公司章程中可以自由约定的事项有哪些

公司章程中可以自由约定的事项有哪些？

(2012-01-11 16:59:17)

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杂谈 分类： 政策法规

公司章程的制定上，许多内容都可以由公司自行决定。例如，公司可以对股东会表决制度、股东分取红利、公司经营范围、法定代表人、公司治理结构、股权转让、公司对外投资硷司担保等方面进行自主规定。为了便于了解这些自行决定的内容，分别叙述如下：

《公司法》第12条授权，公司的经营范围由公司章程规定。

《公司法》第13条授权，公司法定代表人依照公司章程的规定，可以由董事长、执行董事或者经理担任；原《公司法》规定只能由董事长担任，而现在则是可以由他们其中的一人担任。

《公司法》第16条授权，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议，并且公司章程可以对投资或担保的总额和数额作出限制。

《公司法》第38条第(11)项授权，公司章程可以规定有限责任公司股东会享有公司法规定以外的职权。

《公司法》第42条授权，公司章程可以另行约定股东会会议的通知时间。

《公司法》第43条授权，公司章程呵以规定有限责任公司股东的表决权的行使方式。

《公司法》笫44条授权，公司章程可以在法定规定的范围之外，规定股东会的议事方式和表决程序。

《公司法》第45条授权，公司章程可以规定有限责任公司董事长、副董事长的产生办法。

《公司法》第47条授权，公司章程可以规定董事会法定以外的职权。

《公司法》第49条授权，公司章程可以在法定范围之外，规定董事会的议事方式和表决程序。

《公司法>第54条和第56条授权，公司章程可以在法定范围之外，规定监事会的职权、议事方式和表决程序。

《公司法》第72条授权，公司章程可以另行规定有限责任公司的股权转让问题。

《公司法》第75条授权，公司章程可以规定公司的营业期限和公司的章程。

《公司法》第76条规定，公司章程可以另行规定股东资格的继承问题。

《公司法》第84条授权，公司章程可以规定股份有限公司发起人的认购股权的相关事宜。

《公司法》第142条授权，公司章程可以对公司的董事、监事、高级管理人员所持有的本公司的股份作出法定以外的限制性规定。

《公司法）第148条授权，公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员的忠实义务和勤勉义务作出规定。

《公司法》第166条授权，公司章程可以规定财务报告的提交期限。

《公司法》第167条授权，股份有限公司章程可以另行约定股东的利润分配比例。

《公司法》第217条授权，公司章程可以规定高级管理人员的范围。

公司章程可以灵活规定哪些事项?

《公司法》规定公司章程的自由规定的事项有两个方面：

分红比例和认缴增资比例：公司法规定股东按照实缴的出资比例分取红利;新增资本股东有权优先按实缴的出资比例认缴。但全体股东在公司章程里规定不按比例分红或者优先缴的除外。这一点确实给了投资者在利润分配和增资方面更大的自由空间，有利于投资各方更加灵活地进行投资组合。正是根据这一规定，我们曾协助一个项目合作的顺利实施，确定我方的利益得到保障。

股东会会议表决权：公司法规定股东表决按出资比例行使表决权。但公司章程另有规定的除外。这一规定，意味着今后会出现一股或者几股拥有特别表决权的情形出现。

股权转让和继承：公司法详细规定了公司股权转让的情况，出允许股权继承。但同时规定，公司章程另有规定的除外。 经理的职权：公司法规定了经理的八项职权，同时规定，公司章程对经理职权另有规定，从其规定。

1、公司向其他企业投资或者提供担保及其限额，根据公司章程规定，由董事会或者股东会决议，并不得超过公司章程规定的限额。

2、股东会议的定期会议按公司规定进行，通知时间公司章程规定可以不同于公司法的规定(提前十五日通知)，而议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。

3、公司董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。董事任期由公司章程规定，但每届任期不超过三年。

4、董事会、监事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。

一、商业特许经营的概念及与直销的区别

商业特许经营，一般简称为特许经营，有时也叫特许加盟，是一种营销方式。它是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，也就是特许人，通过订立合同，将其拥有的这些经营资源许可其他经营者也就是被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付相应费用的经营活动。

目前，国内许多直销企业拥有自己的直营店，大多数也经营了若干年，就是说也具有“两店一年”的资质。但商业特许经营与直销有着本质的区别。特许经营不一定是简单的商品销售，它涉及某种形式的经营资源的授权使用问题，特许人通过授权给被特许人经营资源的使用权而靠被特许人的努力来销售产品或服务。直销并不涉及经营资源的授权使用问题，一般是采取厂方派员直接向客户销售或通过直销店、媒体广告等方式来销售商品，其主要目的是要减少厂家与消费者之间的中间环节。

二、企业从事商业特许经营应当具有“两店一年”的必要性

《商业特许经营管理条例》第七条规定特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。

特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。

具体来看，如何判定特许人是否拥有“成熟的经营模式，并具备为被特许人提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力”，则体现在本条第二款的规定中，即：特许人应当拥有至少两家直营店铺、并且经营时间超过一年。这也是通常说的“两店一年”的规定。

不仅仅特许人应当具有“两店一年”，而且分特许人也应当具有 “两店一年”。分特许人从事的也是商业特许经营活动，因此也应该符合法规的规定。

三、企业从事商业特许经营应当具有“两店一年”的依据

“两店一年”要求的依据在于：首先，特许经营活动是连锁经营的一种，既然是连锁经营，则应起码存在两家店铺才可称作“连锁”；其次，特许人应当已经开发出了成熟的经营模式，那么特许人本身从事此项业务应当起码一年的时间，方可以证明其商业模式是成熟可行的、可以由被特许人进行经营的。

“两店一年”的要求最早是在《商业特许经营管理办法》中规定的。纵观各国立法，确实有类似“两店一年”规定的国家并不多；我国在立法过程与实践中也多次论证过“两店一年”要求存在的必要性和合理性。《商业特许经营管理办法》自２００５年２月１日施行以来，“两店一年”的规定不仅能够证明特许人已经具备了从事特许经营活动的最低资质，并且在实践中可以有效地减少某些不法分子打着特许经营的招牌进行欺诈的现象。考虑到相当大的一部分被特许人是个人，商业经验相对较少，实践中辨别真伪特许人的能力有限，“两店一年”的规定现阶段在我国还有着必要意义。

四、企业从事商业特许经营应当具有“两店一年”的例外情形

《商业特许经营管理条例》第三十三条规定了对于“两店一年”的要求的例外情况，也就是说，《商业特许经营管理条例》施行前已经从事特许经营活动的特许人，不适用“两店一年”的规定。此项规定的主要原因是为了保证已经发生的经济行为的稳定性，使已经开展了特许经营业务的特许人可以不必因为不满足“两店一年”的规定而不能与被特许人继续运营已经开始的特许经营业务。

五、商业特许经营的企业的“两店一年”应如何认定

在《商业特许经营管理条例》实施以前的《商业特许经营管理办法》第七条规定在中国境内具有“两店一年”。这意味着“两家直营店”只能是在中国境内，而不能位于中国境外，否则即使在境外有直营店也不符合“两店一年”的要求。但事实上，如果外国特许人能够证明其在中国境外拥有两家店铺，也可以表明其拥有了成熟的商业模式可以许可给被特许人。要求外国特许人必须在中国境内拥有两家直营店，意味着要求他们在中国要有商业存在。而按照我国加入世贸的承诺，跨境交付的商业特许经营是不要求在中国境内设立商业存在的。基于这种情况，2007年5月1日实施《商业特许经营管理条例》取消了两家直营店必须位于中国境内的规定。这体现了政府鼓励境外优质的特许经营业务进入我国市场，希望国内的中小企业和个人能够在特许经营领域有更多的特许人可以选择。

首先，“两店一年”中的“一年”指就是从事某一产品或服务的经营活动时间超过一年以上的，且产品或服务是将来准备从事商业特许经营的产品或服务。而不仅仅只是企业成立一年以上，也不是企业经营非准备从事商业特许经营所涉产品或服务一年以上。

其次，如何判断特许人是否拥有两家直营店。

一方面，“直营店”应当是指由特许人拥有的店铺。其中，“拥有”应当不仅仅包括全资拥有，还应包括控股拥有的情况。此外，考虑到现代经济生活中企业的分工较细，即使是同一集团内部的不同企业可能也存在着不同的分工——可能有的企业只作为特许人来从事业务，而有的企业负责经营店铺。因此，如果特许人的关联企业能够满足“两店一年”的要求，我们认为就应当视同特许人本身满足了“两店一年”的要求。《商业特许经营管理条例》和《商业特许经营备案管理办法》中均未定义“关联企业”的含义，但是《商业特许经营信息披露管理办法》第三条做了有关规定：“本办法所称关联公司，是指特许人的母公司、特许人直接或间接拥有全部或多数股权的子公司、与特许人直接或间接地由同一所有人拥有全部或多数股权的公司。”我们认为该定义是可以适用在判断特许人是否满足了“两店一年”要求的，也就是说，如果是与特许人具备直接或间接控股关系的企业满足了“两店一年”要求，就应认为特许人满足了该要求。

另一方面，还应当注意到，直营店的业务应当是与特许业务在相同品牌下运营的相同业务。比如，如果特许人的直营店是从事快餐服务，但其特许业务从事的是衣物干洗，很显然，这时特许人的直营店并不能够证明特许人在特许的业务领域（即快餐服务）已经建立了成熟的运营模式，这并不符合“两店一年”要求的立法本意。因此，直营店铺运营的业务必须与特许业务相同，方才可以满足“两店一年”的要求。

并且，直营店的品牌也必须是与特许业务的品牌相同的。假设特许人在甲品牌下从事快餐业务、并且拥有在甲品牌下运营的若干快餐店，但是特许人从未在乙品牌下从事快餐业务。那么，由于证明某一具体品牌的运营模式和市场前景是需要时间的，如果特许人拟在乙品牌下从事快餐特许经营业务，特许人在甲品牌下能够成功地运营快餐业务是不够的。因为特许人能够在甲品牌下成功运营快餐业务，并不意味着其在乙品牌下业内也能够建立成熟的商业模式。因此，从满足“两店一年”要求的角度出发，直营店应当与特许业务是在同一品牌下运营的。例如：对于酒店业等国际上通常为业主提供管理服务的行业，特许人或其关联公司为业主管理的店铺可否被视为直营店？鉴于不拥有直营店是相当一部分酒店业公司的实际运营模式，我们认为可以将该等店铺视为直营店。

第三，需要指出的是，特许人的直营店不能认定为分特许人的直营店。特许人与分特许人是特许与被特许的关系，并不具有包含、投资等关系。分特许人在取得特许人的授权后应当具有“两店一年”后才能发展二级被特许商。