：法与道德是完全分离的，“实际上是怎样的法”和“应该是怎样的法”这两者之间没有必然的联系，因此，对法的理解应从法律内部进行，而不是考虑其他道德、宗教、意识形态等外部因素。

法理学1、法理学在法学体系中的地位：1、法理学是法学的基础理论2、法理学是法学的方法论3、法理学是法学的意识形态2、法的基本特征：1、法是调整人的行为和社会关系的规范2、法是由国家制定或认可的行为规范3、法师规定权利和义务的行为规范4、法是由国家强制力保证实施的行为规范。

3、法的要素包括：法律概念、法律规则、法律原则三类4、法律概念是指在法律上对各种事实进行抽象，概括出他们的共同特征而形成的权威性范畴。

根据法律概念的普遍性程度，可以把法律概念分为一般性概念和具体概念。

根据法律概念所涉及的社会关系种类，分为宪法概念、刑法概念、民法概念、诉讼法概念等。

依照法律概念所涉及的法律事实要素的类别，可以把法律概念区分为涉人概念、涉事概念、涉物概念三大类。

5、涉人概念：用于界定和区分法律关系的主体，如公民、法人、代理人等。

涉事概念：用于界定和区分法律时间和法律行为的性质和类别。

涉物概念：泛指具有法律意义的无人格现象，包括标的、证券、不动产、著作等法律关系客体和其他具有法律意义的无人格现象，如程序、管辖等。

6、法律概念的特点和功能：认知功能和构成功能。

7、法律规则的含义：法律规则是一种特殊的、逻辑上周全的规范。

法律规则的逻辑结构：一个完成的法律规则在结构上由三个要素构成，假定、处理、制裁。

8、法律规则和法律条文的关系。

9、法律规则的分类：按照指令性法律规则在法律调整中的不同作用，分为调整性规则、保护性规则。

依照调整性规则为主体提供行为模式的不同方式，可以把调整性规则分为，授权性规则、义务性规则、禁止性规则。

根据法律规则是否允许个别调整以及允许个别调整的程度，可以将法律规则分为绝对性规则、相对性规则。

根据法律调整是否允许当事人进行自主调整，即按照自己的意愿自行设定权利和义务，可以把法律规则分为强行性规则、任意性规则。

按照规则所调整的关系是否发生于该规则产生之前，可以把法律规则分为确认性规则和构成性规则。

按照法律规则中是否直接规定了某一行为规则的内容，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则、准用性规则。

法理学考点1.法的基本特征：法是调整社会关系的行为规范；法是由国家制定和认可的行为规范；法是规定权利和义务的社会规范；法是由国家强制力保证实施的社会规范。

2.如何解释“法律有牙齿，必要时会咬人，尽管并不经常适用。

”—霍贝尔【美国】法是由国家强制力保证实施的社会规范：法的强制性的特殊性；法的强制性的内涵；法的强制性是程序化的强制。

3.法律规范从性质上的分类：义务性规则（命令式规则与禁止式规则）；授权性规则；权利义务复合型规则。

4.法这种新型的社会规范体系与原有的氏族习惯之间的区别：第一，两者体现的意志不同。

氏族习惯反映氏族全体成员在利益高度融合的基础上形成的共同意志；在阶级已经形成的社会中，法则是国家意志的表现形式。

第二，两者产生的方式不同。

氏族习惯是以传统的方式自发地形成和演变的；法则是由统治阶级及其政治代表在行使国家权力的过程中，有意识地创制和有意识地对原有习惯加以选择、确认而形成的。

第三，两者实施的方式不同。

氏族习惯是每个氏族成员的行为习惯，它依靠当事人的自觉、舆论和氏族首领的威望来保障实施；法的实施当然也要借助于当事人的守法意识和舆论的支持，但它要以国家强制力作为最后的保障，并以警察、法庭、监狱等强制机关作为后盾。

第四，两者适用的范围不同。

氏族习惯只适用于具有血缘亲属关系的同一氏族或部落成员；法则适用于国家权力所管辖地域内的所有居民。

第五，两者的根本目的不同。

氏族习惯是维护共同利益、维系社会成员间平等互助关系的手段；而在阶级分裂的社会中，法则以5.节机制的崩溃（产权观念的产生）；2.法律制度的形成过程是一个行为的调整方式从个别调整发展为一般调整的过程；3.法律制度的形成经历了由习惯演变为习惯法再发展成为成文法的长期过程；4.法律、道德、宗教等社会规范从浑然一体逐渐分化为各自相对独立的规范系统。

6.法的历史类型：法的历史类型是与人类历史上基本的社会形态相联系的概念，是依据法所赖以存在的社会物质生活条件及其所体现的国家意志的性质的不同，而对各种社会的法律制度所作的分类。