2021年司法考试复习口诀精练—合同法二
- 格式:doc
- 大小:19.50 KB
- 文档页数:8
第二章诉与诉权▪第一节诉▪第二节诉权▪第三节诉的合并、追加与变更▪第四节反诉第一节诉▪一、诉的概念及特点▪诉是指当事人向法院提出的,要求法院对其争议事项作出裁判的请求。
▪诉是指特定原告对特定被告、向法院提出的审判特定的实体(法)主张的请求。
▪实体意义上的诉与程序意义上的诉▪诉的特点:▪诉是基于民事纠纷而提出的;▪诉是纠纷主体向法院提出的请求;▪诉是原告提出的特定的实体主张;▪诉的提起者(原告)和相对方(被告)是特定的。
▪二、诉的类型▪[案例]2004年1月12日,黄某驾驶摩托车驮带孙某时与蒋某驾驶的轿车相撞,三人均受伤,两车受损。
公安局作出道路交通事故责任认定书,认定黄某对本起事故负主要责任,蒋某负次要责任,孙某无责任。
黄某、孙某住院治疗,各花去医疗费若干元,均留下残疾。
事故发生后,黄某支付了抢险费、施救费600元,向蒋某、孙某先行给付了若干赔偿款。
后蒋某和孙某继续向他主张医疗费。
而黄某认为自己已经超额给付,遂诉至法院要求确认其应赔偿的数额。
▪(一)确认之诉▪是指原告向法院提出的要求法院对某种权利或法律关系是否存在以及存在的范围予以判定的请求。
▪特征:▪法院只是对双方当事人之间是否存在某种民事法律关系进行确认,而并不判另一方履行一定的民事义务;▪由于在确认之诉中当事人之间没有行使权利和履行义务之争,故法院的裁判不存在执行问题;▪当事人提起确认之诉的目的是谋求法院对某一民事法律关系是否存在,以及存在的范围作出肯定或否定的裁判。
▪肯定的(积极的)确认之诉与否定的(消极的)确认之诉▪[案例]原告吴某诉称,原、被告素不相识,也无私人业务关系。
2004年3月10日,原告在办理汇款至C单位3万元购货款时,因疏忽将该款误存入被告江某在中国建设银行的龙卡账上。
原告发现后,即与被告联系,要求其将3万元返还原告,但被告一直未予退还。
原告认为,被告明知其建行龙卡上的3万元是他人误存,不属自己的合法财产却予占有,其行为属不当得利。
为什么你总是考不过司考?司考年年考,却总有考不过的,今天咱们就来说说久考不过司考生常犯的学习错误。
送给那些年年考,但是年年进步却不大的朋友,特别是年年都考350多分就是过不了关,甚至今年考的分数还比往年低的朋友们,请大家认真的看看这篇文章。
1、每年旧书都只看一点点,就又买一大堆新的资料,结果到接近考试时才发现很多内容都没有来得及看;周而复始,年年如此。
买新书,仅仅是一种心理安慰。
建议:年年看书,都没有提高,是不是这个方法对于你效果一点都不好,是不是要尝试换一种方式来复习?转变和突破:全身心听课件,跟着老师的思路走,认真做笔记。
再准备一本重点法条书当作工具书。
2、每年都从自己最熟悉、最喜欢的部分开始复习,每年都在看自己已经懂了的知识点,看到后面差不多要考试了,才发现很多内容都还来不及复习,匆匆看完一遍就去考试。
很多人没有进步的原因,是自己不懂取舍。
已经掌握的知识点,还在反复看,没有掌握的知识点,却很少顾及。
孰不知,这正是你考试的短板,成绩提高不了,就是你没有办法在你的薄弱环节上有提升!!!建议:已经经过多次复习,做题基本不会错,把握很大的部分,看一遍过,放在一遍,重点复习薄弱环节,争取有所突破。
3、坚信“得民刑者得天下”,大部分时间都花在民法、刑法、民诉、刑诉上面,提高却不大,卷一的内容特别是一些靠记忆就能得分的内容也很少去花时间复习到。
建议:民法、民诉、刑法、刑诉、行政法、行政诉讼法确实非常重要,花费的时间也要很多,但不要放在最后阶段,要在5月份左右就要复习到位,争取在最后阶段把时间留给卷一、卷四。
卷一卷四在最后阶段突破的空间是非常大的。
有舍才有得,司法考试要的是总分!!!4、年年考试年年煎熬。
每次考完成绩出来没有通过,都发誓要发奋努力,但在有空的时候不抓紧,临近考试才抱佛脚,复习不够系统全面,失败可想而知。
也行有些人会抱怨,平时工作繁忙,上班太累,应酬多,回到家就不想复习了。
大家好好想想:你忙人家就不忙了?你有孩子要照顾、有朋友要应酬,别人就没有了?为什么别人能克服困难最终考取,你就不行?建议:别找那么多理由和借口,要么就不考,要考就要考成功。
(完整)司法考试合同法部分真题及参考答案(word版可编辑修改)编辑整理:尊敬的读者朋友们:这里是精品文档编辑中心,本文档内容是由我和我的同事精心编辑整理后发布的,发布之前我们对文中内容进行仔细校对,但是难免会有疏漏的地方,但是任然希望((完整)司法考试合同法部分真题及参考答案(word版可编辑修改))的内容能够给您的工作和学习带来便利。
同时也真诚的希望收到您的建议和反馈,这将是我们进步的源泉,前进的动力。
本文可编辑可修改,如果觉得对您有帮助请收藏以便随时查阅,最后祝您生活愉快业绩进步,以下为(完整)司法考试合同法部分真题及参考答案(word版可编辑修改)的全部内容。
2015司考试卷三(合同法部分,参考答案附后) 提示:本试卷为选择题,由计算机阅读.请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答.一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均不得分.本部分含1—50题,每题1分,共50分。
2。
甲以23万元的价格将一辆机动车卖给乙。
该车因里程表故障显示行驶里程为4万公里,但实际行驶了8万公里,市值为16万元。
甲明知有误,却未向乙说明,乙误以为真.乙的下列哪一请求是错误的? A.以甲欺诈为由请求法院变更合同,在此情况下法院不得判令撤销合同 B。
请求甲减少价款至16万元C.以重大误解为由,致函甲请求撤销合同,合同自该函到达甲时即被撤销 D。
请求甲承担缔约过失责任 3.张某和李某设立的甲公司伪造房产证,以优惠价格与乙企业(国有)签订房屋买卖合同,以骗取钱财。
乙企业交付房款后,因甲公司不能交房而始知被骗.关于乙企业可以采取的民事救济措施,下列哪一选项是正确的? A。
以甲公司实施欺诈损害国家利益为由主张合同无效 B。
只能请求撤销合同 C.通过乙企业的主管部门主张合同无效 D.可以请求撤销合同,也可以不请求撤销合同而要求甲公司承担违约责任 4。
甲公司与15周岁的网络奇才陈某签订委托合同,授权陈某为甲公司购买价值不超过50万元的软件。
国家司法考试卷三(合同法)模拟试卷2(题后含答案及解析)题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1.胡某于2006年3月10日向李某借款100万元,期限3年。
2009年3月30日,双方商议再借100万元,期限3年。
两笔借款均先后由王某保证,未约定保证方式和保证期间。
李某未向胡某和王某催讨。
胡某仅于2010年2月归还借款100万元。
关于胡某归还的100万元,下列哪一表述是正确的?(2014年试卷三第13题)A.因2006年的借款已到期,故归还的是该笔借款B.因2006年的借款无担保,故归还的是该笔借款C.因2006年和2009年的借款数额相同,故按比例归还该两笔借款D.因2006年和2009年的借款均有担保,故按比例归还该两笔借款正确答案:A解析:根据《合同法解释(二)》第20条的规定:“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务:几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务:负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充。
但是,债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。
”可知,在债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时,已到期的债务应最先进行清偿。
本题中,胡某于2010年2月归还的借款100万元不足以清偿对李某的全部债务时,因2006年3月10日的借款借期3年,于2009年3月10日到期;而2009年3月30日的借款期限3年,在胡某归还100万元借款时仍未到期,故该100万元借款应优先抵偿已到期的2006年3月10日的借款。
据此,选项A是正确的,选项B、C、D均是错误的。
选项B、D中,在债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时,债务有无担保的判断要迟于债务是否已到期的判断,故选项B、D以是否有担保进行判断优先清偿是错误的。
2021年司法考试《法理学》考试题库(含答案)单选题(总共130题)1.下列关于法的效力的表述,哪项是正确的?()A、法律不经公布.就不具有效力B、一切法律效力的级别高低和范围大小是由刑法.民法、行政法等基本法律所决定的C、“法律仅适用于将来.没有溯及力”,这一规定在法学上被称为“从新原则”D、法律生效后.应该使一国之内的所有公民知晓,所谓“不知法者得免其罪”答案:A2.我国《商标法》第7条第2款规定:“商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。
”该法律规则不属于()。
A、授权性规则B、义务性规则C、强行性规则D、确定性规则答案:A3.法对人们的行为可以反复适用,这体现了法的什么特征()。
A、法的强制性B、法的国家意志性C、法的规范性D、法的程序性答案:C4.关于法律规则,下列哪一说法是错误的?()A、《反垄断法》第37条规定:“行政机关不得滥用行政权力.制定含有排除、限制竞争内容的规定。
”这属于义务性规则B、《婚姻法》第22条规定:“子女可以随父姓可以随母姓。
”这属于确定性规则C、《保险法》第94条规定:“保险公司.除本法另有规定外,适用《中华人民共和国公司法》的规定。
”这属于准用性规则D、《行政处罚法》第37条第三款:“执法人员与当事人有直接利害关系的.应当回避。
”这属于授权性规则答案:D5.法的(),是指法通过其本身的存在以及运作而产生广泛的社会影响,从而对一般人的行为发生的影响。
A、规范作用B、教育作用C、预测作用D、指引作用答案:B6.法的规范作用包括()。
A、指引.评价、激励、强制、教育作用B、指引.评价、教育、预测、保护作用C、指引.教育、强制、鼓励、预测作用D、指引.评价、预测、教育、强制作用答案:D7.下列属于当代中国法律部门的是()。
A、宪法B、法律C、地方性法规D、行政法规答案:A8.法的(),是指法作为社会规范对本人的行为起到引导、指向的作用,指引人们选择行为的内容及其方式。
2011司法考试各科目备考记忆口诀-合同法部分合同形式很重要,要式合同主要有:担保合同除留置,银行贷款融资租(赁),建设技术开发转(让),三大知(识)产权转让,合伙保险与劳动。
违反形式不成立,主要义务一方(已)履(行),对方接受是例外。
核准登记才生效:法定抵押很落后:不动产汽车(企业)设备;专利/申请权转让,外国人时须(外经贸部+科技部)批准;***核(准)登(记)(公)告,合资合作要审批。
合同条款问题合同条款及解释,建议8条免纠纷,缺乏条款可补充,约定不明如何补:补充协议有关条(款),交易习惯来确定,未能确定法条补:(1)质量国(家)标(准)合(同)目的;(2)价款(当地)市价或定价(政府定价或指导价);(3)履行地点义务方,交付货款对方处,不动产适所在地;(4)履行期限随时履(行),要求履行给准备(时间);(5)履行方式利(合同)目的;(6)履行费用义务方。
合同解释问题合同解释有学问,文义整体目的(方)法,交易习惯与诚信;不同文本依约定,无约定时同(等)效力,只有目的解释好。
格式合同/条款问题格式条款限制多,免除限制要提示。
不予说明不生效,保险免责说效力。
(说明才生效)无效情形再加三(种),伤害故意重(大过失)致损。
免除人身伤害责(任),故意重大财产损(失)。
减免己责剥夺权,加重对方属无效。
经营者通知声明,告示成绩亦无效。
格式条款解释难,通常解释不利(提)供(方)。
非格式条款优先。
要约问题要约承诺即合同,要约主体要特定,希望订立表意思。
内容须具体确定,此处区分与(要约)邀请。
常见要约邀请有:寄价(目)表拍(卖)招标(招)股。
商业广告是邀请,内容符合视要约。
悬赏广告非要约,性质属单方(法律)行为。
要约生效(时间)采到达(主义),到达是指可控制。
是否看到它不管,电子要约入系统。
要约人应接(受)承诺,受要约人可承诺。
要约期限从约定,法定范围具体定。
(《证券法》第83条收购要约期限为30~60天)撤回先到或同时,拍卖竞价不可撤(回)。
司法考试法理学复习指导:法的特征法的特征包括三个方面:(一)法是调整人的行为的社会规范司法考试1、法与自然法则的关系表现在:自然法则是自然现象,与人的思维行动没有关系,而法律则不同;社会规范是无数思维着的理性的个人行动的结果,是一种文化现象。
2、法与其他社会规范的关系表现在:法律是以公共权利为后盾,具有特殊强制性的社会规范;而习惯、道德、宗教、政党政策等社会规范则建立在人民的信仰或确信的基础上,通过人民的内心发挥作用。
司法考试(二)法是公共权利机构制定或认可的具有特定形式的社会规范。
目前,国家形成法律的两种基本形式是:1、制定。
2、认可。
明示认可:立法者在制定法律时将已有的不成文的零散的社会规范系统化,条文化,使其上升为法律。
默示认可:立法者在法律中承认已有的社会规范具有法律效力,但却未将其转化为具体的法律规定,而由司法机关灵活掌握。
(三) 法是具有普遍性的社会规范,具体表现在:司法考试1、在国家权利所及的范围内,法具有普遍效力或约束力2、法的普遍性也要求对待一切主体的普遍性,法律面前人人平等3、近代法律虽然都具有民族性、地域性,但法律的内容始终具有与人类的普遍性要求相一致的趋向。
国家司法考试黄金复习思路:法理学篇倘若把法学比作一幢高楼大厦,那么法理学就是构筑这幢大厦的地基,如果地基不稳,整幢大楼就会倒塌。
因而,对于法理学的学习在整个司法考试复习中的作用不言而喻。
法理学在司法考试中的地位体现在两方面:一是分值比例虽逐年升高,但本科目以理解为主,短期内很难迅速提高;另一方面,法理学中阐述的原理、原则贯穿于各部门法中,具有指导意义,同时也是答论述题的内在逻辑“红线”。
在司考复习中,法理学是考生遇到的第一座大山。
法理学难就难在它的理论性强上,教材内容往往没有对这些概念进行专门解释,由于司法考试更注重检测考生对法律基本理论的掌握程度,正因为如此该部分的试题所涉及的基本概念较多,易为混淆的知识点也很繁杂,故对广大考生,法理学考试内容复习难度较大,总令人觉得无从把握。
2021 年国家司法考试真题及答案解析(合同法部份)选择题3 潘某去某地旅行,本地玉石资源丰硕,且盛行“赌石”活动,买者购买原石后自行剖切,损益自大。
潘某花5000 元向某商家买了两块原石,切开后觉察其中一块为极品玉石,市场估价上百万元。
商家深觉不公,要求潘某退还该玉石或补交价款。
对此,以下哪一选项是正确的?A 商家无权要求潘某退货B 商家可基于公平原那么要求潘某适当补偿C 商家可基于重大误解而主张撤销交易D 商家可基于显失公平而主张撤销交易解析:A 项:“赌石”活动在该地盛行,那么潘某与商家明确知悉赌石的相关活动规那么,购买原石后自大损益。
因此,商家无权要求潘某退货。
因此,A 项正确。
B 项:公平原那么是指在订立合同时要依照公平原那么确信两边的权利和义务,不得滥用权利,不得敲诈;依照公平原那么确信合同的风险;依照公平原那么确信违约责任。
潘某与商家在订立原石生意合同时知悉“赌石的”相关规那么,因此不能够基于公平原那么要求潘某补偿,所以,B 项错误。
C 项:《合同法》第54 条规定:“以下合同,当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销:(一)因重大误解订立;……”,同时最高院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通那么>假设干问题意见》第71 条规定:“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误熟悉,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成重大损失的,能够认定为重大误解”,潘某与商家订立生意合同时,两边对交易的性质没有产生误解,而且两边事前约定损益自大。
因此,商家不能够以重大误解为由撤销交易。
因此,C 项错误。
D 项:《合同法》第54 条规定:“以下合同,当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销:(二)订立合同时显失公平的;”。
潘某与商家订立合同是在平等协商的基础上订立的,并未显失公平。
因此,D 项错误。
综上所述,此题正确答案为A。
考点:合同的订立11 清风艺术馆将其收藏的一批古代名家绘画扫描成高仿品,举行了“古代名画精品展”,并在入场券上以夺目方式提示“不得拍照、摄影”。
2023 司考试卷三〔合同法局部〕提示:本试卷为计算机阅读试卷,请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。
一、单项选择题,每题所给的选项中只有一个正确答案。
本局部1-50 题,每题 1 分,共50 分。
1.教授甲举办学术讲座时,在礼堂外的张贴栏中公告其一部著的书名及价格,告知有意购置者在门口的签字簿上签名。
学生乙未留意该公告,以为签字簿是为签到而设,遂在上面签名。
对乙的行为应如何认定?A.乙的行为可推定为购置甲著的意思表示B.乙的行为构成重大误会,在此根底上成立的买卖合同可撤销C.甲的行为属于要约,乙的行为属于附条件承诺,二者之间成立买卖合同,但需乙最终确认D.乙的行为并非意思表示,在甲乙之间并未成立买卖合同4.甲装修公司欠乙建材商场货款5 万元,乙商场需付甲公司装修费2 万元。
现甲公司欠款已到期,乙商场欠费已过诉讼时效,甲公司欲以装修费充抵货款。
以下哪一种说法是正确的?A.甲公司有权主见抵销B.甲公司主见抵销,须经乙商场同意C.双方债务性质不同,不得抵销D.乙商场债务已过诉讼时效,不得抵销5.甲经营金山酒店,顾客爆满,相邻的银海酒店由乙经营,生意清淡。
乙指使数十人进入金山酒店,2-3 人占据一桌,每桌仅消费10 余元。
前来金山酒店就餐的顾客见无空桌,遂就近转往银海酒店。
如此数日,银海酒店收入大增。
乙的行为应如何定性?A.构成缔约过失B.构成欺诈行为C.构成不当得利D.构成不正值竞争行为6.甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度,离去时拒付餐费,乙不知甲的身份和去向。
甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣,乙以甲未付餐费为由拒绝交还。
对乙的行为应如何定性?A.是行使同时履行抗辩权B.是行使担忧抗辩权C.是自助行为D.是侵权行为7.甲遗失一部相机,乙拾得后放在办公桌抽屉内,并张贴了招领启事。
丙盗走该相机,卖给了不知情的丁,丁出质于戊。
对此,以下哪一种说法不正确?A.乙对相机的占有属于无权占有B.丙对相机的占有属于他主占有C.丁对相机的占有属于自主占有D.戊对相机的占有属于直接占有8.某演出公司与“黑胡子“四人演唱组合订立演出合同,商定由该组合在某晚会上演唱自创歌曲 2-3 首,每首酬金 2 万元。
2021年司法考试真题和答案一、选择题A. 国家的主权独立B. 国家的统一和领土完整C. 国家的基本经济制度D. 国家的基本政治制度2. 下列哪项不属于我国合同法的基本原则?A. 平等原则B. 自愿原则C. 公平原则D. 效率原则3. 下列哪项不属于我国刑法的基本原则?A. 罪刑法定原则B. 罪责自负原则C. 刑罚个别化原则D. 刑罚人道主义原则4. 下列哪项不属于我国民法的基本原则?A. 平等原则B. 公平原则C. 自愿原则D. 效率原则5. 下列哪项不属于我国行政法的基本原则?A. 合法行政原则B. 合理行政原则C. 诚实信用原则D. 程序正当原则二、判断题1. 我国宪法规定,国家的一切权力属于人民。
2. 我国合同法规定,合同应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用等原则。
4. 我国民法规定,民事主体在民事活动中应当遵循公平、自愿、诚实信用等原则。
5. 我国行政法规定,行政机关应当依法行政,合理行政,诚实信用,程序正当。
三、简答题1. 简述我国宪法的基本权利和义务。
2. 简述我国合同法的基本原则。
3. 简述我国刑法的基本原则。
4. 简述我国民法的基本原则。
5. 简述我国行政法的基本原则。
四、案例分析题1. 案例一:甲与乙签订了一份房屋租赁合同,约定甲将房屋出租给乙使用。
合同签订后,甲发现乙在房屋内从事违法活动,甲要求乙停止违法活动,乙拒不履行。
请根据我国合同法的相关规定,分析甲是否有权解除合同。
2. 案例二:甲因涉嫌故意伤害罪被公安机关刑事拘留,甲的家属要求会见甲,但被公安机关拒绝。
请根据我国刑诉法的相关规定,分析公安机关的做法是否合法。
3. 案例三:甲因与乙发生纠纷,将乙打成重伤。
甲被公安机关刑事拘留,甲的家属要求会见甲,但被公安机关拒绝。
请根据我国刑诉法的相关规定,分析公安机关的做法是否合法。
4. 案例四:甲因涉嫌盗窃罪被公安机关刑事拘留,甲的家属要求会见甲,但被公安机关拒绝。
请根据我国刑诉法的相关规定,分析公安机关的做法是否合法。
司法考试复习口诀精练—合同法(二)可变更可撤销合同问题
欺诈构成要件四:欺诈故意施行为,诱使错(误认)识非真实(意思表达)。
应知第三人欺诈,视为本人之欺诈。
导致损害为要挟,违背真实为胁迫。
牟取不当危险时,严重损害乘人危。
自己误解意(思)相悖,较大损害重大误(解)。
运用优势违公平,权利义务(显)失公平
欺诈胁迫乘人危,仅受害方可撤销。
显失公平重大误(解),双方均可来撤销。
撤销权属形成权,除斥期间违1年。
懂得应知事由始,不行使合(同)有效。
撤销须经法(院)(仲)裁定(确认)。
祈求变更(法院)不撤销,祈求撤销可变更,重大误解变更(优)先。
合同(确认)无效(被)撤销后,自始无效可溯及(合同成立时),某些无效不影响(其她条款);
合用缔约过错责,返还财产仲裁(条款)独(立性)。
恶意串通财(产)收(归国家、集体)返(还第三人)。
履行抗辩权问题
同步履行均届(期)满,她方未履(行)可抗辩,一手交钱一手货。
先后履行均届(期)满,后付义务(人)先(履行)抗辩(权),合法抗辩非违约。
先付债务已届(期)满,她方难付来担保,不安抗辩可行使,中断履行应告知,合理(期间)未(恢)复(履行)才解除。
预期违约应证明,不能证明(负)违约责(任),提供担保应履行。
缔约过错责任问题
违背先合同义务,主观过错信赖(利益)损(失):
恶意磋商订约欺(诈),泄露不当用商(业)秘(密)。
过错致无效/撤销,违背诚实信用(原)则。
合同保全问题
合同相对性原则,普通不涉第三人。
怠于行使可代位,两种债权均届满。
不属人身需保全,次债务任住(所)地(法院)管(辖)。
以(自)己名义代位诉,法院追加债务人(第三人)。
援用(对债务人)抗辩债权人,诉讼费用(实现债权中)优先付。
代位(权)成立两债消(灭)。
债权人已诉债务(人),代位(之诉)成立应受理,判决生效前中断,代位不成(立)另行(起)诉。
债权余额另行(起)诉,符合(起诉)条件应受理,代位(判决)生效前中断。
(明显)低价受让人知情,危害债权可撤销。
被告住(所)地法院管(辖),可以追加受益人(第三人)。
一经撤销(自)始无效。
撤销权为形成权,(懂得/)应知撤销(事由)为1年,最长行为后5年。
合同权利义务转让(债移转)问题
债权让与须有效(合法债权),三类债权不得让(与):
人身/特定/不作为;特别商定不违公(序良俗);法律规定(不得转让)最高额(抵押)。
达到(让与)合同即生效,不需债务人批准。
告知约束债务人,一经告知不撤销。
权利转让受让人,让与人瑕疵担保。
抗辩抵销权对抗,表见让与履(行)有效。
债务承担无因性,免责(式债务)承担经(债权人)批准;
并存(式债务)承担连带责(任),只需告知债权人,援用抗辩来对抗。
(债)概括承受(权利义务)一并转,合并法定不须同(意),合同经对方批准,提出抗辩列第三(人)。
合同解除问题
违约多样解除(合同很)重,不可抗力双方解(除权)。
合同目不实现,(解除)告知(解除人)证明可免责。
预期违约对方解(除),解除合同加补偿。
迟延履行合理(期间)未(履行),对方催告后解除。
(一方迟延)不达(合同)目不催告,主线违约直接解(除)。
主线违约后果重,不达(合同)目应预见,非违约方可解除。
特别规定要记牢,任意解除特定方:
赠与不定(期)租(赁)双方,承揽(合同)定作(人)货运(合同)托(运人),标公开技(术)开(发)双(方),委托(合同)双方无期(间)保(最高额保证人),保险(合同)投保无(合伙)期(限)合(伙人)。
另一方特别解除权:预期违约不安抗(抗辩人),分期未付1/5卖方,违背用途贷款人,擅自转租出租人,租物危险承租人,擅自转包定作回绝重印版权人,合伙除名实解除,严重违背合伙人。
明令不得解除有:用人单位保险人,货运海上(保险责任开)始双方,海上、航次(保险责任开始后)被保险(人)。
解除权为形成权,除斥期间可商定,
对方催告合理期(限),普通就是3个月,未经催告1年期。
除斥期间不行使,解除权利便消灭。
解除到达即生效,不需对方来批准,对方异议确认(之)诉。
尚未履行终结履(行),溯及不用一刀切。
选取溯及(返还恢)复原状,无溯及时清(偿)已履(行)。
解除还可赔(偿)损害,违约(金)定金不独立,主物解除及从物。
债消灭问题
债消灭时从权(消)灭:担保物权违约金,后合同义务仍存。
清偿履行意义同,代为清偿非代理,第三人须为她(人)意(思)。
代为人非当事人,债务(人)自负违约责。
代为受领为她(人)意(思),非当事人无权追(究违约)。
抵消双方互负债,积极债权(超)过生效,
不得主张抵销权,第三人债(权)不抵销。
种类相似品质同,自动债权已届(清偿)期。
抵销权为形成权,一经行使告知(即)可,
不得附条件期限,否则视(为)抵销无效。
抵销成立债消灭。
合意抵销达(成)一致,互负债务(合同)自由权。
提存债权人因素:债权人下落不明,无合法理由回绝,死亡丧失(民事行为)未拟定(继承人/监护人)。
提存标(物)债消灭,提存部门妥善保(管义务),5年不领归国家。
民船单方抛债权,,无因行为不得撤,意思应向债务人。
混同同归一人事(实行为),涉第三人债不消(灭)。
违约责任问题
合同有效违约责,否则缔约过错责。
违约责任是(合同法)灵魂。
归责原则无过错,构成一方有违约(行为)。
损害补偿(金)有损害,定金(责任)不需有损害。
免费合同采过错(原则):赠与客运(合同)随身物,保管仓储与委托。
如下状况可并存:继续履行+延迟(履行违约)金,补救办法赔损失,经营欺诈双倍赔(偿)。
损害补偿可预见(规则):赔(偿)可得利益损失(≤缔约时预见到/应当预见到违约也许所致损失)。
(非违约方)未采(取)不真正义务(防止损失扩大),扩大损失不主(张)赔(偿)。
法定损(害)赔(偿金)亦补偿,商定违(约)金主补偿。
“三金”合用很热门,①违约(金)定金不并用,非违约方选有利;选取违约(金)还定金(违约金+定金);
②违约(金)损(害)赔(偿金)不并用,商定违约金优先(商定>法定),违约(金)高(于)损失但是分;
违约(金)低增到损(失),不让诚实人(非违约方)吃亏,
违约(金)过高法(院仲)裁(恰当)减(少)。
③定金损(害)赔(偿金)可并用。
“三金”并存怎么办?比较违约金损失,来拟定违约(金)数额;违约(金)一定再比(较)定(金),从中选(出)有利方案。
加害给付问题
责任危害同一(违背义务)行(为),符两(种)责(任)构(成要)件冲突。
侵权违约相竞合,加害给付最常用,
侵权违约两选一,一审开庭前可变(更)。
提起诉讼主体是:合同双方违约责,侵权所有受害人。
侵权可告生产者,运(输者)仓(储者)引起第三人。
一并起诉(生产者销售者)连带责,谁有错要被追偿,
销售(者)不明生产(者)供(货者),有销售(者)最后承担。
销售“三无”(产品)咎(由)自取,第三人责(任)亦可追(偿)。
人(身)伤(害)(特定)纪念物毁(永久性灭失)损(失),侵权可主(张)精(神)损(害)赔(偿)。
违约免责可商定,法定只有不可抗(力)。
侵权免责(事)由法定,产品未投入流通,投入时无(尚不存在)/(当时科技水平)不发现。
(《产品质量法》第41条)。