债权人代位权制度诸问题之探讨杨粤欣

债权人代位权制度的理解与适用债权人代位权制度的理解与适用一、债权人代位权的概念和特征债权人代位权的最初雏形见于1992年最高法院《关于适用若干问题的规定》第300条：被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。

该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。

此外1998年最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）也作了相应规定，但是这些都不完整，1999年《合同法》实施以后，完整的债权人代位权制度正式确立，它突破了传统民法债的相对性原则，为充分保障债权人债权的实现，化解“三角债务”，节约司法资源，提供了法律保障。

我国合同法第73条规定，所谓债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。

该规定为债权人的债权增加了一项新的法定权能，该权利具有以下特征：1、代位权依附于债权而存在，随着债权的产生而产生，随着债权的转移而转移，随着债权的消灭而消灭，也就是说不存在无债权的代位权。

2、代位权针对的是债务人的消极不作为，即债务人不积极实现自己的债权情况下，债权人才可以行使代位权，如果债务人已经通过诉讼或仲裁途径实现自己的债权，则债权人不能对其行使代位权。

3、代位权是债权人向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，是债权人向次债务人（债务人的债务人）提出请求，而且是直接要求次债务人向债权人清偿债务，而不必通过债务人转付。

4、代位权的行使必须通过诉讼途径行使，根据合同法第73条规定，代位权只能通过向法院诉讼方式行使，明确排除了仲裁等其他行使途径。

二、代位权的客体和范围代位权的客体是指代位权行使的对象，也就是说债权人的代位权，应针对债务人的哪一些权利行使，代位权客体在理论上比较宽泛，似乎只要不是专属于债务人自身的权利都可以作为代位权的客体。

债权人代位权法律问题研究*[内容摘要]债权人代位权法律制度是商品经济发展到一定阶段的产物，是立法上从注重交易自由忽视交易安全转向交易自由和交易安全并重的体现。

与外国的传统规定相比，我国的法律规定在债权人代位权法律制度的主体、客体、构成要件、行使程序和法律效力等方面存在一些差异。

依照传统民法理论及司法实践的情况，我国应参照外国的相关规定对相关规定及时修正。

[关键词]债权人代位权主体客体构成要件法律效力债权人代位权法律制度是商品经济发展到一定阶段的产物，是立法上从注重交易自由忽视交易安全转向交易自由和交易安全并重的体现。

该制度最早产生于法国，之后在大陆法系的其它国家和地区也相继出现。

我国《合同法》及相关司法解释对债权人代位权法律制度作了规定，与外国的传统规定相比，我国的法律规定存在一些差异，了解和分析这些差异对于正确认识和评价我国的债权人代位权法律制度具有重要意义。

一、关于次债务人履行义务的对象。

对于次债务人应向何人履行义务，我国与其他大陆法系国家存在分歧。

最高人民法院的司法解释认为，债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应原债权债务关系即予消灭。

而其他大陆法系国家大都规定，次债务人应向债务人履行义务而不是直接向债权人履行。

其他大陆法系国家之所以作出上述规定，主要原因在于，代位权制度的直接目的是为了保全债权而不是为实现债权;代位权制度对债的相对性原则只是有限度、有保留的突破而不是对其否定;代位权制度的根本指导思想是维护交易安全和流通秩序的稳定而不是单纯保护债权人一方的利益。

[1]因此，西方的代位权制度在突破债的相对性*作者，刘绍奎。

[1]佟强：《代位权制度》，《中外法学》2002年第2期。

的同时，并未对传统民法理论作根本否定，只是根据社会利益的变化而对债的相对性原则的修正。

次债务人仍应向债务人履行义务即是最有力的体现。

浅析债权人的代位权
摘要债权人的代位权是债的保全制度的一种，为债权人提供了更周密细致的保护,确立了我国民法上的债权人代位权制度，填补了我国漏洞。

本文扼要了债权人的代位权。

共分四部分,第一部分分析清偿权人代位权的概念、作用及其法律特征;第二部分分析清偿权人代位权的目的、内容，债的保全是债权人代位权制度的根本目的,债权人代位权制度作为债的保全制度是民事责任制度的继续和补充；第三部分分析清偿权人代位权的构成要件,债权的正当、有效存在是债权人行使代位权的条件和基础;第四部分重点分析了代位权的效力。

代位权规定的一个重要目的就是要解决现实生活中大量存在的“债”，但该规定终极能否实现这一立法目的，有赖于对它作正确的解释和适用，需要吸收、鉴戒国外判例学说的先进经验，并借助我们的司法以充实法律生命.。

债权人代位权制度研究的开题报告一、研究背景和意义随着市场经济的发展和金融体系的日益完善，债权人代位权制度已逐渐成为解决企业破产或债务违约后债权人权益保护的重要制度安排。

在我国，债权人代位权制度在《中华人民共和国企业破产法》中有所规定，但在实际操作中仍然存在许多问题，如代位权的获得条件、效力范围等。

因此，研究债权人代位权制度的理论和实践问题，对于完善我国债务违约和企业破产制度，保护债权人合法权益，促进社会稳定和经济发展具有重要意义。

二、研究内容和方法本研究的主要内容包括以下几个方面：1. 债权人代位权的概念、特点及价值。

2. 债权人代位权制度在国际上的发展历程和中国的法律规定。

3. 债权人代位权的实践问题，包括代位权的获得条件、效力范围、程序及与其他法律条款的关系等。

4. 法律制度沟通、债权人保全及监管机制建设等解决方案。

本研究将采用文献研究、调查研究以及实践案例分析等方法进行研究。

通过文献研究，探讨国内外学者在债权人代位权制度方面的研究成果；通过调查研究，收集相关政策法规、实验案例及企业破产过程中相关各方意见，提出相对应的建议；通过实践案例分析，深入探讨债权人代位权制度在具体案例中的应用及其效果，分析其优缺点，找出问题所在，提出改进建议。

三、预期研究成果本研究预期形成以下成果：1. 详细阐述债权人代位权制度的概念、特点及价值，系统梳理该制度在国际上的发展历程和中国的法律规定。

2. 找出我国债权人代位权制度实践过程中的主要问题，分析其产生的原因，并提出改进建议和方案，为相关政策法规的制定、完善提供参考。

3. 对当前我国企业破产制度下的法律制度沟通、债权人保全及监管机制建设等方面进行探索和研究，提出相应的建议和对策，以进一步提升企业破产法律制度的效力。

四、研究的实施路径和计划安排本研究将以下列步骤进行：1. 在文献研究方面，查阅相关政策法规、世界经验及中国债权人代位权制度的相关研究成果，归纳总结出相关规定、观点及各自优点与缺点。

债权人代位权制度的理解与适用_调查报告一、债权人代位权的概念和特征债权人代位权的原始雏形见于1992年最高法院第《关于适用民事诉讼法若干问题的规定》号第300条:债务人不能清偿债务，但对第三人享有债权的，经申请执行人申请，人民法院可以通知第三人向申请执行人清偿债务。

第三人对债务没有异议，但未在通知规定的期限内履行的，人民法院可以强制执行。

此外，最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》(试行)也在1998年作出了相应的规定，但这些规定并不完整。

1999年《合同法》实施后，一套完整的债权人代位权制度正式确立，突破了传统民法债的相对性原则，为充分保障债权的实现、化解“三角债”、节约司法资源提供了法律保障。

我国合同法第73条规定，所谓债权人代位权，是指债务人怠于行使到期债权，给债权人造成损害时，债权人以人民法院的名义行使的代位权。

这一规定为债权增加了新的法律权力，具有以下特点:1.代位求偿权是附于债权之上的。

它随着债权的产生而产生，随着债权的转移而转移，随着债权的消灭而消失。

也就是说，没有债权就没有代位权。

2.代位权是指债务人消极不作为，即债权人只有在债务人不积极实现其债权的情况下才能行使代位权。

债务人已经通过诉讼或者仲裁实现债权的，债权人不能行使代位权。

3.代位权是指债权人请求人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权。

它是指债权人向次级债务人(债务人的债务人)提出的请求，它直接要求次级债务人向债权人清偿债务，而不必通过债务人转移债务。

4.代位权必须通过诉讼来行使。

根据《合同法》第73条，代位权只能通过法院诉讼行使，明确排除仲裁和其他行使代位权的方式。

二、代位权的客体和范围代位求偿权的客体是代位求偿权的客体，即债权人的代位求偿权应当根据债务人的哪项权利来行使。

代位求偿权的客体在理论上相对宽泛，只要它不仅仅是债务人自己的权利，它似乎就是代位求偿权的客体。

然而，代位权突破了传统合同的相对性规则，对第三人具有约束力。

审理债权人代位权纠纷案件的20个疑难问题裁判观点集成1.对债务人与次债务人之间的代物清偿之债，债权人能否行使代位权？〔裁判观点〕根据《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

债权人代位权是债权人为了保全其债权不受损害而以自己的名义代债务人行使权利。

债务人与次债务人约定以代物清偿方式清偿债务的，依据民法基本原理，代物清偿作为清偿债务的方法之一，是以他种给付代替原定给付的清偿，以债权人等有受领权的人现实地受领给付为生效条件，在新债务未履行前，原债务并不消灭，当新债务履行后，原债务同时消灭，即代物清偿协议系实践性合同。

因此，若次债务人未实际履行代物清偿协议，则次债务人与债务人之间的原金钱债务并未消灭，债权人仍有权代位行使债务人的债权。

〔观点索引〕最高人民法院（2011）民提字第210号民事判决书（审判长王闯，审判员李京平，代理审判员王富博），见《成都市国土资源局武侯分局与招商（蛇口）成都房地产开发有限责任公司、成都港招实业开发有限责任公司、海南民丰科技实业开发总公司债权人代位权纠纷案》，载《最高人民法院公报》2012年第6期“裁判文书选登”。

2.作为次债务人的企业改制后，债权人还能否对改制后的企业行使代位权？〔裁判观点〕企业改制只是转换企业的组织形式和变更企业的经济性质，原企业的债权债务并不因改制而消灭。

根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第五条的规定，企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为有限责任公司或者股份有限公司的，原企业债务由改造后的新设公司承担。

故债权人代位行使对次债务人的债权，次债务人改制的，由改制后的企业向债权人履行清偿义务。

〔观点索引〕最高人民法院（2011）民提字第210号民事判决书（审判长王闯，审判员李京平，代理审判员王富博），见《成都市国土资源局武侯分局与招商（蛇口）成都房地产开发有限责任公司、成都港招实业开发有限责任公司、海南民丰科技实业开发总公司债权人代位权纠纷案》，载《最高人民法院公报》2012年第6期“裁判文书选登”。

债权人代位权法律效力问题研究的开题报告
一、问题背景
随着社会经济的发展，债权权益保护问题已成为社会关注的重要问题之一。

债权人代位权作为一种保护债权人权益的制度，替代了传统的担保方式和诉讼追偿方式，发挥了越来越重要的作用。

但是，代位权制度在实践中还存在着一些问题，如代位资格的认定、代位权的内容与限制、代位程序的协调与保障等。

二、研究目的
通过对债权人代位权的法律制度、实施机制等方面进行分析，探索债权人代位权制度在现阶段的法律效力问题，包括：
1. 债权人代位权是否能够有效地保障债权人的权益？
2. 债权人代位权的法律效力是否得到充分保障？
3. 当代位权与担保方式同时存在时，应如何协调两者之间的关系？
三、研究内容
1. 债权人代位权制度的法律基础及其功能和特点
2. 债权人代位权的实施条件定、代位权的效力与限制、代位程序等
3. 债权人代位权的法律效力问题探讨，包括代位权的效力与优先顺序、代位程序的保障等
4. 债权人代位权与担保方式的协调关系问题探讨
四、研究方法
1. 文献资料法：通过搜集相关文献，对债权人代位权的法律制度、发展历程以及各种具体问题进行分析。

2. 案例法：通过查阅代位权案例，对于代位权实践问题进行深入研究。

3. 调查法：结合个案，通过问卷调查、访谈等调查方法，了解债权人代位权实施的现状与难点。

五、研究意义
本研究的意义在于深入探究债权人代位制度的法律效力问题，加强我们对代位权制度的认识和研究。

同时，本研究的研究成果对于提高债务债权关系的法律保护水平，推动我国债务法制的完善和实践具有积极的意义。

债权人代位权的行使条件及行使中应注意的几个问题
徐山平
【期刊名称】《广西社会科学》
【年(卷),期】2006(000)008
【摘要】结合法理规定及我国经济运行现状,我国代位权的行使条件应为:(1)债权人与债务人之间存在合法有效的债权债务关系;(2)在一般情形下,债权人的债权已到期,而债务人没有履行债务;(3)债务人对于第三人(次债务人)的债务已到期;(4)债务人的债权不是专属于债务人的债权;(5)债务人的自身财产不足以履行债权,又怠于行使对第三人的债权;(6)债务人怠于行使其到期债权的行为对债权人造成损害.债权人代位权行使中应注意以下几个问题:(1)行使主体;(2)行使方式;(3)管辖法院;(4)抗辩权;(5)行使范围;(6)行使效力;(7)费用承担.
【总页数】4页(P75-78)
【作者】徐山平
【作者单位】河南广播电视大学法学教研室,河南,郑州,450008
【正文语种】中文
【中图分类】DF522
【相关文献】
1.论债权人代位权行使中的几个问题 [J], 张榕榕
2.浅议海事部门行使行政强制措施应注意的几个问题 [J], 迟双龙
3.债权人代位权制度在适用中应注意的几个问题 [J], 董伟;雷蕾
4.银行行使抵销权应注意几个问题 [J], 周金龙
5.论债权人代位权行使中的几个问题 [J], 张榕榕;
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试论债权人的代位权摘要：《合同法》及解释(一)规定了我国债权人的代位权制度，这是我国合同担保制度中的一项重要制度，它以保全债权为其基本的价值取向，对促进我国企业体制改革和社会主义市场经济的发展具有重要意义。

市场经济的快速发展,不可避免地要形成大量的债权债务关系,如果这些债权债务关系得不到及时有效的清理,最终形成连环债、三角债,则使市场交易各方利益的实现,整个市场经济秩序的维护,都不可避免地要出现大问题。

而市场经济秩序的混乱，又必然影响市场经济的发展，破坏社会的稳定，正是这个原因，中央政府曾花大力气在全国范围清理“三角债”，试图破解连环债愈演愈烈的怪圈。

为了防止这种怪圈的形成，《中华人民共和国合同法》特设立代位权制度，保障债权人债权的及时实现，防止三角债的产生。

合同法关于债权人代位权规定的一个重要目的是要解决现实生活中大量存在的三角债问题以及优化民商交易环境，但该规定最终能否实现这一立法目的，有赖于对它作出正确的解释和适用，需要吸收国外判例学说的先进经验，并借助我们的司法实践以充实法律规定。

一、代位权制度设立的背景及其意义随着我国经济体制由单一的计划经济向市场经济转化的发展，各种市场主体之间的债务纠纷也随着增加，再加上各方面的原因，债务案件的审理难度也越来越大，这尤其表现在不少债务人为了逃避债务，故意不主张自己的债权，甚至放弃自己的债权，这样不仅使债权人的权利得不到实现，债务案件的判决也难以得到执行，从而对社会经济秩序和商业道德构成了更深层次的危害。

鉴于上述社会现实，为确保市场经济的交易安全，加强对债权人债权的保护就突显必要，而这一立法空白在我国逐步由司法解释到以立法的方式确定下来，因而在《合同法》中明确规定“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

”这便是债权人的代位权制度。

该制度的目的是保护债权人的合法权益，防止因债务人财产的不当减少而致使债权人的债权的实现受到不当损害，确保债务得以清偿，责任得以承担。

龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 论我国债权人代位权制度 作者：连新利 来源：《法制与社会》2011年第05期

摘要《合同法》及其解释（一）规定了我国债权人代位权制度，对促进我国企业体制改革和社会市场经济的发展具有重要意义。本文结合审判实践，就我国债权人代位权制度若干的司法实务问题作了探讨，并在与传统民法上的债权人代位权制度作比较的基础上，就我国债权人代位权制度进行了总体的评析。

关键词债权人代位权 企业体制 三角债 作者简介：连新利，浙江省乐清市人民法院。 中图分类号：D923.3 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)02-033-03

债权人代位权制度是我国《合同法》规定的一项崭新的法律制度。它的确立使我国民法债的保全体系在理论上进一步完善，填补了法律漏洞，为保护债权人利益提供了更周密更细致的法律依据，对解决企业“三角债”优化民商交易环境具有积极的作用。本文拟结合审判实践，就我国债权人代位权制度谈些看法。

一、债权人代位权概念分析 代位权在民法上是一个广义的概念，它包括继承人代位权和求偿代位权，而后者又包括债权人代位权和债务人代位权。可见，债权人代位权系民法上代位权的种概念。其在债法领域正式确立于法国。《法国民法典》第1166条规定：“债权人得行使债务人的一切权利及诉讼，但权利和诉讼权专属于债务人的，不在此限。”此后，《西班牙民法典》第111条，《意大利民法典》第1234条、《日本民法典》第423条亦有类似规定。我国债权人代位权的雏形最先见于1992年最高人民法院《关于适用〈中国人民共和国民事诉讼法〉若干问题的规定》，其第300条规定：“被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。”但其仅适用于诉讼终结并已进入强制执行的情形，从而不具备普遍的意义。为此，《合同法》第73条作了更综合普遍的规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”从而确立了我国民法上的债权人代位权制度。 龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 根据《合同法》第73条的规定，债权人代位权是指债权人依法享有的为保全其债权，以自己名义行使属于债务人权利的实体权利。当债务人怠于行使属于其自身的实体权利而危及债权人的权利实现时，该债权人可依债權人代位权，以自己的名义向次债务人行使债务人怠于行使的权利。豍其主要有如下的特点：

论我国债权人的代位权制度-一、代位权的概念和构成要件根据《合同法》第73条的规定，代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。

在性质上，代位权是由法律直接规定的基于债权的保全权能而产生的一项从权利。

「1」代位权制度是由《法国民法典》在立法中最先确立的。

该法第1166条规定：“债权人得行使其债务人的一切权利和诉权，但权利和诉权专属于债务人个人者，不在此限。

”代位权的构成要件，是指债权人在什么条件下才能行使代位权，以保全其债权的实现。

《合同法》和《合同法解释》对代位权的构成要件作了明确规定，债权人提起代位权诉讼应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法。

《合同法解释》第11条第（1）项规定“债权人对债务人的债权合法”，这是债权人行使代位权的前提和基础。

代位权是基于债权的保全权能而产生的一项从权利，所以债权人对债务人的债权必须合法，且已发生法律效力。

如果债权人与债务人之间的债权债务关系没有成立，或者虽然成立但没有生效，或者因违反法律规定而无效，或者已经被解除，或者债权人的债权因过诉讼时效成为一种自然债权，债权人均不享有合法且有效的债权。

债权人的债权因意思表示不真实而具有可撤销因素的情况下，应当由债务人主动提出撤销的请求，法院才能审查。

在债务人未提出撤销之诉时债权人的债权仍具有法律效力，因此债权人能够向次债务人行使代位权以保全自己债权的实现。

（二）债务人怠于行使其到期债权。

按照传统代位权理论，“债务人怠于行使其到期债权”是指债务人应当行使且能够行使而不行使。

应当行使，是指债务人若不及时行使权利，则可能因为诉讼时效或其它原因而使其权利得不到实现。

能够行使，则是指债务人客观上有行使的能力。

若因次债务人无法找到或由于其它客观情况致使债务人不能向次债务人主张权利，则不构成怠于行使。

「2」我国《合同法》规定，债务人并非怠于行使而是放弃对次债务人的债权，则属于债的保全中撤销权制度的调整范围。

债权人代位权制度研究欧超荣广东司法警官职业学院讲师,叶知年福州大学法学院副教授关键词:代位权/债权人/债务人/第三人内容提要:债权人代位权制度为债的保全制度之一。

各个国家和地区相关立法和学说均确认债权人代位权制度,并对代位权制度的性质和起源、代位权的成立要件、代位权的行使及其效力等方面进行规范和探索。

《中华人民共和国合同法》规定了代位权制度,但我国司法实践适用这项制度仍需借鉴外国立法实践经验及相关理论,对该项制度在司法实践中遇到的问题作出相应对策及完善。

为防范合同欺诈,防止债务人逃避债务,保护债权人的合法权益,维护社会经济秩序,各个国家和地区民法规定了债的保全制度———代位权制度和撤销权制度。

《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第七十三条规定:“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。

代位权的行使范围以债权人的债权为限。

债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。

”此即债权人代位权制度。

一所谓债权人代位权,是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而害及债权人的债权时,债权人为保全自己的债权,得以自己的名义行使债务人对于第三人的债权。

它有如下特征:(一)债权人是以自己的名义行使债务人的权利,并不是债务人的代理人。

债权人代债务人行使权利,虽可增加债务人的财产,但其目的在于保护自己的债权,而不是单纯为了债务人的利益。

所以,代位权为债权人享有的权利,而非代理权。

(二)代位权是债权人为了保全自己的债权而代债务人行使权利,并不是扣押债务人的财产。

所以,代位权为实体法上的权利,而非诉讼上的权利。

(三)代位权在内容上是为了保全债权。

所以,代位权不是债权人对于债务人或者债务人对于第三人的请求权。

(四)代位权行使的结果,是使债务人与第三人之间的法律关系发生变更。

但这种变更,并非代位权行使本身的效果,而是按照债务人的权利而行使,这与固有意义上的形成权不同。