2015年徐金桂行政法讲义(增补版)

1．国务院组织起草，部门和法制办起草，重要的行政管理法律、行政法规草案由法制办起草。 2．由起草部门主要负责人签字送审； 3．开门立法：行政法规草案应当向社会公布，征求意见，但是经国务院决定不公布的除外； 4. 民主立法：行政法规在起草过程中，应当广泛听取有关机关、组织、人民代表大会代表和社会公众的 意见。听取意见可以采取座谈会、论证会、听证会等多种形式
二审（3 个月） 1.原则上合议庭开庭审。无新的事实、证据或理由 的，可不开庭审 2.二审实行对裁判和行为全面审查 3.行政附带民事案件上诉审规定： ⑴行政争议和民事争议应当分别裁判。 ⑵当事人仅对行政裁判或者民事裁判提出上诉 的，未上诉的裁判在上诉期满后即发生法律效力。 ⑶第一审法院应当将全部案卷一并移送第二审法 院，由行政审判庭审理。 ⑷第二审法院发现未上诉的生效裁判确有错误 的，应当按照审判监督程序再审。
也可以指定其他下
决、裁定有明显错误的，当事人可向
级法院立案、审理。
人民检察院申请抗诉或检察建议。
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五、行政案件审理中的特殊制度（图表五）☆☆☆☆P336
撤诉 （立案后 作出裁判前）
1、申请撤诉：原告或上诉人主动申请撤诉，法院审查后裁定；不服可申请再审 2、视为申请撤诉： （1）经传票传唤，原告无正当理由拒不到庭； （2）未经法庭许可中途退庭； （3）未交诉讼费；视为撤诉。(行政协议案件诉讼标准：履行协议诉讼，按民事案件；机 关单方行为诉讼，按行政案件。) 一审撤诉的后果：不得以同一事实和理由再次起诉，否则法院不予受理，但行政机关重新
审查 决定 公布 解释
1．起草单位将草案及其说明、各方面对草案主要问题的不同意见、其他资料报送法制办审查； 2．国务院法制机构应当向国务院提出审查报告和草案修改稿，审查报告应当对草案主要问题作出说明。 3.国务院法制机构负责审查；缓办或退回的情形：①不具备制定条件；②有关部门对主要制度存争议，起 草部门未与之协商；③送审稿未按要求签署；④报送材料不符合要求。 4． 国务院法制机构修改后形成草案与说明，由其主要负责人建议提请审议（修改意见不一致报国务院 决定）。对调整范围单一、各方面意见一致或法律的配套法规可以传批
行政行为引发争议 （包括作为和不作为）
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申请行政复议（知道后 60 日内）
不服从复议
服从复议
1.5 日内将起诉状副本送被告 2.送达被告后，原告不能再提新诉讼请求 3.行政附带民事案件中，当事人请求法院解决 民事争议，应当在开庭审理前提出；有正当 理由的，也可在法庭调查中提出。★民事单 独立案，同一审判组织审理。裁决案不单独。
驳回申诉的重复处理行为；⑸对权利义务不产生实际影响的行为
二、行政诉讼的管辖☆☆☆☆☆ P257 地域管辖（特殊优于一般）（图表二）
一般地域管辖
跨行政区域管辖
特殊地域管辖
◆一般原则： 原告就被告：被告所在地法院管辖 ◆经过复议的案件：
a 原机关所在地法院或 b 复议机关所在地法院 ◆复议维持共同告的，以原机关确 定案件的级别管辖
并作出处分
审判监督程序
不服提交上诉状（15 日/10 日）
不予答复
向上一级法院起 诉，符合受理条件 的，上一级法院应 当予以立案、审理，
1.当事人就判决、裁定申请再审。（判 决、裁定、调解书生效 6 个月内） 2.法院院长对本院；最高院对各级法 院；上级法院对下级法院就判决、裁 定或者调解书提审或指令再审。 3.最高检对最高院；上级检察院对下级 法院就判决、裁定或调解书提出抗诉。 4.a)各级检察院向同级法院（下级检察 院的同级）提出检察建议，并报上级 检察院备案；也可提起上级检察院向 同级法院（上级检察院的同级）提出 抗诉。b) 法院驳回再审申请或法院逾 期未对再审申请作出裁定或再审判
1．国务院常务会议审议，法制机构或起草部门做说明，或由国务院审批 2．总理签署国务院令公布施行。有关国防建设的行政法规，可以由国务院总理、中央军委主席共同签署 国务院、中央军委令公布
1．在国务院公报和全国范围内发行的报纸上刊登，标准文本为国务院公报文本； 2．公布后 30 日后施行，涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行 的，可以自公布之日起施行； 3．公布后 30 日内由国务院办公厅报请全国人大常委会备案
1．（抽象性）属条文本身问题的，国务院各部门和省级政府可要求解释，由国务院法制机构拟订解释草 案报国务院同意后，由国务院或其授权的有关部门公布； 2．（具体性）属具体应用问题的，国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释，由国务院法制机构 解释答复；涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复
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二、行政规章（图表二）☆☆☆☆ P60
行政诉讼
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一、行政诉讼的受案范围（混合式→概括＋列举）（图表一）☆☆☆☆☆P247
受理的 案件
1、法律列举的受案范围： ⑴行政处罚案件；⑵强制措施和强制执行案件；⑶行政许可案件；⑷行政确认案件；⑸征
收征用及其补偿案件；⑹行政不作为案件；⑺经营自主权农村土地承包经营权案件；⑻滥用权 力排除或限制竞争案件；⑼“三乱”案件；⑽行政给付案件、⑾行政协议案件（行政机关为实 现公共利益或者行政管理目标，在法定职责范围内，与公民、法人或者其他组织协商订立的具 有行政法上权利义务内容的协议。例如：政府特许经营协议、土地房屋等征收征用补偿协议等）； ⑿侵犯其他合法权益案件。 2、理论发展确定的行为：
个 月
起诉 原则书面 书写困难
可口头
15 日内
立案登记 （一律接 收诉状）
能够判断符合条件应当 当场登记立案
内容欠缺或其他错误，应 当指导释明，一次性告知 需补正的内容、材料及期 限。在指定期限内补正并 符合条件的，登记立案。 拒绝补正或经补正不符合 条件的，裁定不予立案， 并说明理由。当事人对不 予立案裁定可上诉。
国务院部门的内设机构或者其他机构向该部门提请立 项
所属工作部门或者下级政府向该省、自治区、直辖市或者较 大的市政府报请立项
起草
由国务院部门组织起草，可确定由国务院部门的一个 或者几个内设机构或其他机构起草，或确定由国务院 部门的法制机构起草或组织起草
由省级、较大市政府组织起草，可确定由政府的一个部门或 者几个部门起草，也可确定由其法制机构起草或组织起草
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行政协议诉讼
对机关不依法或未按约履行协议起诉的，按民诉时效；对机关单方变更、解除协议按行政。
起
诉
诉作为
期
限
与
最
长
保
护
期 诉不作为
全知道 知一半 全不知
在知道或者应当知道作出行政行为之日起 6 个月内起诉。
行政机关作出行政行为时，没有告知公民、法人或者其他组织诉权或起诉期限 的，应当自其知道诉权或者起诉期限之日起 6 个月内提出，但从知道或者应当 知道行政行为内容之日起最长不得超过 2 年。
委托的行政机关
派出机关
继续行使其职权的行政机关；无继续行使其职权机关的，作出撤销决定的机关为被告
共同被告（漏加转；错变驳）
在对外发生法律效力的文书上盖章的机关（ “诉讼看名义”）
组建机关 以所属机关的名义 以自己的名义[职权标准] 复议改变（仅指改变结果） 复议维持（包括驳回复议 申请或复议请求）
不作为
◆经最高法院批准，高级法院 可以根据审判工作的实际情 况，确定若干人民法院跨行政 区域管辖行政案件。 此处能够跨行政区域管辖的 法院级别，既包括基层法院也 包括中院。
⑴ 原告加被告：原告所在地＋被告所在地法院 ①限制人身自由的行政强制措施案件 ②既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施 的案件，这两类案件由被告所在地或原告所在地法院管辖 原告所在地：指原告的户籍地、经常居住地[连续居住满一 年以上]、被限制人身自由地 ⑵不来自百度文库产案件
没有法律、法规、规章的授权，以所属机关为被告 幅度越权的，告机构； 种类越权的，告机关。（复议亦同）
复议机关
原机关+复议机关为共同被告（只告一个机关的法院应当 通知追加共同被告，不同意的，应当列为共同被告）
对复议机关不服，以复议机关为被告；对原具体行政行 为不服，以原行政机关为被告
四、行政诉讼的程序（图表四）☆☆☆☆☆P321
由不动产所在地法院管辖
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三、行政诉讼的参加人 被告（图表三）☆☆☆☆☆ P282
行为主体
作出行政行为的机关 法律、法规、规章授权的组织
行政机关委托的组织 派出机关
被撤消的行政机关 多个机关的共同行为 经批准的行政行为 行政机关临时组建的机构
内设机构、派出机构
经过复议的案件
被告
该机关
法律、法规、规章授权的组织
其起诉期限从知道或者应当知道该行政行为内容之日起计算。因不动产提起诉 讼的案件自行政行为作出之日起超过 20 年，其他案件自行政行为作出之日起超 过 5 年提起诉讼的，法院不予受理。
⑴有履行期的：在规定的履行期限届满后 6 个月内向法院提起诉讼。 ⑵无履行期的情况。如果法律、法规对行政机关履行职责的期限未有规定的，公民、法人或者其 他组织申请行政机关履行法定职责的，行政机关接到申请之日起 2 个月内不履行的，公民、法人 或者其他组织可以在 2 个月届满后的 6 个月内向法院提起诉讼。 ⑶紧急情况：立即起诉。
公布后 30 日内由国务院部门的法制机构报请国务院 备案
地方政府规章签署公布后，及时在本级人民政府公报和中国 政府法制信息网以及在本行政区域范围内发行的报纸上刊 载。地方人民政府公报上刊登的规章文本为标准文本。
1、省的规章，公布后 30 日内由省政府法制机构报请国务院 和本级人大常委会备案； 2、设区市的规章，公布后 30 日内由政府的法制机构报请国 务院、本级人大常委会、省级人大常委会、省级政府备案
部门规章
地方政府规章
主体 权限 立项
部委行署、具有行政管理职能直属机构、 被授权的直属事业单位
①无上位法依据，不得减损私权利增加其 义务；不得增加自己权力减少法定职责。 ②前项规定同样适用于地方政府规章。
省级政府、设区的市政府（284 个）、 自治州政府
①市级政府规章仅限于城乡建设、环保、历史文化 方面事项。②管理迫切需要但制定地方性法规条件 不成熟的，可先制定规章，两年后需要继续实施的， 应当提请本级人大制定地方性法规。
一审（6 个月） 1.原则上：普通程序合议庭（3 人以上） 2.简易程序： ⑴何时简（当场、二千、公开、协商） ⑵不得简（重审、再审） ⑶如何简（独任、45 日） ⑷可进退。 3.原则上公开审，国密隐私不得公，商密申请不公 4.对赔偿补偿和自由裁量案件可以调解结案
状
当事人可向
上级法院投
诉，上级法院
应责令改正
⑴行政裁决、⑵行政确认、⑶行政奖励、⑷行政检查 。 3、司法解释规定的受案范围：
⑴公平竞争权的案件；⑵国际贸易案件；⑶反倾销案件；⑷反补贴案件
不受理 的案件
1、《行政诉讼法》排除的案件： ⑴国家行为；⑵抽象行政行为；⑶内部行政行为；⑷终局裁决
2、《若干解释》排除的案件： ⑴《刑事诉讼法》明确授权的行为；⑵行政调解、仲裁；⑶不具有强制力的行政指导；⑷
抽象行政行为
一、行政法规 1、制定程序（图表一）☆☆☆☆ P55
立项 起草
1．国务院根据全国人大及其常委会可以就法律事项制定行政法规，授权的期限一般不得超过 5 年。期限 届满的 6 个月前，向授权机关报告，并提出是否需要制定有关法律的意见。结果：或废或转；需要继续 授权的，可以提出相关意见，由全国人大及其常委会决定。 2．由国务院有关部门报请立项； 3．由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批； 4．立法计划中的法律项目应当与全国人大常委会的立法规划和年度立法计划相衔接
被告 15 日内交证据、规范性文件
交
换
诉
5 日内将答辩副本送原告
状
行政机关负责人（正副职）应出庭应诉，可 以另行委托一至二名诉讼代理人。机关负责 人不能出庭的，应当委托相应的工作人员出 庭。
法院不接收
诉状、接收后
不出具书面
递
凭证及不一
次告知补正 交
起
诉
当场不能判定是否符合起 诉条件的，应接收起诉状， 出具注明收到日期书面凭 证，7 日内决定是否立案； 7 日内仍不能判定的，先立 案。
审查
1、由法制机构负责统一审查；2、修改后的规章草案和说明由法制机构负责人签署，提出提请本部门或者本级政府有 关会议审议的建议；3、对于规章送审稿直接涉及公民、法人或其他组织切身利益，存在重大意见分歧，可以举行听证
决定 签署 公布
备案
部务会议或者委员会会议审议决定
政府常务会议或者全体会议决定
部门规章签署公布后，及时在国务院公报或者部门公 报和中国政府法制信息网以及在全国范围内发行的 报纸上刊载。在国务院公报或者部门公报上刊登的规 章文本为标准文本。