“违法发放贷款罪”防范提示

1 “违法发放贷款罪”防范提示

★ 什么是“违法发放贷款罪”？

根据《中华人民共和国刑法》第186条、《中华人民共和国刑法修正案（六）》第13条，“违法发放贷款罪”是指：“银行或者其他金融机构及其工作人员违反国家规定发放贷款，数额巨大或者造成重大损失的”行为；违反国家规定，向关系人发放贷款的，构成本罪。

★ 什么是“关系人”？

根据《中华人民共和国商业银行法》第40条：“商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。

前款所称关系人是指：

（一）商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属；

（二）前项所列人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其他经济组织。”

★ “违法国家规定”如何认定？

根据司法实践，“违法发放贷款罪”侦查、审判以及认定的关键问题就是相关主体在发放贷款的过程中是否存在违反国家规定发放贷款的行为。 2 “国家规定”主要涉及《中华人民共和国商业银行法》（简称《商业银行法》）、《中华人民共和国担保法》（简称《担保法》）及其司法解释、《中华人民共和国合同法》（简称《合同法》）及其司法解释、《中华人民共和国贷款通则（试行）》（简称《贷款通则》）等一系列法律、行政法规和部门规章中有关信贷管理的规定。

“违反国家规定的行为”大体分为以下几种：

一、玩忽职守、未严格进行贷款调查、审查。

具体规定如《商业银行法》第35条第一款：“商业银行贷款，应当对借款人的借款用途、偿还能力、还款方式等情况进行严格审查”，第36条：“商业银行应当对保证人的偿还能力，抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查”，第40条规定：“商业银行不得向关系人发放信用贷款，向关系人发放担保贷款的条件不得优于其它借款人同类贷款的条件”。《贷款通则》第28条：“贷款调查：贷款人受理贷款人申请后，应当对借款人的信用等级以及借款的合法性、安全性、盈利性等情况进行调查，核实抵押物、质物、保证人情况，测定贷款的风险度。”

二、滥用职权、超越权限或未严格履行程序发放贷款。

具体规定如《商业银行法》第35条第二款：“商业银行贷款，应当实行审贷分离、分级审批的制度”，《贷款通则》第41条：“应当建立以“三查”分离为基础的审贷分离制度：贷款调查部门负责贷款调查评估，承担调查失误和评估失准的责任；贷款审查部门负责贷款风险的审查，承担审查失误的责任；贷款检查部门负责贷款的检查和清收 3 处理，承担检查失误、清收和督导不力的责任”，第42条：“应当建立分级审批制度：贷款人应当根据业务量大小、管理水平和贷款风险度确定各级分支机构的审批权限。各级分支机构应当根据贷款种类、借款人的信用等级和抵押物、质物、保证人等情况确定每一笔贷款的风险度。在审批权限以上的贷款，应当报上级审批。”

三、玩忽职守、未严格进行贷后检查。

具体规定如《贷款通则》第32条：“贷后检查：贷款发放后，贷款人应当对借款人执行借款合同情况及借款的资信情况进行追踪调查和检查。”

四、违反职业道德和职业纪律。

具体规定如《商业银行法》第52条：“商业银行的工作人员应当遵守法律、行政法规和其他各项业务管理的规定，不得有下列行为：

（一）利用职务上的便利，索取、收受贿赂或者违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费；（二）利用职务上的便利，贪污、挪用、侵占本行或者客户的资金；（三）违反规定徇私向亲属、朋友发放贷款或者提供担保；（四）在其他经济组织兼职；（五）违反法律、行政法规和业务管理规定的其他行为”，《贷款通则》第45条：“贷款人的贷款业务人员，不得有下列行为：一、索取、收受贿赂或者违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费；二、贪污、挪用、侵占贷款资金；

三、违反规定向亲属、朋友发放贷款或者提供担保；四、在贷款人或其他经济组织兼职；五、违反法律、行政法规和业务管理规定的其他行为。” 4 五、其他违反国家规定的行为。

★ “数额巨大”如何界定？

“数额巨大”的界定目前尚无统一标准，根据最高院《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会会议纪要》精神应认定在300—500万元以上。

★ 什么是“损失”，“巨大损失”如何界定？

对违法发放贷款造成实际损失的认定，司法实践不尽一致，普遍做法主要是通过对因违法发放贷款而造成的逾期贷款数额来确定，只要是逾期的贷款，并且这些贷款逾期是由于违法发放造成的，在公安机关立案后至移送起诉前仍没有归还就可认定为损失，而无论用款人是否承诺归还。在此期间，如果贷款被归还，则归还的部分只可作为定罪量刑的依据，仍界定为损失。

“损失”的界定目前尚无统一标准，根据公安部、最高人民检察院《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》的有关规定，个人违法发放贷款造成直接经济损失的额度在50万元以上的应予追诉，单位违法发放贷款，造成直接经济损失数额在100万元以上的。最高人民法院《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会会议纪要》精神，造50--100万元以上损失的可以认定为“造成重大损失”；造成300—500万元以上损失的，可以认定为造成“特别重大损失”。

5 ★ “违法发放贷款罪”如何处罚？

根据《中华人民共和国刑法》第186条、《中华人民共和国刑法修正案（六）》第13条，银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定发放贷款，数额巨大或者造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金；数额特别巨大或者造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定，向关系人发放贷款的，依照前款的规定从重处罚。

单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。

《商业银行法》第84条规定，商业银行工作人员利用职务上的便利，索取、收受贿赂或者违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，应当给予纪律处分。

有前款行为，发放贷款或者提供担保造成损失的，应当承担全部或者部分赔偿责任。

《商业银行法》第86条规定，商业银行工作人员违反本法规定玩忽职守造成损失的，应当给予纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

违反规定徇私向亲属、朋友发放贷款或者提供担保造成损失的，应当承担全部或者部分赔偿责任。 6 综上，个人犯本罪的，可能遭受的刑事制裁有：拘役、有期徒刑、并处罚金，并可能承担纪律处分、民事赔偿的责任；单位犯本罪的，判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照个人犯罪的处罚标准进行处罚。

★ “违法发放贷款罪”的防范要点有哪些？

防范“违法发放贷款罪”关键在于严格遵守“国家规定”，如何证明遵守“国家规定”，避免产生犯罪嫌疑，操作要点可以归纳为以下几个方面：

一、调查、取证不可分。

任何调查结果都必须附有证据加以证明。如：是否到登记机关进行调查，需要取得登记机关加盖公章的登记证明材料；是否到现场进行调查、监督、检查，需要保留带有日期的摄像、摄影资料、会见、访谈笔录等；核验中介机构出具的审计、评估报告、财务报表是否与原件一致，应就报告、报表原件进行扫描并保留与报告、报表出具机构责任人调查笔录等；调查借款人、担保人提供的材料是否有效、签章是否属实，应与登记机关留存的材料及签章进行比对。

二、避免在贷款材料的收集过程中进行任何误导、诱导，拒绝留存任何有嫌疑的材料。

向贷款人如实提供贷款所需材料是借款人的义务，银行工作人员是否明知贷款材料所反映情况与事实不符是判断“违法发放贷款”罪与非罪的重要因素，而是否误导、诱导借款人提供虚假或隐瞒重大问 7 题的材料是判断责任人是否“明知”的依据，应避免在贷款材料的收集过程中对借款人、担保人进行任何形式的误导、诱导，并应严格拒绝留存任何有嫌疑的材料。

三、确保审批文件的真实性、完整性。

是否严格履行贷款审批制度，是判断各个级别“违法发放贷款”罪与非罪及责任轻重的重要衡量标准。必须确保审批文件真实、完整，符合“审贷分离”、“分级审批”等各项制度的要求。

四、有效监管贷款用途。

贷用不一是牵连金融机构及其工作人员涉嫌“违法发放贷款”的原因之一，有必要根据不同的贷款用途制定切实有效的放款途径，并予以严格监管。发现贷用不一，应及时应对。

五、重点调查抵、质押物的真实性，选择可靠的评估机构进行价值评估，对于动产浮动抵押、股权质押、应收账款质押等形式的担保，密切关注担保物价值变化，加强贷后监督、检查。

六、严格遵守职业道德、职业纪律。

行贿、受贿案件的侦查和审判是“违法发放贷款罪”的案发的主要途径，任何直接责任人员应避免接受借款人的吃请、送礼，杜绝一切形式的回扣，坚守职业道德、职业纪律。

七、随时记录工作日志。

连续、完整的工作日志有利于印证记录人的陈述及行为。

八、及时回收贷款，避免造成损失。

九、必要时征求法律部门意见并寻求律师协助。