▲｛Ｉ｝ＩＪ占缸金 ２０１４・１（下） ◆法学研究 刍议公司法的、自由主义原则 宁新发 摘要 自由主义，是公司法的灵魂所在。现代公司法已确立了自由主义原则，自由主义原则为现代公司的发展注入了勃 勃生机而极为当代理论界所推崇。但我国现行公司法却采用了管制主义原则，表现出强烈的行政干预色彩，这在一定程度 上抑制了公司这一经济组织对市场经济发展的强大推动力。为了充分发挥公司在经济发展中的蓬勃生命力，在我国公司 法中确立自由主义原则已成为当务之急。本文结合我国公司法，从公司设立自由主义、公司资本自由主义、公司人格自由 主义、公司治理自由主义、公司交易自由主义等方面全面论述了公司法的自由主义原则，进而阐述了我国公司法确立自由 主义原则的必要性。 关键词公司法公司法原则 自由主义 作者简介：宁新发，福建信海律师事务所。 中图分类号：Ｄ９２２．２９ 文献标识码：Ａ 公司法的自由主义原则，是与公司法的管制主义原则相对应 的公司法立法原则。所谓公司法的自由主义原则，是指在公司法 的立法中对公司的设立、管理采取“当事人意思自治”，由设立人 或股东自行决定公司各项事务的原则。所谓公司法的管制主义 原则，是指在公司法的立法中对公司的设立、管理采取法律或行 政干预、由法律或政府决定公司事务的原则。可以说，这两种公 司法立法原则是相对立的。 公司法应采取自由主义原则还是管制主义原则，这一斗争始 终贯穿在整个公司法立法史。自由资本主义时期，“契约自由”泛 滥，公司法奉行自由主义原则；垄断资本主义时期，国家政权干预 经济领域风行一时，公司法转而遵从管制主义原则；到了近现代， 政治上“新自由主义”流行，经济上市场对社会资源的配置起着主 导作用，反映在公司立法上，就是自由主义原则的回归。 现代公司法放弃管制主义、回归自由主义，最典型的莫过于 美国公司法。在美国，大多数州公司法的规定，只需要设立人向 州务卿递交公司设立章程并获得受理，公司即告成立。公司设立 手续极其简单，公司的全部事务均由设立人通过公司章程确定。 我国在１９９３年制定了第一部公司法，１９９３年公司法特别强 调法律和行政对公司的干预，是一部具有明显管制主义原则的公 司法：２００５年修订后的公司法，对自由主义进行了一定程度的回 归，但它仍然是一部以管制主义原则为主的公司法，距离真正意 义上的、与当代立法潮流相符合的现代公司法仍相当遥远。笔者 认为：研究、探讨公司法的自由主义原则，以期在理论与实践上对 我国公司立法予以引导，是当前理论界极其紧迫的任务。 文章编号：１００９．０５９２（２０１４）１．０２３．０２ 年公司法（以下称《公司法》）的相关规定进行论述。 一、公司设立自由主义 公司设立自由主义，是指公司法规定设立公司不需具备相关 实质要件、只需具备相应形式要件即可，也就是说，设立公司，不 受发起人或股东人数、出资额、场所等的限制，只要发起人签署公 司设立文件（一般指公司章程）并向相关部门申办，公司即成立。 不同的历史阶段，公司法对公司设立所持的态度是不同的； 同一国家在不同的历史时期，对公司设立所持的态度也不尽相 同。但是，公司设立的演变过程，总体上是从管制主义发展到自 由主义，这揭示了公司设立自由化的发展趋势，可以说，现代公司 法已经放弃了公司设立的管制主义，确立了公司设立的自由主 义。 公司设立自由主义，导致公司设立非常简单、自由，使得采取 公司设立自由主义的国家（或地区）具有强大的竞争力，美国“特 拉华现象”就是最典型的例子。ｌ９世纪以来，美国各州竞相吸引 人们到本州设立公司，采取的最主要措施就是实行更自由的法 律，其中包括更彻底的公司设立自由主义。特拉华州由于实施了 最为自由的法律，在竞争中成为最大的赢家。 相比之下，我国《公司法》对公司设立仍采用管制主义，对公 司设立处处予以法律或行政干预，主要表现如下： １．发起人或股东人数（或住所）有限制。《公司法》第２４条规 定“有限责任公司由五十个以下股东出资设立”，第７９条规定“设 立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须 有半数以上的发起人在中国境内有住所”。 公司法的自由主义原则主要体现在哪里呢？笔者认为：公司 ２．出资额有限制。《公司法》第２６条规定“有限责任公司注 法的自由主义原则主要体现在公司设立自由主义、公司资本自由 主义、公司人格自由主义、公司治理自由主义、公司交易自由主义 等五大方面，笔者将从上面五个方面来探讨公司法的自由主义原 则。为了更加清晰认识我国现行公司法的不足，笔者将结合２００５ 册资本的最低限额为人民币三万元”，《公司法》第８ｌ条规定“股 份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元”。 ３．场所有限制。《公司法》规定设立公司必须“有住所”（见 《公司法》第２３条、第７７条规定），
Vol.9No.32012年3月
第9卷第3期
JournalofHubeiUniversityofEconomics(HumanitiesandSocialSciences)湖北经济学院学报
（人文社会科学版
）Mar.2012
一
、《公司法
》课程的性质和主要特色
（一
）《公司法
》课程介绍
公司法作为调整市场经济关系的基本法律制度
，在我国
的现行法律体系中无疑具有相对独立的部门法地位
。而公司
法学则以公司法为研究对象
，是一门新兴的
、独立的法律学
科
，它范围广泛
、体系完整
、内容丰富
，具有较强的理论性
、政
策性和一定的实践性
、技术性
，有益于提升学生的基本理论底
蕴和整体素质
。《公司法
》课程不仅早已成为我国高等教育法
学各专业学生的必修课
，还成为经济学
、管理学等财经类专业
学生普遍学习的选修课
，课程所涉及的主要是市场经济法律
体系中的一些重要的组织制度和交易制度
。通过公司法课程
的教学
，使学生对公司法学的主要内容形成一个整体性认识
，
理解和掌握公司法的基本概念和基本规范
，并结合我国当前
经济改革
、经济审判工作中的经验和实务操作案例
，考查学生
的应用能力
，特别是创新能力和实践能力
。
（二
）《公司法
》课程的主要特色
1．课程内容设置的针对性
。考虑到我校
“财经类
，教学
型
，应用型
”的学校定位
，本课程内容设置注重夯实基础教育
，
完善知识结构
，侧重学习能力的培养
，并据此精心设计具有高
质量
，有特色的课程体系
。
2.注重原理
、内容简明
。本课程内容涉及的具体法律规
则较多
，概念的明确
、要点的突出
、界限的明晰
、用语的简练
、
分析的深入浅出
，有助于学生理解和消化公司法学理论知识
。
教学中力求探究规则形成的原因和一般原理
，着重于培养学
生理解规则的能力
、掌握正确的学习方法和触类旁通的本领
，
以适应公司法高速发展的节奏
。
3.本课程具有鲜明的创新性
、新颖性
。自1997年开设
《公司法
》课程以来
，一直关注着该门学科的最新研究成果
，力
求将最新立法以及司法解释文件
、国内外最新的原版资料和
相关信息反映在教学中
第１４卷第４期重庆交通大学学报（社会科学版）２０１４年８月
Ｖ０１．１４Ｎｏ．４ＪＯＵＲＮＡＬＯＦＣＨＯＮＧＱＩＮＧＪＩＡｏ＇ｒＯＮＧＵＮＩＶＥＲＳＩＴＹ（ＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅｓＥｄｉｔｉｏｎ）Ａｕｇ．２０１４
我国《公司法》的最新修改及评析
林亮春
（海南大学法学院，海南海口５７０２２８）
摘要：我国＜公司法）第三次修订着眼于公司资本制度的革新，确立了注册资本认缴制度，放宽了注册资本登记条件，并简化了公司注册登记的事项，对推动市场经济的繁荣发展具有重大意义。我国社会信用体系建
设尚处于初级阶段，完全取消资本信用将削弱公司债权人合法利益的保障，应通过加快构建市场主体征信体
系、强化失信惩戒机制、完善公司法人人格否认等措施，巩固＜公司法）修订的最新成果。
关键词：注册资本；认缴制度；信用体系
中图分类号：Ｉ）９２２．２９１．９１文献标识码：Ａ文章编号：１６７４—０２９７（２０１４）０４—００３７—０４
一、我国《公司法＞第三次修订的原因分析
我国＜公司法（修正案））已于２０１３年１２月２８日获得
通过，并于２０１４年３月１日开始施行。在第十二届全国人
大常委会第六次会议通过的７部法律修正案中，对＜公司
法》进行的修订共涉及１２个法律条文，是修改内容最多的
法律，对我国原＜公司法＞中的注册资本实缴制、注册资本
登记条件以及公司的登记事项和文件做出了重大修改。
从修改所涉及的内容分析，我国此次＜公司法）修订的根本
原因是由法律的本质所决定，体现了法律顺应经济关系发
展并不断调整修正自身制度的要求。应当看到的是，我国
＜公司法＞第三次修订客观上受公司注册资本制度改革国
际潮流的间接推动，并受到我国＜证券法）修改及＜期货法＞
立法要求的直接影响。
（一）公司法律制度的纠偏性
我国在资本三原则的要求之下，资本信用构成了＜公
司法＞的立法基础。法律规定，一定的资本是公司获得独
立法人资格的条件，对于维护商业交易的安全及保护公司
债权人的利益具有重大作用。注册资本只是公司设立之
ＣＡＮＧＳＡＮＧ
公司瑕疵设豆藩律后黑的比较研究及完善
王盛航
摘要公司是经济活动的重要组成部分，但是，一些公司在设立过程中存在着程序或实质上的琨 疵，从而对公司的经营、社会经济秩序和利害关系人的合法权益造成了损害。本文通过对公司瑕疵设立
一般理论的研究和两大法系国家对公司瑕疵设立的处理进行比较，对我国《公司法》在处理公司瑕疵设
立的相关问题进行分析，针对我国瑕疵设立制度提出完善的建议。 关键词公司 瑕疵设立撤销 诉讼制度
公司的设立是一系列的法律行为，是指设立人依
照公司法的有关规定，在公司成立之前为组建公司进
行的、目的在于取得法律主体资格的活动。作为法人的
一种，公司的设立必须采取和完成多种连续的准备行
为。当公司设立完成后，符合法律规定要求的，被依法
核准登记的，便获取法人资格；如果公司在设立过程中
存在瑕疵，会导致被采取补救措施，或者被宣告已成立
的公司被撤销或者无效。
公司瑕疵设立，是指经公司登记机关核准登记并
获得营业执照而宣告成立的公司，在公司设立过程中，
存在不符合公司法规定的条件和程序而设立公司的情
形。
由于公司的设立需要经历很多环节，那么在公司
设立过程中的任何一个环节都有可能导致公司的设立
存在缺陷，从而使公司瑕疵设立。根据公司瑕疵设立的
原因和表现不同，公司瑕疵设立可以分为以下几类：
１．主观瑕疵和客观瑕疵。主观瑕疵是指公司发起
‘谗 ‘２０１３・３ 人行为能力存在缺陷或意思表示不真实，即公司的发
起人是限制行为能力人或无行为能力人而去申请公司
的设立，或者在公司设立过程中存在欺诈行为。客观瑕
疵是指公司的设立行为不符合一定的客观条件，如缴
纳出资不足或设立的程序不符合法律规定。
２．程序瑕疵和实体瑕疵。程序瑕疵是指公司的设
立违反了公司法规定的实质要件，如发起人人数不足，
注册资本低于法律规定，公司的组织设置不符合法律
规定等。实体瑕疵则指公司的设立违反了程序性规定，
