外汇管理制度的重大变革解读新《中华人民共和国外汇管理条例》7.doc

外汇管理制度的重大变革解读新《中华人民
共和国外汇管理条例》7

外汇管理制度的重大变革
——解读新《中华人民共和国外汇管理条例》 作者：金杜
律师事务所银行部

中国法律期刊 2008年10月
一、背景
2008年8月5日，国务院总理温家宝签署第532号国务院
令，公布了新修订的《中华

人民共和国外汇管理条例》(“新条例”)。新条例于公布之
日起实行，并对原来的外汇管理制

度做出了较大幅度的改革，以适应近年来中国经济的快速发
展和国际经济形势的深刻变化。

新条例对1996年公布的原《中华人民共和国外汇管理条例》
(“原条例”)作了全面修订。新条例为了应对中国国际收支形势
发生的根本性变化，即，由外汇短缺转为外汇储备

增长过快，对外汇流入流出实施了均衡管理。这可能意味着，
新条例的实施将使得外汇流

入的条件更加严格，而外汇流出的条件则变得宽松。新条例
也健全了外汇监管手段和措施，从单一的监管机关监管扩展到监
管机关、经营外汇业务的金融机构和有外汇经营活动
的境内机构三方面共同配合进行全面管理，并将监管重点放
在了对交易真实性的审查上。

另外，在新条例出台之前，为配合新条例加强跨境资金流动
监管并细化对交易真实性

的审查，外管局于2008年7月2日发布了《关于实行企业
货物贸易项下外债登记管理有

关问题的通知》（“通知”），对企业货物贸易项下预收货款和
延期付款形式的短期外债实行

登记管理。通知旨在通过对企业贸易项下的预收和延付安排
增加程序性的登记要求，加强

对于相关贸易真实性的审查，从而防止热钱以贸易形式流
入。

二、经常项目外汇管理
1. 取消经常项目外汇收入强制汇入国内的要求
新条例不再要求境内机构将经常项目项下的外汇收入调回
境内，而是允许境内机构和

境内个人将其外汇收入调回境内或者存放境外。调回境内或
者存放境外的具体条件、期限

等将由国务院外汇管理部门做出规定。
2. 取消经常项目外汇收入强制结汇要求
新条例规定对经常性国际支付和转移不予限制，并进一步便
利经常项目外汇收支。新

条例取消了经常项目外汇收入强制结汇要求，经常项目外汇
收入可按照相关规定保留或者

卖给金融机构。
三、资本项目外汇管理
1. 拓宽资本流出渠道
新条例简化了对境外直接投资外汇管理的行政审批，将审批
制变为登记制；增设境外主体在境内筹资、境内主体对境外证券
投资和衍生产品交易、境内主体对外提供商业贷款等交易项目的
管理原则。

2. 改革资本项目外汇管理方式
新条例废除了资本项目项下的外汇收入应当存入指定银行
开立的外汇账户的原则性要求。除国家规定无需批准的以外，资
本项目外汇收入可以经外汇管理机关的批准后保留或者结汇；资
本项目外汇支出国家未规定需事前经外汇管理机关批准的，原则
上可以持规定的有效单证直接到金融机构办理。

3. 加强流入资本的用途管理
新条例增加了旧的监管模式中未曾使用过的流入资本用途
管理。新条例要求资本项目外汇及结汇后人民币资金应当按照有
关主管部门及外汇管理机关批准的用途使用，并授权外汇管理机
关对资本项目外汇及结汇后人民币资金的使用和账户变动情况
进行监督检查。

四、外汇交易监督管理和外汇市场管理
1. 监管机关职权更明确，金融机构新增协助义务
在外汇交易管理方面，新条例进一步确定了外汇管理机关对
外汇交易进行监督检查的权力，同时，新条例也建立了由经营外
汇业务的金融机构通过外汇账户进行协助监管的制度。

2. 允许非金融机构进行外汇交易
新条例放宽了对银行间外汇市场交易主体的要求，允许符合
国务院外汇管理部门规定的相关条件的非金融机构按照国务院
外汇管理部门的相关规定在银行间外汇市场进行外汇交易。

五、法律责任
新条例降低了对外汇非法流出行为的处罚力度，并增加了对
外汇非法流入行为的处罚，以实现对外汇流入和流出的均衡管
理。同时，新条例在极大程度上将监管重点放到了对真实交易的
监管上，原则上只要是有真实交易基础的用汇行为，则不加以处
罚。为了确

保金融机构履行协助监管义务，新条例调高了对金融机构违
法行为的处罚力度1，并增加了对与外汇违法行为有关的金融机
构负有直接责任的人员的处罚2。
六、货物贸易项下外债登记管理制度
在新条例之前发布的通知，已经在一定程度上细化了新条例
中有关加强跨境资金流动管理以及对交易真实性审查的规定。

1. 适用
通知中针对预收货款和延期付款的贸易外债登记管理,普遍
适用于境内注册的企业和个人对外贸易经营者，无论企业注册地
是否在特殊经济区域，无论货物是否进出关，无论出口收入是否
纳入外管局和海关的联网核查，均要办理贸易项下外债登记。

2. 登记管理
企业需登陆外管局网上服务平台上的贸易信贷登记管理系
统，对预收货款和延期付款办理逐笔登记和注销。在线登记环节
无需向外管局提供书面资料。

就预收货款登记而言，在出口合同包括预收货款条款的情况
下，企业应于合同签订之日起15个工作日内，办理预收货款登
记，并于实际收到该等预收货款之日起15个工作日内办理预收
货款提款登记。

就延期付款登记（自2008年10月1日起实施）而言，企业
应在签订含延期付款条款的进口合同或在海关实际签发进口货
物报关单(但企业未实际付汇)后 90天之日起15个工作日内，办
理延期付款登记；并应在相关的延期付款对外实际支付之日起
15个工作日内，办理延期付款注销登记。

3. 违规行为的处罚
值得注意的是，对于违反货物贸易项下外汇管理规定的行为
外管局专门下发《关于货物贸易项下违反外汇管理行为有关处罚
问题的通知》（汇发[2008]34号），规定银行和企业的相关违规责
任。

七、总结
新条例吸收了近年来改革开放在外汇监管措施方面的成果，
并为下一步金融体制改革预留了政策空间，以便利贸易投资，完
善行政监督，提高交易安全性。通知则对新条例中对于跨境资金
流动监管和基础交易真实性审查做出了细化的规定，明确了贸易
项下外债的

登记管理制度，并为银行和企业进行贸易项下的预收货款和
延期付款安排规定了新的合规要求。

鉴于与新条例和通知相关的管理系统均处于初建阶段，该等
系统的运行尚需进一步的调整和完善。

1例如，原条例第39条和第40条对逃汇和套汇的处罚的最
高额在新条例的第39条和第40条中分别被从违法金额的5倍和
3倍调整到违法金额的等值额。

2新条例第49条增加了对金融机构负有直接责任的董事、
监事、高级管理人员和其他直接责任人员给予警告，处5万元以
上50万元一下的罚款等责任的规定。