侵权责任法与合同法的区别主要有哪些.doc
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第1篇一、引言惩罚性赔偿,作为一种特殊的法律责任,旨在对侵权行为人进行惩戒和警示,以维护社会正义和平衡当事人之间的利益关系。
在我国,惩罚性赔偿主要适用于侵权行为,如侵犯知识产权、损害他人名誉等。
本文将从惩罚性赔偿的法律关系出发,探讨其构成要件、法律依据、适用范围以及与补偿性赔偿的关系等方面。
二、惩罚性赔偿的构成要件1. 侵权行为的存在惩罚性赔偿的前提是侵权行为的存在。
侵权行为是指行为人违反法定义务,侵害他人合法权益的行为。
在我国《侵权责任法》中,规定了多种侵权行为,如故意侵权、重大过失侵权等。
2. 侵权行为的严重性惩罚性赔偿的适用对象是侵权行为的严重性。
侵权行为的严重性主要体现在以下三个方面:(1)侵权行为造成的损害后果严重:如造成他人身体伤害、财产损失等。
(2)侵权行为的手段恶劣:如采取暴力、胁迫等手段实施侵权行为。
(3)侵权行为人的主观恶意:如故意侵害他人合法权益,故意造成他人损害。
3. 侵权行为人的主观过错惩罚性赔偿的适用对象还包括侵权行为人的主观过错。
主观过错是指侵权行为人在实施侵权行为时所具有的故意或重大过失。
故意是指侵权行为人明知自己的行为会侵害他人合法权益,而故意为之;重大过失是指侵权行为人应当预见自己的行为可能侵害他人合法权益,因疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免。
三、惩罚性赔偿的法律依据1. 《侵权责任法》我国《侵权责任法》第二十条规定:“侵权行为人应当承担民事责任。
侵权行为给他人造成损害的,侵权行为人应当承担赔偿责任。
侵权行为人故意或者重大过失造成他人损害的,应当承担惩罚性赔偿责任。
”2. 《合同法》我国《合同法》第一百一十五条规定:“当事人一方违反合同约定,给对方造成损失的,应当承担赔偿责任。
当事人一方故意违反合同约定,给对方造成重大损失的,应当承担惩罚性赔偿责任。
”四、惩罚性赔偿的适用范围1. 侵犯知识产权在知识产权领域,惩罚性赔偿主要适用于以下情况:(1)故意侵犯他人知识产权,如未经授权复制、发行他人作品等。
连带责任的类型有哪些在合同签订中,与合同相关的责任⼈有时会承担相应的连带责任,那么连带责任的类型有哪些,关于哪些情形承担连带责任的法律规定有哪些呢?下⾯,为店铺⼩编整理了关于哪些情形承担连带责任的法律知识,供⼤家学习参考。
连带责任的类型有哪些⼀、共同侵权⾏为之连带责任此种连带责任是基于共同侵权的原因⽽应承担的连带责任。
⼆、共同危险⾏为之连带责任共同危险⾏为⼜称准共同侵权⾏为,指⼆⼈或⼆⼈以上实施危及他⼈⼈⾝、财产安全的⾏为,其中⼀⼈或者数⼈的⾏为造成他⼈损害且不能确定具体侵权⼈的⾏为⼈,鉴于不能确定具体侵权⼈,各共同危险⾏为⼈内部承担均等赔偿责任,对于被侵权⼈则承担连带责任。
三、⽆意思联络分别侵权之连带责任⽆意思联络的分别侵权⾏为是指每个⾏为⼈在实施侵权⾏为之前以及实施侵权⾏为过程中,没有与其他⾏为⼈有意思联络,也没有认识到还有其他⼈也在实施类似的侵权⾏为,其每个个体所实施的侵权⾏为都⾜以造成被侵权的全部损害后果的侵权⾏为。
四、⽹络服务提供者对⽹络⽤户侵权随之连带责任⽹络服务提供者知道⽹络⽤户利⽤其⽹络服务侵害他⼈民事权益,未采取必要措施的,与该⽹络⽤户承担连带责任。
五、买卖拼装、报废机动车之连带责任《侵权责任法》第五⼗⼀条规定以买卖等⽅式转让拼装或者已达到报废标准的机动车,发⽣交通事故造成损害的,由转让⼈和受让⼈承担连带责任。
六、⾼度危险物致害之连带责任《侵权责任法》第七⼗四条、第七⼗五条规定了⾼度危险物致害的连带责任,所有⼈对管理⼈承担连带责任的基础是具有过错和所有⼈、管理⼈对⾮法占有⼈承担连带责任的原因是未尽到⾼度注意义务。
七、妨碍公共道路通⾏致害之连带责任《侵权责任法》第⼋⼗九条规定了妨碍公共道路通⾏引起的侵权纠纷,承担责任的主体即包括对公共道路负有管理责任的单位或者个⼈,也应包括具体实施堆放、倾倒、遗撒等⾏为的单位和个⼈。
⼋、雇员致害之雇主赔偿责任中的连带责任取消《最⾼⼈民法院关于审理⼈⾝损害赔偿案件适⽤法律若⼲问题的解释》第九条规定了雇员在从事雇佣活动中致⼈损害的,雇员因故意或者重⼤过失致⼈损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。
对快递行业中存在的法律问题的思考中图分类号:d920.4 文献标识:a 文章编号:1009-4202(2013)04-000-02摘要快递行业是一个快速成长的行业,每天都有大量的交易,也带来大量的法律问题,纠纷的增多受到社会各方面广泛的关注。
因此,国务院邮政部门新修订《快递市场管理办法》正是为解决这些问题,其中的具体规定与合同法、邮政法、侵权责任法有所衔接,提供更具操作性的规则,可以说是为客户维护合法权利打开方便之门。
但是摆在我们面前的是如何适用这部新法,需要实务界具体分析相关问题与相关理论。
虽然该办法有许多亮点,但是也有盲点,需要政府部门加强关注。
关键词快递行业合同法侵权责任法快递市场管理办法快递行业是近几年来迅速壮大的一个产业,也带来了大量的社会问题,其中很多是在快递企业和用户之间发生的,这些问题有大部分属于法律问题,主要涉及合同法与侵权责任法。
由于快递企业爆仓现象大量出现,相关的法律也问题迅速增多。
面对这一行业现状,国务院交通运输部迅速作出反应,2012年12月31日新通过修订后的《快递市场管理办法》,旨在规范该市场领域的竞争秩序。
本文主要从新旧文本的对比上,从合同法和侵权责任法学理的角度对快递业所存在的问题进行思考,以求能更好的实现对该领域的法律问题进行有效的解决。
一、《快递市场管理办法》与《合同法》、《侵权责任法》的关系1.快递市场管理办法所属部门法为经济法,而《合同法》、《侵权责任法》属于民法首先,虽然从表面看他们分属于不同的部门法体系,但是它们所调整的法律关系有重合的部分,即调整的对象为同一私法主体之间的法律关系,这常常表现为快递企业与客户之间的合同关系,甚至在快递企业及其员工有不法行为的情况下,存在着法定之债的关系。
快递企业与客户均属于私法主体,双方主要有私法规范所调整,但是由于市场地位的不平等,信息的不对称性,所以需要政府有关部门从上至下对快递企业进行监管。
其次,《快递市场管理办法》同时是政府部门管理快递行业的准据法。
论人格权法与侵权责任法的关系作者:姚辉编辑:凌月仙仙一、绪言尽管存在诸多非议,但近年来的势态发展仍然清晰地表明,未来的中国民法典将秉持2002年12月17日全国人大法工委提交给全国人大常委会审议的“九编制”体例进行创设[1]。
继较早之前已经完成的《婚姻法》、《继承法、《收养法》、《合同法》之后,2007 年《物权法》、2009年《侵权责任法》、2010 年《涉外民事法律关系适用法》亦陆续颁行,人们的目光自然聚焦到除总则之外唯一剩余的工程: 人格权法。
虽然权威机关尚未明确表态是否或者何时启动立法,但制定一部可能再创一项世界第一的有关人格权的单行民事法律的意图已经非常明朗。
而且,在已经于2010年7月1日起施行的《侵权责任法》中,除了在第2 条一般条款中列举了生命权、名誉权、隐私权等具体人格权并概括规定“……等人身、财产权益”; 以及在第二章“责任构成和责任方式”中规定了侵害人格权的责任方式外,其他并无专门的有关人格权的条文设计,此举被认为显然是仍为人格权的单独立法留有余地。
无论在未来的民法典中人格权是否独立成编,毫无疑问地,如何处理人格权法与侵权责任法的关系,将是未来可能进行的人格权法立法无法回避的问题。
和主流观点一样,笔者也认为侵权责任法替代不了人格权法律制度。
因为侵权责任法不是规范权利规则的法,不具有确认和规范权利的功能。
但是,同样不容否认的是,侵权责任法是民事权利的保护法,主要保护包括人格权在内的绝对权。
由此,对人格权的侵害在性质上都是一种侵权行为除加害人已触犯刑律构成犯罪以外,受害人的“人身权益”主要通过侵权责任法获得救济; 除去法定权利之外,大部分人格利益(最典型者如个人隐私) 的损害,是在立法缺乏规定的情况下,通过适用侵权责任法的规定实现救济。
而另一方面,人格权范围的扩大,也历来被作为侵权责任法保障范围扩张的例证。
毫无疑问,侵害人格权所造成的后果应当是、甚至只能是侵权民事责任。
尤其是因侵害人格权所产生的精神损害赔偿责任,更是极大地丰富了侵权法中损害赔偿的内容。
侵权责任中惩罚性赔偿制度的几点思考【关键词】惩罚性赔偿;侵权责任;适用范围;赔偿数额惩罚性赔偿,顾名思义,是指支付的赔偿数额超出实际所受的损害,是与补偿性损害赔偿相对的一种赔偿方式。
该制度最早在美国1784 年的genay v. norris案中得到确认,其在遏制产品侵权中发挥着重要的作用,后来被英美法系国家继受,并逐渐发展成为英美法系国家侵权法中的重要组成部分。
我国1993年制定的《消费者权益保护法》第49条首次对惩罚性赔偿制度予以规定。
随着我国法律的不断完善,惩罚性赔偿在我国个别法律及司法解释中予以规定。
如1999年《合同法》第113条、2003年最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第8条和第9条、2009年通过的《食品安全法》第96条。
2010年《侵权责任法》第47条对恶意产品侵权规定适用惩罚性赔偿责任。
尽管在我国民事法律体系中已经确立了惩罚性赔偿责任,但在学界对此仍存在诸多质疑或争论,如侵权责任法中是否适宜规定惩罚性赔偿制度、惩罚性赔偿的适用范围、惩罚性赔偿的倍数等。
本文从立法现状入手,对其进行探讨,并提出完善对策建议,以期促进惩罚性赔偿在侵权责任中的完善及适用。
一、侵权责任中能否适用惩罚性赔偿有学者从惩罚性赔偿功能的角度出发,认为惩罚性赔偿的主要功能在于惩罚、制裁,与大陆法系侵权责任的功能格格不入。
在大陆法系国家,无论是在侵权责任中还是在违约责任中,都主要采用单纯补偿性的民事责任制度。
惩罚性赔偿制度的主要功能在于填补受害人因侵权行为或违约行为所遭受的损失,赔偿数额的多少与受害人所受损害有关,即“损害多少,赔偿多少”。
改革开放以后,我国民事立法更多的借鉴大陆法系民法,特别是德国民法,严格遵循损害赔偿的补偿性原则。
因此,惩罚性赔偿在我国是不可理解的、不可取的。
也有学者从公私法划分的角度出发,认为尽管英美法系国家采用了惩罚性赔偿制度,但是其对于惩罚性赔偿是否属于私法上的责任尚未确定。
第三人侵权下经营者违反安全保障义务的责任性质分析[摘要]经营者违反安全保障义务的责任是一个亟待解决的问题,特别是第三人侵权时经营者应该负有什么性质的责任,消费者在经营场所被第三人侵权后应该基于何种法律进行救济,从《合同法》和《侵权责任法》角度审视此类案件,何者更有利于司法解决的问题尤为突出。
文章主要对第三人侵权时经营者负有的安全保障责任的性质进行比较认定,提出应当从侵权法角度解决此类案件的观点,并论述了该观点的合理性。
确定经营者安全保障责任的法律性质对于解决此类案件的定责问题有积极的意义。
[关键词]第三人侵权;经营者安全保障义务责任;侵权责任一、引言1998年8月,王利毅、张丽霞之女王翰为参加商业交流会来到上海,入住上海银河宾馆。
仝瑞宝在尾随王翰于当日14时在未登记的情况下进入宾馆,16时40分左右通过按门铃的方式,诱使王翰主动开门后入室将其杀害并抢劫其随身财物,随后仝瑞宝于17时左右离开宾馆。
银河宾馆系四星级宾馆,监控、防盗等安全设备齐全,但案发期间值班人员未对来访人员作好登记,致使仝瑞宝在宾馆内逗留长达3小时且7次上下电梯而未被质疑询问,有失其旅馆对于登记访客并保证旅客人身财产安全的要求。
案发后王利毅、张丽霞向上海市长宁区法院提起针对上海银河宾馆的诉讼。
最终法院以银河宾馆未完全尽到安全保障义务判处银河宾馆赔偿王利毅、张丽霞人民币8万元。
上海银河宾馆案是我国司法制度下经营者违反安全保障义务而负有赔偿责任的第一起案件。
但是经营者的赔偿责任是基于何种法理依据进行判决的,同时经营者的安全保障义务的责任是什么性质的责任呢?笔者旨在通过下文对这个问题进行探讨。
二、文涉概念解释笔者认为,经营者违反安全保障义务的责任是指经营场所的经营人违反依法负有保障消费者、潜在的消费者或者其他进入经营场所之人员的财产、人身安全保障义务而产生的责任。
2003年12月26日,最高人民法院出台了《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》(下文简称《解释》),对经营者的安全保障责任作了如下规定:“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织,未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害,赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的,人民法院应予支持。
附条件的合同与附期限的合同区别有哪些合同是双⽅当事⼈关于民事权利义务的约定,如果合同发⽣法律效⼒的,双⽅当事⼈的民事活动就会受到合同的约束。
合同是可以附条件或者附期限的。
那么,附条件的合同与附期限的合同区别有哪些呢?下⾯,店铺⼩编详细为您介绍具体内容。
附条件的合同与附期限的合同区别有哪些附条件和附期限都属于法律⾏为的附款,是指当事⼈对于法律⾏为效果的发⽣或消灭所加的限制。
《民法通则》第62条规定:“民事法律⾏为可以附条件”。
最⾼⼈民法院《关于贯彻若⼲问题的意见(试⾏)》第75条规定:“附条件的民事⾏为,如果所附的条件是违背法律规定或者不可能发⽣的,应当认为该民事⾏为⽆效”。
《合同法》第45条规定:“当事⼈对合同的效⼒可以约定附条件。
附⽣效条件的合同,⾃条件成就时⽣效。
附解除条件的合同,⾃条件成就时失效。
当事⼈为⾃⼰的利益不正当地阻⽌条件成就的,视为条件已成就;不正当促成条件成就的,视为条件不成就”。
《合同法》第46条规定:“当事⼈对合同的效⼒可以约定附期限,附⽣效期限的合同,⾃期限届⾄时⽣效。
附终⽌期限的合同,⾃期限届满时失效”。
所谓条件,是指当事⼈以将来客观上不确定的事实,作为决定法律⾏为效⼒的附款。
条件是法律⾏为的附款,条件是决定法律⾏为效⼒的附款,条件是以将来客观上不确定事实为内容的附款。
这⾥的所谓附条件法律⾏为不同于附条件买卖,即买卖标的物所有权转移附条件。
条件,根据其决定法律⾏为为效⼒的发⽣或消灭的作⽤可分为停⽌条件和解除条件。
以条件事实的发⽣或不发⽣为标准可分为积极条件和消极条件。
条件的成就,是指作为条件内容的事实已经实现。
条件的成就是决定法律⾏为是否⽣效是否失效的问题,因此事关当事⼈的利益。
条件成就的效⼒,在于决定法律⾏为效⼒的发⽣或消灭。
期限,是指当事⼈以将来客观确定到来的事实,作为决定法律⾏为效⼒的附款,期限是法律⾏为的附款,是限制法律⾏为效⼒的附款,是以将来确定事实的到来为内容的附款。
劳务合同的纠纷【释义】劳务合同的含义有广义和狭义的理解。
有学者认为,根据给付的标的,合同可以分为三大类,第一类是以财产为给付标的的合同,例如买卖合同、赠与合同、借用合同;第二类是以劳务为给付标的合同,例如承揽合同、委托合同、保管合同、雇佣合同;第三类是以共同从事一定工作为目的的合同,例如合伙合同。
第二类合同可以称为广义的劳务合同。
广义的劳务合同即是指一切与提供活劳动服务(即劳务)有关的协议。
狭义的劳务合同仅指雇佣合同,即是指双方当事人约定,在确定或不确定期间内,一方向他方提供劳务,他方给付报酬的合同。
广义的劳务合同大部分都已成为有名合同,受《合同法》的调整,双方的具体权利义务在合同中都有明确的规定,如行纪、居间、保管、运输、承揽、建筑工程承包合同等。
狭义的劳务合同仅指一般的雇佣合同,由民法来调整。
在这里,作为民事案由的一种,规定的是狭义的劳务合同,即雇佣合同。
劳务合同是指劳务提供人与劳务接受人依照法律规定签订协议,劳务提供人向接受人提供劳务活动,接受人向提供人支付劳动报酬的合同。
劳务合同纠纷即为以一方当事人提供劳务为合同标的,在履行合同过程中,因劳务关系发生的纠纷。
【管辖】根据《民事诉讼法》的规定,因劳务合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
【法律适用】处理此类纠纷的法律依据主要是《民法通则》第119条,《侵权责任法》第35条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。
【确定该案由应当注意的问题】在劳务合同中,雇主处于支配地位,雇员则处于被支配的从属地位。
虽然双方当事人的法律主体地位形式上平等,但在合同履行过程中,雇主与雇员之间的主体身份是不平等的。
由于劳务合同在《劳动法》和《劳动合同法》中未明文规定,劳务合同纠纷适用《民法通则》、《侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》予以调整。
在审判实践中,要注意劳务合同与劳动合同的区别:(1)主体资格不同。
侵权和违约如何认定在民商审判实践中,经常触及到违约与侵权问题,⽽违约责任与侵权责任是民商事法律关系中两种最基本的责任形式,正确区分和辨别他们的概念是很有必要的,那么侵权和违约如何认定呢?侵权⾏为和违约⾏为有什么区别呢?如果您想了解以上内容可以认真阅读以下店铺⼩编悉⼼为您准备的以下相关阅读材料,希望对您有所帮助。
⼀、侵权和违约如何认定(⼀)侵权⾏为认定:⾏为⼈侵害法律所确认和保护的他⼈合法权益的⾏为。
这⼀概念之下所包含的种概念有:有过错的侵权⾏为与⽆过错的侵权⾏为;违法⾏为造成的侵权⾏为与合法⾏为造成的侵权⾏为;侵害⼈⾝权的侵权⾏为与侵害财产权的侵权⾏为;有损害事实的侵权⾏为与⽆损害事实的侵权⾏为等。
(⼆)违约⾏为认定:违约责任,⼜称违反合同的民事责任,是指合同当事⼈同违反合同所应承担的责任。
合同债务是违约责任的前提,没有合同债务也就不存在违约责任;同时,违约责任制度的设⽴⼜是保障债务履⾏以及保护、救济债权⼈法权益的有效⼿段。
⼆、侵权⾏为和违约⾏为有什么区别侵权⾏为与违约⾏为均为民事违法⾏为,区别是:1、违法性不同。
侵权⾏为是对民事法规的直接违反,⽽违约⾏为则是当事⼈对有效合同的违反。
2、⾏为主体不同。
侵权⾏为的主体只要有意识能⼒即可,不⼀定是完全⾏为能⼒⼈。
违约⾏为的主体⼀般为有⾏为能⼒⼈。
3、侵犯的客体范围不同。
侵权⾏为侵害的客体是包括债权在内的⼀切民事权利。
⽽违约⾏为侵权的客体仅限于合同规定的债权。
法治社会下法⽹恢恢,了解必要的法律知识是当代每个公民必不可缺的⽣活元素。
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第1篇一、基本情况了解1. 请您简单介绍一下自己,包括您的教育背景、工作经验以及为什么选择成为律师。
2. 您能谈谈您在法学专业学习期间最感兴趣的课程或领域吗?为什么?3. 请描述一次您在实习或工作中遇到的最具挑战性的法律问题,以及您是如何解决的。
4. 您如何看待律师这一职业?为什么选择从事律师工作?5. 您在过去的实习或工作中,有哪些与律师工作相关的实践经验?二、专业知识测试1. 请简要解释以下法律术语:合同法、侵权责任法、物权法、公司法、刑法、诉讼法。
2. 以下案例,请根据相关法律知识进行分析并给出您的观点:案例一:甲公司与乙公司签订了一份货物买卖合同,约定甲公司向乙公司支付货款后,乙公司将货物交付给甲公司。
合同签订后,甲公司按照约定支付了货款,但乙公司未按期交付货物。
甲公司遂向法院提起诉讼,要求乙公司承担违约责任。
案例二:甲将一辆车借给乙使用,乙在使用过程中将车撞坏。
乙无力赔偿,甲遂向法院提起诉讼,要求乙赔偿车辆损失。
3. 请谈谈您对以下法律问题的看法:(1)关于知识产权的保护,您认为我国目前存在哪些问题?如何解决?(2)在刑事诉讼中,辩护律师的作用是什么?如何充分发挥辩护律师的作用?(3)在合同纠纷中,如何界定合同双方的权利义务?4. 请简述以下法律制度的原理和作用:(1)法律援助制度(2)律师职业道德规范(3)律师保密义务三、案例分析1. 案例一:甲公司与乙公司签订了一份货物买卖合同,约定甲公司向乙公司支付货款后,乙公司将货物交付给甲公司。
合同签订后,甲公司按照约定支付了货款,但乙公司未按期交付货物。
甲公司遂向法院提起诉讼,要求乙公司承担违约责任。
请根据以下问题进行分析:(1)甲公司与乙公司之间的合同是否有效?(2)乙公司是否构成违约?为什么?(3)甲公司应如何维护自己的合法权益?2. 案例二:甲将一辆车借给乙使用,乙在使用过程中将车撞坏。
乙无力赔偿,甲遂向法院提起诉讼,要求乙赔偿车辆损失。
侵权责任法第一章1.2009年12月26日,《侵权责任法》经第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议审议通过,自2010年7月1日起实施。
2.《侵权责任法》的诞生,标志着我国侵权责任法律制度的成熟和完善,标志着我国社会主义市场经济法律体系的基本完成,必将成为保护民事主体民事权利的有力法律武器,发挥重要作用。
3.应当如何准确理解侵权责任法的概念?有什么特征?p3-4概念:侵权责任法是指有关侵权行为的定义和种类以及对侵权行为如何制裁,对侵权损害后果如何补救的民事法律规范的总称。
特征:(1) 侵权责任法的规定具有高度概括性(2)侵权责任法的内容极具复杂性(3)侵权责任法的体系相当完备而且系统(4)侵权责任法是具有强制性的法系4.应当如何理解《侵权责任法》的立法目的?p7(1)救济受到损害的民事权利,保护民事主体的合法权益(2)确定侵权请求权的构成要件,明确侵权责任(3)主要以财产性的民事责任惩罚侵权人,制裁侵权行为(4)预防侵权行为,促进社会和谐稳定5.侵权普通法与侵权特别法有哪些基本区别?p14侵权特别法的适用原则是什么?p17基本区别:(1)适用范围的区别《侵权责任法》是侵权普通法,它的适用范围是普遍的,即适用于一切侵权行为。
而大量的侵权特别法的规定,仅适用于特定领域和特定事项;(2)对人效力的区别侵权普通法适用于一切侵权人具有普遍适用性范围;而侵权特别法仅适用于特定的侵权人;(3)具体内容的区别《侵权责任法》的内容是普遍适用的,包括侵权行为的概念、归责原则等;而侵权特别法所规定的侵权行为,在具体内容上总是有区别。
适用原则:特别法优于普通法原则区分总则和分则的区别区分民法性规定和非民法性规定的原则实事求是和综合分析原则6.我国侵权责任法司法解释作为侵权责任法渊源有哪些重要意义?p18对于侵权责任法适用具有何种作用?p20重要意义:在司法实践中,最高人民法院对于侵权责任法的适用作了大量的司法解释。
法律适用的方法主讲人:纪海龙我们整个系列的讲座叫法学方法论,大家也一直在探讨什么事法学方法论。
什么是方法?方法实际是从外文翻译过来的,是从英文的“METHOD”,或者说德语的“METHODE”翻译过来的。
这两个词在希腊语里是由两个词根组成的,前一个词根是跟随的意思,后一个是路的意思。
实际上方法这个词源出的含义就是“有人带着走”,方法的目的是获得某些知识。
从词根的角度来看,我把法学方法论理解为:第一,像我这样的老师带着同学们达向一个目的地,这个目的地会根据职业而有所不同,比如德国的法学方法论主要是指法官应用法律的方法论,但是国内对于这个概念的理解更加宽泛,既包括了法学研究的方法,像罗培新老师之前讲的商法研究方法,这些不是我今天关注的重点,我今天我想关注的是法律应用的方法。
法律应用的方法在我的理解上是一个理论性更少的东西,法律应用更多的是一个技术活,比如我们小时候听过的卖油翁的故事,再如知识产权里“KNOW HOW”的概念,比如现在很多旧国企的老师傅,它们退休以后被别人高薪聘走,就是因为他们有机器无法比拟的技术。
法律应用的方法应该按照不同的法学职业来进行划分:法官、诉讼律师、非诉律师。
不同角度来看都是不一样的。
法官是站在公正裁判者的角度来给一个案件作出裁判,而非讼律师往往是站在当事人的立场上,降低其风险,使其利润最大化。
诉讼律师因为我个人也没有做过,所以也没有多少发言权。
之所以我今天敢讲法官的法学方法论是以因为我们一直以来受到的法学教育都是以法官为培养目标的。
所以今天我主要讲法官和非讼律师的法律方法论。
第一部分主要讲法官的法律方法,然后从民法角度来看法官的法律方法,第三部分是非讼律师的法律方法论,这是任何课本里面没有的,是从我个人多年的从业经验体会出发来讲的。
世界上的法学教育,主要有三种目标:以培养法官为目的,如德国;英美则主要是以培养律师为目标;还有就是以未来的学者为培养目标,在排除博士阶段的教育,单就本科和硕士阶段来说,我想没有任何一个法学教育家会说法学教育的目标是这个,但是其实我国过去三十年的法学教育基本就是这样的,尽管大家不敢也不愿承认。
停⽌侵害与排除妨害的区别有哪些在受到侵害的时候,应该采⽤的是法院起诉,然后法院会做出停⽌侵害的决断,然后被告⼈按结果执⾏,那么停⽌侵害和排除妨害的区别具体在于什么⽅⾯呢。店铺⼩编通过你的问题带来了“停⽌侵害与排除妨害的区别”的内容,希望对你有帮助。
停⽌侵害与排除妨害的区别排除妨碍:⼀个⼈⽤⼀堆⽯头把别⼈家的门堵了,适⽤排除妨碍(侵权⼈的推⽯头是⼀个已经完成的⾏为)停⽌侵害:⼀个⼈每次碰到另⼀个⼈都要辱骂他⼈,适⽤停⽌侵害(辱骂的⾏为具有持续性)构成要件排除妨碍责任的构成要件1、存在妨碍他⼈民事权益的状态排除妨碍的主要构成要件是存在妨碍他⼈⾏使民事权利或者享有民事权益的状态。与停⽌侵害的主要构成要件不同之处在于:⼀为动态,⼀为静态。
妨碍状态多为⾏为造成的,例如,堆放影响通⾏;违章建筑物妨碍相邻⼀⽅通风、采光;在他⼈建筑物上设置⼴告;将有害液体泄露在他⼈使⽤的⼟地上等。妨碍状态也有⾃然原因形成的,例如树*蔓延⾄相邻⼀⽅的⼟地。
2、妨碍状态具有不正当性妨碍状态具有不正当性是指没有法律根据,没有合同约定,缺乏合理性。有些妨碍同时造成他⼈财产的损失,例如,在施⼯过程中,塔吊因超负载掉下,破坏了他⼈的房屋,并阻塞了通道(排除妨碍是独⽴的责任⽅式,不直接涉及因妨碍同时造成的赔偿损失责任);有些妨碍是给他⼈造成不便。认定妨碍状态主要是看妨碍是否超过了合理的限度,轻微的妨碍是社会⽣活中难免的,不承担排除妨碍责任。妨碍状态是否超过了合理的限度,应当结合当时当地⼈们⼀般的观念判断。
⾏为与状态妨碍⼈通过⾏为造成妨碍状态的⼈是⾏为妨碍⼈。妨碍状态的出现虽然与某⼈的⾏为⽆关,但是有责任排除这种妨碍的⼈是状态妨碍⼈。例如,某⼈在夜⾥把散发臭味的垃圾倒在甲适⽤的⼟地上,这些垃圾也给⼄使⽤⼟地造成了⽆法忍受的状态。在这种情况下,甲是状态妨碍⼈,他有责任清除这些垃圾。按照德国民法理论,此例中甲对其使⽤的⼟地为其责任领域,甲承担责任是由于“后果不法”,责任性质属于“状态责任”。
第一讲:劳动关系的认定(一)--劳动关系、劳务关系、雇佣关系、承揽关系的区别一、劳务关系与雇佣关系二、劳动关系与劳务关系三、劳动关系与雇佣关系四、雇佣关系与承揽关系一、劳务关系与雇佣关系(理论上二者有不同雇佣关系强调“受雇”,而劳务关系强调“只提供劳动力”,但实践中常将二者做为同一概念。
)(一)概念雇佣关系是指受招聘人在必然或不特定的期间内,同意招聘人的指挥与安排,为其提供特定或不特定的劳务,招聘人同意受雇人提供的劳务并依约给付报酬的权利义务关系。
劳务关系是指两个或两个以上的平等主体之间就劳务事项进行等价互换进程中形成的权利义务关系。
(二)区别一、两边当事人之间的人身支配与服从管理关系不同。
招聘关系中雇主与雇员之间的地位是不平等的,两边之间具有支配与服从的关系,招聘人必需为受雇人提供合理的劳动条件和安全保障,同时对其工作进行监督管理,受雇人则需听从招聘人的安排,按其意志提供劳务;劳务关系中两边只形成劳动力的支配与被支配关系,并非存在服从管理与被服从管理关系。
二、提供劳动和支付报酬的内容不同。
雇佣关系中,雇工所付出的主如果劳动力,固然也包括必然的技术功效,但通常其技术含量比较低,其报酬成份也比较单一,仅仅包括劳动力的价值。
雇主享有雇工劳动的一切功效,这种功效不是雇主付酬的直接对象。
劳务关系中劳动者只提供单纯的体力劳动,没有技术含量的成份,所获报酬也仅是劳动力的价值。
3、承担的法律责任不同。
(注该区分是在《侵权法》出台前的责任承担)雇佣关系中,依现代民法原则,雇主对雇员的损害承担无过错责任,只要雇员在进行受雇工作中因工伤事故而蒙受损害,雇主就应补偿,而不存在免责事由。
而劳务关系中,由于两边当事人在损害的发生上均无过错,故适用公平原则,即由受益人在受益范围内对受损害方的经济损失作适当补偿。
(三)《侵权责任法》35条中的劳务关系《侵权责任法》第三十五条规定:个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由同意劳务一方承担侵权责任。
侵权责任法与合同法的区别主要有哪些
法律规范的性质不同:合同法大量规范是任意性规范,它要求充分尊重当事人的意志,鼓励当事人在法定的范围内行为。
侵权责任法律规范的性质是强行法规范,行为人对受害人负有的赔偿责任,也是对国家所负有的责任,行为人是否愿意承担责任和在多大范围内承担此种责任,不以行为人的意志为转移。
合同法中要保护到的权益是基于双方的合作意向才达成的,这和我们一般的权益的保护是不一样的,因为合作存在的权益是特定的,不过在某些合同违约的案例中也存在着侵权责任。
所以,其实也有部分合同违约是涉及到侵权责任法与合同法着俩部法律的。
下面主要是给大家介绍一下侵权责任法与合同法的区别主要有哪些?
侵权责任法与合同法的区别主要有哪些?
第一,是否存在合同关系不同。
私法自治时常体现在对当事人合意效力的尊重,以及对合同关系的维护方面,所以,合同关系的存在是区分违约和侵权的重要标准。
所谓合同关系,主要是指合同订立之后至履行完毕之前的法律关系。
违约责任的前提是当事人之间是否存在合同关系。
如果当事人之间不存在合同关系,则可以考虑原则上适用侵权责任。
事实上,侵权责任本身的含义就是指”非合同关系的责任”,因此,欧洲民法典研究组起草的《欧洲民法典草案》就将侵权责任称为“造成他人损害的非合同责任”[13],这一点已经蕴含了侵权责任原则上是在当事人之间不存在合同关系的情况下所被适用的意思。
在前述“美容案”中,甲与乙之间
存在一种合同关系,无论该合同是通过书面形式还是口头形式达成的,甲都是基于合同关系而接受美容手术,如果适用合同责任,甲就需要首先证明合同关系的存在,如果适用侵权责任,只要受害人遭受的损失已经确认,则完全无需考虑合同关系是否存在。
第二,义务来源不同。
私法自治原则在合同法上体现为允许当事人约定各自的权利义务,并承认这种约定的约束性。
因此,违约责任和侵权责任的区分依据仍然存在于其义务类型为法定义务或约定义务上。
法定义务在学理上常常被称为“一般义务”,即所谓“勿害他人(alterum non laedere)”的义务。
例如,在英国,侵权行为的经典定义就是:“因违反法律预先设定的一般义务而产生的侵权责任。
”[14]根据制定法,该义务是任何人所应遵守的,且该义务有助于保护任何人,而侵权责任的前提就是此种义务的违反。
[15]侵权责任法在设定任何人不得侵害他人财产和人身的普遍性义务的同时,还设定了各种具体的不作为义务,例如,根据《侵权责任法》第58条,医疗机构不得隐匿、伪造、篡改患者的病历资料,否则要推定其有过错。
与之相反,合同法尊重当事人意思自治,极少规定强制性义务,原则上以当事人之间约定的权利义务作为义务来源。
在前述“美容案”中,从侵权责任法角度出发,医疗方对于患者的人身安全负有不得侵犯的义务;而从合同法来看,医疗方应当履行其对患者所作出的在无任何风险的情况下完成美容项目的义务。
既然医疗方承诺“美容手术确保顾客满意”,“手术不成功包赔损失”,这就构成了约定义务的内
容,即达到一定的美容手术效果。
未能达到此种效果,就应当构成违约。
然而,由于在我国司法实践中,对此类案件一般按侵权责任处理,并要求进行事故鉴定,因鉴定又引发新的纠纷,导致本可以直接确定为违约责任的纠纷,反而因鉴定问题使案件变得更为复杂,纠纷难以及时化解。
此类情况在产品质量案件中也时有发生。
应当看到,合同法也出现了一些法定的保护义务。
此类义务虽已与私法自治理念存在较大差距,但是它仍然没有完全脱离私法自治的范围。
保护义务主要伴随着主给付义务而存在,旨在保障主给付义务的实现,从这个意义上讲,保护义务只是辅助性的,仅在例外情况下存在。
总体上说,合同义务主要是约定义务。
在合同义务之中,即使某项合同义务是法定的,它也总是与约定义务存在一种整体上的联系[16],合同法中的法定义务可能是服务于约定义务,也可能是约定义务的预备,还可能是约定义务的补充,因此,该法定义务在整体上是为了实现当事人所约定的合同目的,进而实现当事人的利益安排。
但由于私法自治在合同法中具有基础性地位,所以,法定义务在合同法中总体上处于一种从属地位。
第三,责任承担不同。
根据私法自治,当事人也可以事先就责任的承担作出安排,只要当事人的约定不违反法律的强制性规定和公序良俗,就可以适用当事人的约定。
这就可以极大地减少法官计算损害、确定责任的困难。
一般来说,在合同责任中,当事人常常通过约定来安排违约损害赔偿的计算方法,这也为事后计算损害赔偿数额提供了方便。
在前述“美容
案”中,乙在其散发的宣传单上明确承诺,“美容手术确保顾客满意”,“手术不成功包赔损失”。
这一承诺已经加入到合同内容之中。
虽然“包赔损失”的提法比较模糊,但是,其意思仍然是明确的,即手术不成功造成的损失,其负有赔偿义务。
在实践中,如果合同约定了违约金,那么只需要依据违约金确立责任即可,这就使责任承担非常简便。
但是,通过侵权责任法来确定责任,就不能采用违约金,以及通过事先确定损害赔偿计算方法来确定责任,而应当通过《侵权责任法》第15条所确定的法定的侵权责任方式来确定责任。
有关损害赔偿的计算方法,也应当依据法定的标准来计算,当事人私法自治的空间相对狭小。
此外,如果当事人必须采用侵权责任法明确列举的侵权责任承担方式(如请求承担停止侵害责任),从而排除了对合同责任选择的可能性,也不能够事先对责任承担的形式进行约定。
这未必有利于保护当事人的利益。
而完全交由司法机关来裁判,裁判者所作出的判决未必最符合当事人的利益,因此应当依《合同法》第122条由当事人自行选择。
第四,免责事由不同
由于合同法贯彻了私法自治原则,强调“契约必须严守”,只要当事人达成合意,其就应当受到合意的拘束,因此,合同责任中法定的免责事由非常有限。
通常来说,仅限于不可抗力。
虽然如此,由于合同法具有预先分配风险的功能,因此,法律允许当事人通过事先约定免责事由的方式对其预见的风险事先作出安排。
如果当事人通过合同
事先做出了安排,就可以有效地规避未来的风险[17]。
例如,在医疗合同中(如医疗美容、疗养合同),当事人明示担保达到某种效果,意味着当事人已经自愿承担相应的后果。
如果当事人在合同中明确规定了因意想不到的风险导致手术失败,医疗方就不承担责任,则其也可以被免责。
而在侵权责任法中,法律常常规定了较多的免责事由,包括一般的免责事由和特殊的免责事由。
在我国《侵权责任法》中,除了该法第三章所规定的免责事由外,还包括《侵权责任法》针对各种特殊侵权所规定的免责事由。
例如,《侵权责任法》第60条就规定了医疗事故中的特殊免责事由。
在前述“美容案”中,如果适用合同责任,乙的法定免责事由就非常少,其只能通过证明不可抗力的存在而加以免责。
但如果适用侵权责任,就可以适用《侵权责任法》第三章所规定的免责事由和该法第60条规定的免责事由。
在侵权责任法扩张的背景下重新审视合同法所贯彻的私法自治原则的功能,重新考察合同法所具有的预先分配风险、确定义务内容、确定责任承担和免责事由等独特作用,对我们界分两法的关系具有重要意义。
在绝大多数情况下,侵权责任法因为秉持了人文关怀的理念,可以强化对人身权利的保护。
但是在当事人已经基于私法自治对其相互之间的关系做出了安排,并通过约定确定了相互间的权利、义务以及违反义务的后果时,如果该约定不违反法律、法规的强制性规定和公序良俗,就不再涉及到对某方当事人的特别保护问题,而就有必要尊重当事人的意思自治。
例如,对于合同违约损害的赔偿,当事人依据合同法就可以自由选择违约责任的承担方式,并可以事先对这些责
任承担方式进行约定。
如果只能通过侵权责任法来保护合同债权,则当事人就必须采用侵权责任法明确列举的侵权责任承担方式,这就排除了选择合同责任的可能性,当然也不能事先对责任承担的形式进行约定。
这未必有利于保护当事人的利益。
尤其是,在违约责任和侵权责任竞合情形下,如果当事人已经对权利义务及其责任做出了安排,适用合同责任就更能体现对当事人意思的尊重。
从法律上看,当事人做出了允诺,那么基于禁反言原则,当事人就不能违背其事先做出的允诺,更何况,当事人通过合同对自身的事务做出了安排,以防范未来风险,应尊重当事人的意愿。
在当事人已经对合同责任做出安排的情况下,“有充分的理由认为,通过合同自愿地对风险进行安排,比起溯及既往地确定侵权责任要更加优越。
”[18]因此,违约责任与侵权责任之竞合的处理原则是一个蕴含了价值判断的法技术安排。
虽然在许多情况下,侵权责任法的适度扩张对于保护受害人的权益、有效救济受害人是有利的。
但是,也不能将侵权责任法的调整范围无限制地扩张下去,而应当依据具体情形确定是否有必要适用合同责任。
实际上,侵权责任法与合同法的界分是比较复杂的一个课题。
上述资料中也是分别从俩者的义务来源、责任的承担等几个方面进行了简单的阐述,当然,如果我们在合作过程当中有涉及到其他的侵权责任,并且和我国的合同法还有所联系的话,建议大家最好还是寻求专业的律师来维护自身权益。