当前工程项目招投标中存在的问题及对策

５９　＞＞＞依法招标　

浙江国际招（投）标公司潘雁　如何进行工程项目招标一直业内人士关注的话题。在　从计划经济到市场经济转轨过程中．由于建筑市场僧多粥　少　市场竞争过度．各施工企业或其代理人为了获取承包　合同采用了许多不正当的竞争手段。建筑市场是违法违纪　案件的高发区．存在　问题积重颇深．笔者认为必须从目　前社会大背景及建筑市场运作的制度设计中寻找原因．对　症下药　才能达到规范市场的目的。　

１．虚假招标　虚假招标是以明招暗定（即内定中标人）的方式　实施形　式上　合法”　内容违法的招标行为．包括　权钱交易　关　系交易”　领导（行政）指令交易　控制评标（评委人选　评　分标准　评审过程　实施差别待遇）　以某投标人先期进场　实施准备工作为由诱导评分及排序优先等情形。　２规避招标　规避招标就是不招标，包括按法律规定必须采取招标方　式确立合同关系的项目．招标人将其化整为零．分别与多家承　包人进行　关系交易　、”权钱交换”；或直接与施工企业单独　谈判（议标）缔约　或作为某一合同的补充合同与合作对方达成　损公肥私　的默契。因此．规避招标行为直接与腐败行为紧　密联系，与规避招标对应的违规行为是划小标段　不当牟利。　３细分标段　细分标段是指招标人将相同施工技术　施工方法和手　段的项目　不合理地划分为多个标段．并由多家承包人同　时实施的招标行为。同一项目划分多个标段　无非是吸引　更多的投标。表面上看．这种举动有利于竞争充分　获得　理想（最低）交易价格：深层分析　此类行为隐藏有利用众多　卖方的不当竞争．从中获得更丰厚的不当利益　或将腐败　所得化整为零。标段划分过细的恶果．必然造成社会资源　巨大浪费。根据资料和文献统计分析：国内招标项目　每　个投标人的投标费用开支约占标的价格的Ｏ．１％～２％　国　际招标项目．每个国外投标人的投标费用开支约占标的价　格２％～６％。比较理想的情况．通过竞争招标选择承包人．　能使业主节约项目投资约占概算额的１％～３％。按以上分　析．如果有１Ｏ家投标人同时抢一个标．那么１Ｏ家投标人　开支的费用总和将超过项目完工后节资的总额。这种招投　标的效果．极大地抵消招标理应发挥的正面作用。　４招标歧视或限制投标　招标歧视是指招标人有意限制或排斥本行业　本地方　以外具有相应资质和能力的施工企业参与投标的行为．其　实质就是行业垄断　地方保护．形成市场独占。招标歧视　和限制投标．阻碍着市场开放和全国统一市场格局的形成　为维持垄断　保护落后　扩大行政权力干预　巩固腐败得　利提供了手段和途径。　５评标随意、决标不公　评标随意是指招标人未严格按照评标程序或事先未制　定公平一律的评标标准．草率敷衍评标的招标行为。评标　

随意包括简化评标程序．有目的地邀请中庸水平的评标专　维普资讯 http://www.cqvip.com 中嘲招标ＣＨＩＮＡ　ＴＥＮＤＥＲＩＮＧ　依法招标＞＞＞　家和组建受其控制的评标委员会　随意变更评标原则或评　分标准；限制或不能保证公正评标所需的合理时间。由于　随意评标．可能将最合适的承包人排除在中标之外．因此　导致决标不公。　６单纯追求低报价　追求最低报价是指招标人以最低报价作为评标、授　标的唯一标准的招标行为。根据惯例．招标人通常应将　标授予标价最低或评标得分最高的投标人　但是标价不　等于投标人的报价．标价是综合资信、履约能力　实施手　段、风险大小后测算的价格．更切近反映竣工价格。在评　标中，对商务尤其是报价的评分比较容易建立打分标准．　评委打分的灵活性不大．但对技术的评审打分都存在较　大的灵活性。因此．应将技术部分评分的评审及规则作　为评标与赋分的重点．形成技术分总分比商务分高才合　理。投标报价．仅代表签订合同时的协议价格．不是合同　最终支付价格．招标人盲目追求最低报价．无非是以暂　定的价格掩盖将至的风险，同时把最优秀的承包人拒之　门外　７随意变更标的内容　随意变更标的内容是指招标人擅自（或迫使中标人接受）　改变项目组成或技术标准的招标行为。随意变更包括授标　与投标的标段划分不一致：授标后强行指定分包以切割中　标人通过竞争所获利益。由于投标为要约．授标为承诺。根　据法律．承诺方（受要约人）无权实质修改要约内容。否则．　构成严重违法。实践中．招标人擅自变更招标项目组成的　事例屡见不鲜，有些堂而皇之地将　招标人保留调整项目　组成的权力“的约定写入“投标须知”中，此类约定明显　非法。按照国际惯例．招标人有权事先指定分包．但应明　确具体的分包项目及内容．此阶段投标人必须无条件接受。　在中标后或施工过程中指定分包．只能有条件指定，并应　与承包人事先达成协议．否则．承包人有权拒绝这种指定。　缔约后指定分包．将导致承包人合同利益减少．如果业主　强行指定．理应承担协调关系及补偿损失的责任。变更分　一般性补充修改和实质性改变，有关实质变更．合同法已　有明确规定．不再赘述。任何实质变更．都必须事先协商　并达成新的协议。　８擅自转让或分包　擅自转让、分包是指招（中）标人违法（或未经与对方协　商一致）单方面转让合同项下利益或义务的行为。转让．意　味着合同主体关系发生变更．将破坏当事人双方业已建立　的一种信赖关系和利益．增大合同履行的风险。分包是转　让的一种特殊形式，即部分让与。一般情况下．纯金钱债　权、债务关系．从鼓励交易、促进履行，方便结算、提高　效率、加快流转、增加社会财富的角度考虑．在不违法和　违背对方意志前提下允许转让或部分转让　对于复杂的权　利义务关系．如建设工程承包合同．法律禁止转让，并限　制关键项目分包和分包工作再分包。此处讨论的转让或分　包．主要指授标，中标时（履行合同前）的违规行为．适用于　《招标投标法＞的调整范围。发生在招投标过程中的擅自转　让、分包．仅指招标文件或投标文件未事先约定的转让、分　包．这是一种纯粹转嫁风险的投机行为。　９串通投标、围标、贿标　串通投标是指招标人与某一投标人或某几个投标人之　间．以不正当的手段，策略．合谋达到预定中标人的行为。　围标是指部分投标人事先达成以不同的报价策略共同围抢招　标项目的协议．待其中某投标人中标后实现利益均沾的投标　行为。贿标是指投标人直接贿赂招标人和评标委员．或以巨　额回扣诱惑．通过权钱交易的手段实现中标目的的行为。　

建筑市场招投标活动中存在的问题．其成因主要在于　法规，体制、社会环境以及建筑产品特点、招投标活动运　作机制等方面。　１、现有法规体系存在弹性空间　目前．建筑工程招投标依据的法规主要是《招投标　法＞、《建筑法＞及有关部令和地方法规。《招投标法＞有些　条款规定本身就留给业主或代理机构弹性空间．如赋于项　目业主（自行招标或委托代理机构）办理招标事宜的权力　不得对投标人有歧视性条款规定：评标委员会对投标文件　进行评审和比较的条款等。对这些条款的把握从某种意义　

上而言．对当事者的道德约束高于法律约束。目前，招投　维普资讯 http://www.cqvip.com ６１　经济人文８－１　标竞争非常激烈　竞争对手综合评审差距非常微弱，法律　提供的微小弹性空间都直接影响评标结果。《招投标法＞作　为指导我国招投标活动的法律．它应当给各方主体追求效　率的空间．但作为政府投资工程．应有更严厉的规章．确　保招标工作的公平性．最大限度的减少弹性空间。　２、体制现状提供“操作”可能　现阶段我国的建设体制基本上还是条、块分割．各个　法人单位承担项目业主．并按行政隶属关系接受其上级主　管部门监督。为了解决各项目法人单位的专业素养问题．　在招投标阶段引入了招标代理制．施工阶段聘请社会监理．　并强制性地接受政府监督。从实践来看　建设市场存在的　问题大部分都是萌芽于招投标阶段．招标代理制引入并没　有实现工程招投标过程的贯彻”三公”原则。究其原因．是　体制问题。现有的建设体制．项目法人都不是本质意义上　的法人　它是各级政府（公共财政）的委托代理人．他们　有法律上提供的弹性空间．在执行公务（选择招标代理　资　格审查　评标　定标）时．仅有道德的约束．来指导他们　为所服务的机构决策。经济学上有个理性人的假设．当他　们能以极小的风险（体制设计给他权力．法律提供弹性空　间）获得个人利益较大的回报时．道德约束力就显得脆弱。　实践中存在领导不干预．经办人员干预；项目业主不干预．　招标代理人干预的状况．现实地说明了一切。　３、建筑产品特性便于充当“操作“载体　从理论上说，建筑工程作为期货商品．商品品质的预　期性特点引起需求者对商品品质的不确定性担忧．因而商　品需求者（招标人）更为关注的是商品生产者（投标人）的　资信、业绩及可信度。现实中．在项目法人主体层层代理　情况下，建筑商品这种特性给代理人”寻租　提供了很好　的籍口。一般性建筑产品（主要指变更设计）虽然技术含　量不高．但由于一个承包合同清单项目众多．工程实施及　结算具有一定伸缩度．且工程成本控制及账务处理较具弹　性．存在着”黑色利润　空间．这个空间提供了工程项目　招投标”暗箱操作　物质基础。从而使建筑市场在宏观上　形成过度竞争的局面．而在微观上商品需求者又有排斥竞　争的内在动力。从国内到国外公共工程建设上都存在这种　倾向。　４、诚信经营社会基础尚显薄弱　我国处于建设社会主义市场经济的初步阶段．虽然市　场经济已在整个社会生活中占主导地位．但由于长期计划　经济作用的结果及传统文化使然．人们在日常活动中仍衷　情于　权力”。建筑产品虽然牵涉到每一位民众．但它不像　家电产品　民众可以自主行使购买和监督的权力．致使家　电业必须以诚信经营为本　取信于民．才能获得市场份额。　现实中建筑产品采购权集中在少数人手里（招标人　代理　人、评标专家委员会）　由于建筑产品招投标的某些内容及　过程需要保密　客观上造成了不便于社会监督．减少了投　标人因为虚假信息导致投标失败的风险。还有．一个企业　由于虚假信息在一个项目投标失败．并不至于遭到像在西　方发达市场经济国家那样受到市场驱逐．所以．投标人提　供虚假信息参与投标的现象愈演愈烈。依托有形建筑市场　利用现有信息技术完全可以对投标人信息进行准确　全面　的核审．但由于地方保护主义．全国统一信息平台整合工　作滞后于现实监管需要．也给”暗箱操作　者提供了机会。　５、交易各方主体尚未成为实质上独立运作　的市场主体　在现有体制下．项目业主仅是法律意义上的主体．实　质上仅是各级政府的代理人。项目业主的价值取向与掌握　的权力．决定着招标代理人不能纯粹从公平与效率角度进　行招标运作．否则招标代理有可能失去市场。在这种体制　约束下．招标代理人从某种意义上．仅是按照业主的意愿　帮助业主完成符合法规程序的招投标运作．使业主倾向的　中标人合法化。　建筑市场交易各方中重要的主体承包商．在我国就更　具特殊性。目前．在建筑市场中存在一些个体以法人名义参　加工程招投标．这也是中国特有的承包商体制所决定。建筑　施工业作为完全竞争性行业，行业门槛并不高．但进入该行　业有政策壁垒资质管理。由于历史原因．我国施工企业尤其　是高等级资质的施工企业仍是国有和集体占主导地位．这些　国有企业通过多年改革仍未形成企业发展的动力机制。　由于建筑行业政策壁垒的存在．行业内企业处于只进　不出的状态．令行业内竞争日趋残酷．为了生存不得不采　用许多不当方式。作为目前国有（集体）企业管理者．他