虚假陈述案件投资人索赔诉讼指引

1 目录

1投资人在什么条件下具备提出虚假陈述证券民事赔偿诉讼的资格？ ........ 1

2 损失计算方式是什么？ ............................................. 3

3 诉讼时效？ ....................................................... 6

4 投资人提出虚假陈述证券民事赔偿诉讼需要提交什么证据材料？ ......... 7

5 虚假陈述证券民事赔偿诉讼案件的管辖归属？ ......................... 7

附件一：最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定 .................................................... 9

虚假陈述案件投资人索赔诉讼

1投资人在什么条件下具备提出虚假陈述证券民事赔偿诉讼的资格？

投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系：

（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；

（二）投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；

（三）投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。

虚假陈述实施日，是指作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。

投资者只有同时满足上述三个条件时，才能认定其投资损失与虚假陈述行为存在因果关系，上述三个条件缺少任何一个，都不能将二者联系起来。 2 因果关系认定的排除事由

市场有风险，投资需谨慎，任何投资者在投资证券市场时都应该清楚这一点。即使证券市场存有一些虚假陈述的情形，也仅仅是导致投资者投资损失的一种情形而已，因此，我们不能将投资者的投资损失原因全部归结于虚假陈述。当投资者具有以下情形的，应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系：

（1）在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出证券；

（2）在虚假陈述揭露日或者更正日及以后进行的投资；

（3）明知虚假陈述存在而进行的投资；

（4）损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致；

（5）属于恶意投资、操纵证券价格的。

上述事由中的（1）、（2）项属于客观事实，只要交易行为存在就可以被证明；（3）、（5）项属于主观判断，若想证明投资者存在故意投资、恶意投资或者操纵证券的行为，需要严格谨慎的判定；事由中第（4）项在法律及相关司法解释中没有明确的界定，证券市场系统风险对投资者损失的影响，需要对证券市场的综合指数、证券市场流通股总市值、股票所在行业板块指数及股票所在行业板块流通股总市值这四类数据的变动情况加以综合判断。

虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露之日。 3 虚假陈述更正日，是指虚假陈述行为人在中国证券监督管理委员会指定披露证券市场信息的媒体上，自行公告更正虚假陈述并按规定履行停牌手续之日。

从在ST稀碳案件代理律师的话来看，该案件的虚假陈述事实日为2015年11月10日，揭露日为2016年10月14日。

2 损失计算方式是什么？

虚假陈述行为人在证券交易市场承担民事赔偿责任的范围，以投资人因虚假陈述而实际发生的损失为限。投资人实际损失包括：

（一）投资差额损失；

（二）投资差额损失部分的佣金和印花税。

前款所涉资金利息，自买入至卖出证券日或者基准日，按银行同期活期存款利率计算。

投资人在基准日及以前卖出证券的，投资差额损失=（买入证券平均价格-实际卖出证券平均价格）✖️投资人所持证券数量

投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的，其投资差额损失=（买入证券平均价格-虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间每个交易日收盘价的平均价格）✖️投资人所持证券数量

投资差额损失计算的基准日，是指虚假陈述揭露或者更正后，为将投资人应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。基准日分别按下列情况确定：

（一）揭露日或者更正日起，至被虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分100%之日。但通过大宗交易协议转让的证券成交量不予计算。 4 （二）按前项规定在开庭审理前尚不能确定的，则以揭露日或者更正日后第30个交易日为基准日。

（三）已经退出证券交易市场的，以摘牌日前一交易日为基准日。

（四）已经停止证券交易的，可以停牌日前一交易日为基准日；恢复交易的，可以本条第（一）项规定确定基准日。

基准日的概念，投资差额损失计算的基准日是指虚假陈述揭露或者更正后，为将投资者应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。

基准日的确定分多钟情形，分别按下列情况确定：揭露日或者更正日起，至被虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分100％之日，但通过大宗交易协议转让的证券成交量不予计算。若可流通部分100％之日在开庭审理前尚不能确定的，则以揭露日或者更正日后第30个交易日为基准日。已经退出证券交易市场的，以摘牌日前一交易日为基准日。已经停止证券交易的，可以停牌日前一交易日为基准日，恢复交易的，可以按可流通部分100％之日的规定确定基准日。基准日确定后，虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格就是基准价格。五、投资者交易市场的损失构成及计算方法

1、侵权赔偿损失的构成与计算方法

1.1损失的构成

投资者的损失由投资差额损失、投资差额损失部分的佣金和印花税、以及由此引起的利息构成。投资差额损失及佣金、印花税构成损失的本金，利息则是自买入至卖出证券日或者基准日，按银行同期活期存款利率计算。

1.2损失的计算方法 5 由于现今我国法律及相关司法解释没有规定虚假陈述致使投资者损失时买入平均价如何计算，根据现实判例、会计准则并结合相关学者专家的意见总结归纳如下几种算法：

1.2.1先进先出法和算数平均法

先进先出法即先买进的证券被最先卖出，卖出成本以最先购进的证券价格确定；算数平均法即将每次交易的证券价格相加，除以证券交易的次数，得到买入平均价。

此两种算法的均法算出买入平优缺点，优点：通过先进先出法排除了先卖出的证券次数,直接将交易次数锁定在投资人最后持有的证券数量上，再根据算数平均价，计算时简单，易于操作；缺点：先进先出法是建立在假设的基础上，是人为的假设先买进的先卖出。如果在卖出证券时，遇到证券价格上涨，那么投资人持仓成本相对升高，计算出的买入平均价也相应提高；反之，遇到证券价格下跌，投资人持仓成本相对降低，计算出的买入平均价也相应降低；算术平均法只考虑了买入时的证券价格，不考虑投资人持有数量，实际情况中存在持有数量、买入价格、卖出价格相同，以同一价格不同次数买入时投资者的损失不相同的，因此，这两种算法都无法反应投资者的实际损失，在虚假陈述实施日至揭露日或更正日期间买入证券的次数、卖出证券的数量和价格都直接影响买入平均价。

1.2.2加权平均法

加权平均法是指将虚假陈述实施日至揭露日或更正日前买卖证券的总金额合并计算,差额部分作为揭露日或更正日前持有证券的买入价合计金额，再除以投资者可索赔证券数量，得到买入平均价。 6 此算法的优缺点，优点：考虑了投资者购买证券的成本和持股数量，比算数平均法更科学，更接近投资者实际损失，在计算时也比较简单快捷；缺点：由于需要虚假陈述实施日至揭露日或更正日前买卖证券的总金额合并计算,此期间投资者买卖证券的数量和价格均会影响买入平均价的计算。比如投资者在此期间都是高价买入低价卖出，最后持有证券数量为1，那么据此计算出的买入平均价和投资损失一般情况下与实际不相符。同时，加权平均法在计算时，将投资者在虚假陈述实施日至揭露日之间卖出证券的损失计入买入平均价中，使计算出的买入平均价比实际价格偏高，违反相关司法解释关于投资损失因果关系的认定。

1.2.3移动加权平均法

移动加权平均法是指每次买入证券后,以投资者新买进的证券数量与在此之前持有的数量之和为权数,根据总持仓成本重计新的买入平均价。

此算法的优缺点；优点：计算过程中,卖出证券的成本以前一次计算所得买入平均价格为计价依据,因此无论投资者卖出数量如何变化,买入平均价均不受影响，克服了算数平均法和加权平均法的计算时的缺陷，能整体反应证券交易的实际情况，计算精准；缺点：如果虚假陈述实施日至揭露日或更正日期间较长，同时投资者在此期间进行了频繁的买卖交易，那么用此计算方法则会比较繁琐复杂。

3 诉讼时效？

投资人对虚假陈述行为人提起民事赔偿的诉讼时效期间，适用民法通则第一百三十五条的规定，根据下列不同情况分别起算：

（一）中国证券监督管理委员会或其派出机构公布对虚假陈述行为人作出处罚决定之日； 7 （二）中华人民共和国财政部、其他行政机关以及有权做出行政处罚的机构公布对虚假陈述行为人作出处罚决定之日；

（三）虚假陈述行为人未受行政处罚，但已被人民法院认定有罪的，作出刑事判决生效之日。

因同一虚假陈述行为，对不同虚假陈述行为人作出两个以上行政处罚；或者既有行政处罚，又有刑事处罚的，以最先作出的行政处罚决定公告之日或者作出的刑事判决生效之日，为诉讼时效起算之日。

本案证监会做出行政处罚的日期是2017年12月27日，故诉讼时效从2017年12月27日起算。

4 投资人提出虚假陈述证券民事赔偿诉讼需要提交什么证据材料？

投资人以自己受到虚假陈述侵害为由，依据有关机关的行政处罚决定或者人民法院的刑事裁判文书，对虚假陈述行为人提起的民事赔偿诉讼，符合民事诉讼法第一百零八条规定的，人民法院应当受理。

投资人提起虚假陈述证券民事赔偿诉讼，除提交行政处罚决定或者公告，或者人民法院的刑事裁判文书以外，还须提交以下证据：

（一）自然人、法人或者其他组织的身份证明文件，不能提供原件的，应当提交经公证证明的复印件；

（二）进行交易的凭证等投资损失证据材料。

5 虚假陈述证券民事赔偿诉讼案件的管辖归属？

投资人对多个被告提起证券民事赔偿诉讼的，按下列原则确定管辖： 8 （一）由发行人或者上市公司所在地有管辖权的中级人民法院管辖。

（二）对发行人或者上市公司以外的虚假陈述行为人提起的诉讼，由被告所在地有管辖权的中级人民法院管辖。

（三）仅以自然人为被告提起的诉讼，由被告所在地有管辖权的中级人民法院管辖。

人民法院受理以发行人或者上市公司以外的虚假陈述行为人为被告提起的诉讼后，经当事人申请或者征得所有原告同意后，可以追加发行人或者上市公司为共同被告。人民法院追加后，应当将案件移送发行人或者上市公司所在地有管辖权的中级人民法院管辖。

当事人不申请或者原告不同意追加，人民法院认为确有必要追加的，应当通知发行人或者上市公司作为共同被告参加诉讼，但不得移送案件。

ST稀碳全称银基稀碳新材料集团股份有限公司，注册资本115483.2011万元人民币，登记机关沈阳市工商行政管理局，所以本案管辖法院是沈阳市中级人民法院。