民事诉讼法期末考试大纲

2012-2013学年第一学期民事诉讼法期末考试大纲

本资料由邬伟杰整理而成，禁止有关单位和个人未经本人同意使用。

1 民事诉讼法期末考试大纲

一、辩论原则：指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实和争议问题，各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩，以维护自己的合法权益。

二、处分原则：指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。

三、回避制度：人民法院审判某民事、经济案件，执行审判任务的审判人员或其他有关人员与案件具有一定利害关系，遇到法律规定的一定情形，应当主动退出本案的审理，当事人及其代理人也有权请求更换审判人员。

1.回避的对象：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。

2.适用回避的法定情形：

（1）审判人员或上述其他人员是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属。

（2）与本案有利害关系的

（3）审判人员或上述其他人员与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，当事人有权要求他们回避。审判人员有前款规定的行为的，应当依法追究法律责任。

3.回避的程序：

（1）当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。

被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。

（2）院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。

（3）人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。

四、公开审判：（不宜公开审理的案件）

1．涉及国家秘密的案件

2．涉及个人隐私的案件

3．离婚案件和涉及商业秘密的案件，当事人不愿公开审理的案件。

五、诉的种类

1.确认之诉：指原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在。

2.给付之诉：指原告向被告主张给付请求权，并要求法院做出给付判决的请求。

3.形成之诉：指原告要求法院变动或消灭一定法律状态的请求。

六、反诉

1.反诉：指在正在进行的诉讼中，本诉的被告以本诉的原告为被告提起的诉讼。 2012-2013学年第一学期民事诉讼法期末考试大纲

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2 2.反诉的要件：

（1）本诉正在进行中，辩论终结前

（2）反诉不属于其他法院专属管辖，如果反诉属于其他法院管辖的，审理本诉的法院因为无权管辖，而不得将反诉与本诉合并审理。

（3）反诉能够与本诉适用同一程序。

（4）反诉请求与本诉请求在防御方法上有牵连。

七、公益诉讼：对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。

八、诉讼代理人的代理权限

1.一般代理：授予委托诉讼代理人代理进行诉讼的基本诉讼权利，如起诉权、应诉答辩权、管辖异议权、申请回避权、提供证据权、出庭辩论权。

2.特别代理：委托人授予委托诉讼代理人与实体权利联系密切的诉讼权利或某些特定的实体权利。如承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。

九、诉讼代表人

1．诉讼代表人的基本条件：

（1）诉讼代表人是本案的当事人

（2）诉讼代表人具有诉讼行为能力

（3）诉讼代表人具备与进行该诉讼想适应的能力

（4）须能善意地履行诉讼代表人的职责。

2. 诉讼代表人的人数：由10人以上推选代表，代表的人数为2-5人，每位代表人可以委托1-2人作为诉讼代理人。

九、人数不确定的代表人诉讼：指在起诉时如果共同诉讼人的人数不能确定，则由法院登记的权利人推选出代表人，代替全体共同诉讼人参加诉讼代表人诉讼。

1.符合条件：

（1）当事人一方人数众多，并且起诉时人数仍未确定。

（2）众多当事人之间的诉讼标的是同一种类（只有普通共同诉讼，才能使用人数不确定的代表诉讼人）。

（3）当事人推选出代表人（只能是人民法院登机权力的那部分当事人推选出来。产生方式为：推选→协商→指定）

2．特殊程序：（1）公告（2）登记（3）裁判效力(① 对于已经登记的全体权利人由约束力②对未参加登记的权利人有预决效力)

十、诉讼第三人

1．第三人：指原告和被告所争议的诉讼标的认为有独立的请求权，或者虽没有独立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到正在进行的诉讼中的人。

2．有独立请求权的第三人：指对他人之间的诉讼标的，不论全部或部分，以独立的实体权利人的资格，提出诉讼请求而参加诉讼的人。

参加诉讼具备的三个条件：

① 对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的独立请求权。

② 本诉正在进行 2012-2013学年第一学期民事诉讼法期末考试大纲

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3 ③ 以提出诉讼的方式参加

3．无独立请求权的第三人：对于已经进行的诉讼，就其当事人之间的诉讼标的，虽然没有独立的请求权利，但是案件处理的结果与其有法律上的利害关系，为了维护自己的利益参加到当事人一方进行诉讼的人。

参加诉讼具备的三个条件：

① 对他人争议的诉讼标的没有独立的请求权

② 案件的处理结果与其有法律上的利害关系

③ 无独立请求权的第三人具有独立的诉讼地位，但却不是完整意义上的当事人，他既不是原告，又不是被告，是为维护自己的合法权益而参加诉讼的独立的当事人，有其独立的诉讼地位。

十一、级别管辖：按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

1．确定标准：

⑴ 案件的性质

⑵ 案件的繁简程度

⑶ 案件的影响范围

2．中级人民法院的一审案件：

⑴ 重大的涉外案件

⑵ 在本辖区有重大影响的案件

⑶ 最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件（① 海事、商事案件 ② 专利纠纷案件

③ 著作权纠纷案件 ④ 重大的涉港澳台民事案件 ⑤ 诉讼标的金额大或者诉讼单位属省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件 ⑥ 证券虚假陈述民事赔偿案件）

十二、地域管辖：指按照个人民法院的辖区和民事案件的隶属关系来划分诉讼管辖。

㈠ 一般地域管辖：指当事人的所在地与法院的隶属关系来确定诉讼管辖。

我国的民事诉讼法是以被告所在地管辖为原则，以原告所在地管辖为例外来确定一般地域管辖的。

1．原则规定—被告所在地人民法院管辖

⑴ 被告为公民（连续居住满1年的地方）

⑵ 被告为法人或其他组织（住所地是指其主要营业地或主要办事机构所在地）

2．例外规定—原告所在地人民法院管辖

①对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；

②对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；

③对被采取强制性教育措施的人提起的诉讼；

④对被监禁的人提起的诉讼。

3.离婚诉讼管辖的特别规定

⑴ 国内结婚，国外定居—向我国法院提出离婚诉讼的---婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地法院管辖

⑵ 国外结婚，国外定居---向我国法院提出离婚诉讼的---一方原住所在地或在国内的最后居住地法院管辖。

⑶ 一方国内，一方国外---双方在两地提出离婚诉讼的---受诉人民法院有权管辖。

⑷ 双方国外未定居，一方提出离婚诉讼的---原告或被告原住所地人民法院管辖。

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4 十三、特殊地域管辖：指不是以被告所在地，而是以引起诉讼的法律事实所在地、诉讼标的所在地为标准确定诉讼的管辖法院。

十种特殊地域管辖

㈠ 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。

㈡ 因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。

㈢ 因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖

㈣ 因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。

㈤

因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。

㈥ 因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。

㈦ 因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。

㈧ 因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。

㈨ 因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。

㈩ 因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。

十四、移送管辖：指法院在受理民事案件后，发现自己对案件并无管辖权，依法将案件移送给有管辖权的法院审理。

具备三个条件：

㈠ 人民法院已经受理的案件

㈡ 移送的法院对案件无管辖权

㈢ 受移送的法院对案件有管辖权

十五、管辖权异议：指当事人向受诉法院提出的该院对案件无管辖权的主张。

条件：

㈠ 提出异议的主体须是本案的当事人

㈡ 管辖权异议的客体是第一审民事案件的管辖权

㈢ 提出管辖权异议的时间须在提交答辩状期间

十六、调解书生效时间：

㈠ 调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。

㈡ 签收是指受送达人在送达回执上签名或盖章，并记明签收的日期。

㈢ 签收之前，一方当事人反悔的，调解书不发生法律效力。

㈣ 送达调解书应采用直接送达的方式，如果当事人拒绝签收，应视为调节不成立，调解书不发生法律效力。

㈤ 调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。

不需要制作调解书的情形：

下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：

（一）调解和好的离婚案件；

（二）调解维持收养关系的案件；

（三）能够即时履行的案件；