没收违法所得如何计算综述
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国家计委办公厅关于价格违法所得收缴问题的复函
正文:
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 国家计委办公厅关于价格违法所得收缴问题的复函
(计办价检[2000]57号2000年1月27日)
贵州省物价局:
你局《关于对价格监督检查中非法所得收缴问题的请示》(黔价检[1999]453号)收悉。
经研究,现函复如下:
《中华人民共和国价格法》(以下简称《价格法》)第三十三条规定:“县级以上各级人民政府价格主管部门,依法对价格活动进行监督检查,并依照本法的规定对价格违法行为实施行政处罚。
”《价格违法行为行政处罚规定》(以下简称《处罚规定》)第十四条规定:“经营者因价格违法行为致使消费者或者其他经营者多付价款的,责令限期退还;难于查找多付价款的消费者、经营者的,责令公告查找;公告期限届满仍无法退还的价款,以违法所得论处。
”因此,业务主管部门直接收缴所属企事业单位违法所得的做法不符合上述规定,经营者违反价格法律、法规、规章等所获得的违法所得,都应当由政府价格主管部门没收。
各业务主管部门在系统内开展检查发现或者经营者自查自报的因价格违法行为多收的价款,统一由政府价格主管部门按照《价格法》和《处罚规定》的有关规定处理。
——结束——。
《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》国家工商行政管理总局2008年11月28日发布,该办法自2009年1月1日起施行。
工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法一、工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定的基本原则是:主体资格不合法的,以当事人的全部收入作为违法所得;主体资格合法的,以当事人违法生产、销售商品或者提供服务获利的数额作为违法所得。
二、违法生产商品的违法所得是违法生产商品的销售收入减去生产商品的原材料购进费用。
其中,生产加工假冒伪劣商品的违法所得是当事人的全部收入。
三、违法销售商品的违法所得是违法销售商品的销售收入减去所售商品的购进费用。
四、违法提供服务的违法所得是违法提供服务的全部收入减去所使用商品的购进费用。
五、违反法律、法规的规定,为有关违法行为提供便利条件的违法所得是当事人的全部收入。
六、违法加工承揽的违法所得是定作方实际给付承揽方的加工费或者劳务费。
七、在传销违法活动中,拉人头、骗取入门费式传销的违法所得是当事人的全部收入;团队计酬式传销的违法所得是违法销售商品的收入减去生产商品的原材料购进费用或所售商品的购进费用。
八、广告经营者从事违法广告设计、制作、代理、发布等活动的违法所得,是指收取的广告费用减去合法支付给其他单位的费用。
扣减的范围包括:支付给其他单位的设计、制作、代理、发布等费用;一次性建设投入超过10万元的户外广告设施等,按6年使用年限折旧,计算应扣减的成本费用。
未经工商行政管理机关核准登记或超出核准登记的经营范围从事广告经营活动的单位或个人,违法承办或代理的广告内容同时违法的,以全部广告费作为违法所得;广告内容不违法的,以全部广告费收入减去设计、制作等直接成本费用之差作为违法所得。
九、工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定时,对行为人在作出处理决定前依据法律、法规和省级以上人民政府的规定已经支出的费用,应予扣除。
十、法律法规对“违法所得”有明确规定的,按法律法规规定执行。
什么是违法所得在刑事处罚中,有一项是关于违法所得的处理,通常在判决书中表述为没收违法所得。
那么你知道什么是违法所得吗?本文将对这个问题为您做具体介绍,希望能对你有所帮助,▲一、什么是违法所得?全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的“违法所得数额”,是指生产、销售伪劣产品获利的数额。
违法所得是指行政相对人从事违反国家法律、法规规定的活动,即实施了国家法律、法规禁止的行为,或未履行法定义务的获利额。
▲二、违法所得与相关概念的区别:“非法财物”与“违法所得”的区别。
根据《行政处罚法》的解释,“非法财物”是指违法行为人所占有的违禁品和实施违法行为的工具、物品,不包括加工、生产的产品和经营的商品。
这些财物可能原本属于违法行为人的合法财产,因违法行为而转化为非法财产。
如未取得烟草专卖生产企业许可证的企业在无证生产过程中使用的生产机械、工具、原料、掺杂掺假的物品等等。
所以我们在实施“没收违法所得”的行政处罚时要注意与“非法财物”的区分,否则会造成违法行政。
“违法所得”与供违法行为使用的“自有财物”之间的区别。
供违法行为使用的自有财物是指用于违法行为的资金、运输工具及其他财物,虽然也具有证据价值的特性,但是不具有取得手段的违法性质。
例如用来无证运输的交通工具,可以视为物证,但是不属于违法所得。
供违法行为使用的自有财物是行为人违法的工具或手段,而违法所得是行为人违法犯罪所要获取的目的所在。
▲三、违法所得的调查取证:计算违法所得时,不能凭主观印象,必须查证属实。
违法所得的调查取证应当坚持“全面调查、客观公正”的原则。
要全面收集与违法所得相关的一切证据,认真听取当事人的意见和陈述,忠于事实真相,排除个人情感和外界因素的干扰。
对于收集到的各类证据,包括书证、物证、证人证言、视听资料、当事人陈述、鉴定结论、勘测记录和现场记录都必须经过查证核实。
在实际工作中特别要注意现场检查笔录、询问笔录的制作和原始材料收集保存。
行政处罚的金额如何计算?涉及行政处罚的概念:违法所得、专用工具设备、违法经营额。
这说明三个概念并不相同。
关于违法所得。
《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》规定:违法提供服务的违法所得 = 违法提供服务的全部收入-该项服务中所使用商品的购进价款。
行政处罚一般针对的是违反行政法规的个人或者组织,对于一些法律规定不清楚,就很容易踩到禁区,受到行政的处罚。
遇到这样的事情首先不要着急,先对于基本的法律条文进行了解,行政处罚的金额的计算方式,保护自己的个人权益,这样对于我们理解难懂的法律规定有着推波助澜的作用。
那么下面我们先来学习一下行政处罚的金额的计算吧!1、在一般的商品销售案件中,违法经营额已经销售的商品数量X销售单价没有销售的商品数量X进货单价,这么计算违法经营额是否正确?如果不正确,在一般的商品销售案件中,又该如何计算违法经营额?对于违法经营额,或者称非法经营额,就一般情况讲,可以参照国家工商总局《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》的有关规定,作算术变换得出违法经营额。
(1)违法生产商品的违法所得。
因为:违法生产商品的违法所得=违法生产商品的全部销售收入-生产商品的原材料购进价款;两边加上“生产商品的原材料购进价款”,得:违法生产商品的全部销售收入(违法经营额) = 违法生产商品的违法所得生产商品的原材料购进价款。
(2)违法销售商品的销售收入。
因为:违法销售商品的违法所得= 违法销售商品的销售收入-所售商品的购进价款;两边加上“所售商品的购进价款”,得:违法销售商品的销售收入(违法经营额) = 违法销售商品的违法所得所售商品的购进价款。
(3)违法提供服务的全部收入。
因为:违法提供服务的违法所得= 违法提供服务的全部收入-该项服务中所使用商品的购进价款;两边加上“该项服务中所使用商品的购进价款”,得:违法提供服务的全部收入= 违法提供服务的违法所得该项服务中所使用商品的购进价款。
关于对违法建设进⾏⾏政处罚计算违法收⼊有关问题的函关于对违法建设进⾏⾏政处罚计算违法收⼊有关问题的函建办法函〔2011〕25号吉林省住房和城乡建设厅: 《关于对违法建设进⾏⾏政处罚计算违法收⼊的请⽰》(吉建⽂〔2010〕86号)收悉。
现将全国⼈⼤常委会法制⼯作委员会对我部《关于违法收⼊计算问题的请⽰》(建法函〔2010〕313号)的复函(法⼯委发〔2011〕1号)转发你厅,请邀照执⾏。
附件: 1.法⼯委发〔2011〕1号 2.关于违法收⼊计算问题的请⽰(建法函〔2010〕313号)中华⼈民共和国住房和城乡建设部办公厅 ⼆〇⼀⼀年⼀⽉⼗三⽇附件1全国⼈⼤常委会法制⼯作委员会法⼯委发〔2011〕1号住房和城乡建设部: 你部2010年12⽉3⽇“关于违法收⼊计算问题的请⽰”(建法函〔2010〕313号)收悉。
经研究,原则同意你部的意见,根据城乡规划法第六⼗四条规定,违法建设⼯程不能拆除的,应当没收实物或者违法收⼊。
没收的违法收⼊应当与应依法没收的实物价值相当。
2011年1⽉4⽇附件2 住房和城乡建设部关于违法收⼊计算问题的请⽰建法函〔2010〕313号全国⼈⼤常委会法制⼯作委员会: 《城乡规划法》实施以来,⼀些地⽅城乡规划主管部门来函来电,请⽰对该法第六⼗四条中“违法收⼊”计算问题进⾏解释。
第⼀种意见认为,违法收⼊就是违法建设⼯程的销售收⼊;第⼆种意见认为,违法收⼊应以房地产价格评估机构评估的违法建设⼯程的价格来确定;第三种意见认为,违法收⼊应为违法建设⼯程的销售收⼊与⼯程成本差。
我们认为,追究违法建设⾏为的法律责任,应当坚持提⾼违法成本、让违法者⽆利可图的原则,以达到惩戒违法⾏为、有效遏制违法建设的⽬的。
为此,我们倾向于第⼀种意见。
为正确理解和执⾏《城乡规划法》第六⼗四条,现就违法收⼊计算问题请⽰你委,请予答复。
⼆O⼀O年⼗⼆⽉三⽇。
住建领域行政处罚违法所得认定摘要:一、背景介绍二、住建领域行政处罚违法所得的认定标准1.法律依据2.违法所得的定义3.违法所得的计算方法三、违法所得认定在住建领域行政处罚中的作用1.保障公共利益2.促进依法行政3.维护市场秩序四、违法所得认定过程中应注意的问题1.遵循法定程序2.保障当事人合法权益3.加强与相关部门的协同五、结论正文:一、背景介绍随着城市化进程的加快,我国住建领域涉及的行业和领域日益增多,行政处罚在维护市场秩序、保障公共利益方面发挥着重要作用。
违法所得认定作为行政处罚的重要环节,对于依法行政具有重大意义。
本文将针对住建领域行政处罚违法所得认定进行探讨。
二、住建领域行政处罚违法所得的认定标准1.法律依据在住建领域行政处罚中,违法所得的认定主要依据《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》等相关法律法规。
2.违法所得的定义违法所得是指违法行为人在违法行为过程中所获得的全部财产性利益。
在住建领域,违法所得通常包括非法所得款项、非法所得财物等。
3.违法所得的计算方法违法所得的计算方法有多种,通常包括:实际收益法、市场比较法、成本法等。
在实际操作中,执法人员应根据具体情况选择适当的计算方法。
三、违法所得认定在住建领域行政处罚中的作用1.保障公共利益通过对违法所得的认定,可以确保违法行为人承担相应的法律责任,保障公共利益得到有效维护。
2.促进依法行政违法所得认定是依法行政的重要环节,有助于规范行政处罚行为,提高执法公信力。
3.维护市场秩序违法所得认定有助于打击住建领域的违法违规行为,维护正常的市场秩序。
四、违法所得认定过程中应注意的问题1.遵循法定程序在违法所得认定过程中,执法人员应严格遵循法定程序,确保认定结果的合法性。
2.保障当事人合法权益执法人员在违法所得认定过程中,要充分听取当事人的意见,保障其合法权益。
3.加强与相关部门的协同违法所得认定涉及多个部门,执法人员要加强与相关部门的协同,确保认定结果的准确性。
中华人民共和国刑法释义:第64条
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。
没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
条文注释
对犯罪物品的处理有以下几个方面:(1)犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔。
违法所得的财物,是指犯罪分子因实施犯罪活动,而取得的全部财物,包括金钱或者物品。
所谓追缴,是指将犯罪分子的违法所得强制收归国有。
“责令退赔”,是指犯罪分子已将违法所得使用、挥霍或者毁坏的,也要责令其按违法所得财物的价值退赔。
(2)对于追缴和退赔的违法所得,如果是属于被害人的合法财物,应当及时返还。
对于被害人的合法财产被损坏或者已经不存在的,应当折价退赔。
(3)对于违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当没收。
所谓违禁品,是指依照国家规定,公民不得私自留存、使用的物品。
如枪支、弹药、毒品以及淫秽物品等等。
“供犯罪所用的本人财物”,是指供犯罪分子进行犯罪活动而使用的属于他本人所有的钱款和物品。
(4)对于依法没收的财物和罚金,一律上缴国库,即由最后结案的单位统一上缴国家财政,不得挪作他用。
关联法规
《最高人民法院关于被告人亲属主动为被告人退缴赃款应如何处理的批复》
《最高人民法院关于单位负责人被追究刑事责任后单位应否承担返还其预收货款的责任问题的批复》
《最高人民检察院关于检察机关受理后被告人死亡的经济犯罪案件赃款赃物如何处理问。
最⾼法指导案例第6号:⾏政机关做出没收较⼤数额涉案财产的⾏政处罚决定时,应进⾏听证最⾼⼈民法院指导案例指导案例6号最⾼⼈民法院黄泽富、何伯琼、何熠诉四川省成都市⾦堂⼯商⾏政管理局⾏政处罚案关键词⾏政诉讼 ⾏政处罚 没收较⼤数额财产 听证程序裁判要点⾏政机关做出没收较⼤数额涉案财产的⾏政处罚决定时,未告知当事⼈有要求举⾏听证的权利或者未依法举⾏听证的,⼈民法院应当依法认定该⾏政处罚违反法定程序。
相关法条《中华⼈民共和国⾏政处罚法》第四⼗⼆条基本案情原告黄泽富、何伯琼、何熠诉称:被告四川省成都市⾦堂⼯商⾏政管理局(简称⾦堂⼯商局)⾏政处罚⾏为违法,请求⼈民法院依法撤销成⼯商⾦堂处字(2005)第02026号《⾏政处罚决定书》,返还电脑主机33台。
被告⾦堂⼯商局辩称:原告违法经营⾏为应当受到⾏政处罚,对其进⾏⾏政处罚的事实清楚、证据确实充分、程序合法、处罚适当;所扣留的电脑主机是32台⽽⾮33台。
法院经审理查明:2003年12⽉20⽇,四川省⾦堂县图书馆与原告何伯琼之夫黄泽富联办多媒体电⼦阅览室。
经双⽅协商,由黄泽富出资⾦和场地,每年向⾦堂县图书馆缴管理费2400元。
2004年4⽉2⽇,黄泽富以其⼦何熠的名义开通了ADSL84992722(期限到2005年6⽉30⽇),在⾦堂县赵镇桔园路⼀门⾯房挂牌开业。
4⽉中旬,⾦堂县⽂体⼴电局市场科以整顿⽹吧为由要求其停办。
经⾦堂县图书馆与黄泽富协商,⾦堂县图书馆于5⽉中旬退还黄泽富2400元管理费,摘除了“⾦堂县图书馆多媒体电⼦阅览室”的牌⼦。
2005年6⽉2⽇,⾦堂⼯商局会同⾦堂县⽂体⼴电局、⾦堂县公安局对原告⾦堂县赵镇桔园路门⾯房进⾏检查时发现,⾦堂实验中学初⼀学⽣叶某、杨某、郑某和数名成年⼈在上⽹游戏。
原告未能出⽰《⽹络⽂化经营许可证》和营业执照。
⾦堂⼯商局按照《互联⽹上⽹服务营业场所管理条例》第⼆⼗七条“擅⾃设⽴互联⽹上⽹服务营业场所,或者擅⾃从事互联⽹上⽹服务经营活动的,由⼯商⾏政管理部门或者由⼯商⾏政管理部门会同公安机关依法予以取缔,查封其从事违法经营活动的场所,扣押从事违法经营活动的专⽤⼯具、设备”的规定,以成⼯商⾦堂扣字(2005)第02747号《扣留财物通知书》决定扣留原告的32台电脑主机。
关于罚没财物管理办法【发布部门】财政部【公布日期】1982.08.09【实施日期】1982.09.01【时效性】失效【效力级别】部门规章关于罚没财物管理办法(一九八二年八月九日财政部制发)第一章总则第一条为了有利于打击经济领域中的犯罪活动,维护社会主义法制,加强罚没财物管理,特制定本办法。
第二条本办法适用于公安机关、检察机关、人民法院(统称政法机关)、海关、工商行政管理机关、税务机关(统称行政执法机关)依法处理的罚没财物。
其它国家经济管理部门依法处理的罚没财物,除国家法律另有规定者外,比照本办法办理。
机关、团体、企业事业单位和部队内部查处的贪污、受贿、盗窃国家和集体财产等案件追回的财物,按照财政部《关于追回赃款赃物的财务处理办法》办理,不适用本办法。
第三条根据本办法第二条依法收缴的罚没款和没收物资变价款,都应作为罚没收入,如数上缴国库。
任何部门、单位和个人都不得自行提成。
走私案件,由海关(未设海关的地方为税务机关,下同)处理。
其罚没收入,50%上缴中央财政,50%上缴地方财政。
投机倒把、倒买倒卖外汇等其它案件的罚没收入,按照查获机关的隶属关系,分别上缴中央财政或地方财政。
广东、福建、浙江三省,仍按照中共中央、国务院中发〔1981〕29号文件的规定办理。
即:“未设海关地区查获的走私案件和走私物品,可由广东、福建、浙江三省人民政府根据本省实际情况,指定有关部门按照海关法规处理。
这是一项临时性措施,不改变各有关部门的原有分工。
”第四条政法机关和行政执法机关,因办案需要增加的费用,由案件主办单位定期编报用款计划,由财政机关核准后在入库的罚没收入中20%至30%以内掌握退库,统一安排使用。
海关的办案费用,由中央财政核拨;其它机关的办案费用,按照上缴罚没收入机关隶属关系,分别由中央财政或地方财政核拨。
任何部门、单位和个人,都不得从经管的罚没收入中坐支截留。
第二章罚没财物的收缴机关第五条海关、工商行政管理机关和税务机关查获的走私案件和投机倒把案件,不构成刑事犯罪的,其罚没款和没收物资变价款,分别由海关、工商行政管理机关和税务机关上缴财政。
监察机关没收追缴和责令退赔财物办法【发文字号】中华人民共和国监察部令第6号【发布部门】监察部(已撤销)【公布日期】1993.09.20【实施日期】1993.09.20【时效性】现行有效【效力级别】部门规章中华人民共和国监察部令第6号《监察机关没收追缴和责令退赔财物办法》已经1993年9月8日第二十四次部长办公会议通过,现予发布施行。
部长曹庆泽一九九三年九月二十日监察机关没收追缴和责令退赔财物办法第一条为保证监察机关依法行使没收、追缴和责令退赔财物的权力,根据《中华人民共和国行政监察条例》以及国家有关规定,制定本办法。
第二条监察机关经过检查、调查,依法应当对违法违纪所得的财物予以没收、追缴或者责令退赔的,依照本办法规定的程序办理。
第三条监察机关根据贪污、贿赂、挪用公款以及其他非法取得财物行为的性质,对违法违纪所得财物依法分别予以没收、追缴或者责令退赔。
第四条根据检查、调查结果,对依法应当由监察机关没收、追缴或者责令退赔的,应当作出相应的监察决定。
在作出责令退赔的监察决定前已经退赔的,应当履行有关手续,但可以不作监察决定。
第五条没收、追缴和责令退赔财物,应当开具相应的凭证。
没收、追缴的凭证格式由监察机关商同级财政部门制定;责令退赔的凭证格式由监察部统一制定。
监察机关应加强对各种凭证的管理,严格执行凭证领用、保管和缴销制度。
第六条没收、追缴和责令退赔财物,应当依照《监察机关调查处理政纪案件办法》第四十五条的规定将监察决定书送达有关部门、单位和人员。
责令退赔的财物,需要直接退赔给原主的,在将监察决定书送达被执行人的同时,还应当告知原主。
第七条拒绝执行没收、追缴和责令退赔财物决定的,监察机关应当根据《中华人民共和国行政监察条例》第四十六条第五项的规定给予责任人相应的行政处分。
第八条被执行人所在单位或者主管部门无故拒绝或者拖延办理所应协助事项构成包庇行为的,监察机关可以根据《中华人民共和国行政监察条例》第四十六条第二项的规定给予责任人相应的行政处分。
最高人民法院最高人民检察院公安部财政部关于没收和处理赃款赃物若干问题的暂行规定(1965年12月1日(65)法研字第40号,(65)高检法13号,(65)公发(审)691号,(65)财预吴168号)各省、市、自治区高级人民法院,人民检察院,公安、财政厅(局):一九六二年七月二十三日,最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于没收和处理赃款赃物的规定》下达后,各地在贯彻执行上都很认真,对改进赃款赃物的没收和处理工作,起了很大作用,但在具体执行中还遇到了不少问题。
为此,根据各地对原规定提出的修改补充意见和“四清”运动中暴露出来的问题,对没收处理赃款赃物的若干问题重新作如下暂行规定:(一)没收一、各级人民法院、检察院和公安机关,对办案过程中缴获的赃款赃物,应当认真进行查对。
查证属实后,对依法应该没收的赃款赃物,或应该退还失主但又找不到失主的赃款赃物,才能予以没收;确实与犯罪无关的财物,不得没收。
二、没收赃款赃物的权力属于县以上人民法院、检察院和公安机关。
人民法庭、公安派出所以及企业、机关、学校的保卫部门收缴的赃款赃物,除当即发还失主的外,应该逐案开列详细清单如数交县以上人民法院、公安机关处理。
任何个人不得私自没收赃款赃物。
三、检察院、公安机关依法移送人民法院判处的案件的赃款赃物,应该随案移交,由人民法院在判决时一并作出决定。
检察院,公安机关直接处理(如免予起诉、释放、劳动教养、行政拘留和作其他处理)的案件的赃款赃物,经检察长、公安局长批准,由检察院、公安机关做出书面裁决,予以没收。
(二)处理一、凡是依法没收的赃款(包括有价证券)赃物,由人民法院、检察院和公安机关分别开出清单,送交财政部门负责处理,并由财政部门写给收据,存入案卷备查。
人民法院、检察院和公安机关一律不得拍卖赃物。
对财政部门处理的赃物,法院、检察、公安干部不准事先选购。
二、对贪污犯贪污的公共财物的处理,应该按照一九六四年一月二日《中央批转中央监委关于五反运动中对贪污盗窃、投机倒把问题的处理意见的报告》和一九六三年十二月三十一日中华人民共和国财政部《关于“五反”运动中追回赃款赃物财务处理办法的通知》的规定执行。
法院罚⾦怎么计算的在⾃⼰触犯了法律规定的过程中,可能会被没收⼀部分钱或者是罚款,对于这个法院的罚款应当是如何进⾏计算具体的数额的呢?下⾯,为了帮助⼤家更好的了解相关法律知识,店铺⼩编整理了以下的内容,希望对您有所帮助。
法院罚⾦怎么计算的1、我国刑法关于罚⾦刑的数额,采取了三种⽴法模式:倍⽐罚⾦刑、限额罚⾦刑、⽆限额罚⾦制。
其⽆限额罚⾦制⽐较普遍。
2、刑法虽然对其最⾼数额⼀般没有限制,但对其最低数额则有所限制,原则上不能少于1000元,未成年⼈犯罪是最低数额不少于500元。
3、数个罚⾦刑的数额计算问题:对于数罪分别被判处数个罚⾦刑的,应把数个罚⾦罚数额总和相加,收取总额。
如果被判处数个罚⾦刑及没收财产的,合并执⾏。
如果是数个罚⾦刑及没收全部财产的,只执⾏没收全部财产。
部分犯罪处罚⾦的数额计算:1、最低罚⾦数额为⼈民币1000元,最⾼罚⾦数额为犯罪数额的2倍。
2、没有犯罪数额,或者⽆法计算犯罪数额的,应当在⼈民币1000元以上10万元以下判处罚⾦。
3、根据抢劫、盗窃、抢夺、诈骗犯罪的情节,犯罪⼈的⽀付能⼒以及有关司法解释,罚⾦数额的多少可参考宣告刑期的长短确定:判处有期徒刑六个⽉及其以下刑罚的,罚⾦⼈民币1000元;判处有期徒刑六个⽉(不含本数)⾄⼀年(含本数)的,罚⾦⼈民币2000元;判处有期徒刑⼀年(不含本数)⾄⼆年(含本数)的,罚⾦⼈民币3000元,以此类推。
4、在宣判之前已实际缴纳的,判决书中应写明"已缴纳"。
以上内容就是相关的回答,法院的罚款在计算数的过程中,⼀般会依据对⽅所涉及到的罪名以及所涉及到的恶劣影响程度来进⾏考虑,还有相应的计算的基数,有的时候各个法院判决也不⼀样,如果您还有其他法律问题的可以咨询店铺相关律师。
违法所得应当统一标准秦皇岛市北戴河区工商局杨海松作者简介:男1975年生人大学学历1995年通过律师资格考试没收违法所得是许多现行法律中的罚种之一,《行政处罚法》第八条也明确规定行政处罚的种类包括没收违法所得。
但什么是违法所得?如何界定违法所得?具体实践时如何操作?由于行政法律规范政出多门,庞杂凌乱,修改频繁,规定不一,在具体的行政执法实践中,违法所得的计算也没有统一的标准,对行政处罚中的没收违法所得把握的也不一致。
福建省高级人民法院2005年10月判决的厦门博坦仓储有限公司诉厦门海关行政处罚决定纠纷案中双方争论的焦点之一就是违法所得应否包括实施违法行为投入的经营费用。
本文将对这些问题进行剖析,希望能够对我们工商部门的执法实践有所帮助。
一、违法所得的概念在《行政处罚法释义》中对没收违法所得有个解释,指国家行政机关根据行政管理法规,将行为人的违法所获得的财物强制无偿收归国有的一项行政处罚措施。
没收是一种较为严厉的财产罚,只有对那些为谋取非法收入而违反法律法规的公民、法人及组织才可以实行这种财产罚。
对违法所得的概念,我查阅了大量书籍和网络文件,都没能得到标准统一的答案。
有的认为,违法所得是行政相对人因违法行为而获得的利益;有人认为,违法所得是行为人违反法律的禁止性规定获得的收入;有人认为,违法所得是行为人通过违法行为获取的财产;有人认为,违法所得是行政管理相对人违反国家法律、法规禁止的行为或未履行法定义务所得到的获利额。
有人认为,违法所得是违法行为人通过非法手段获取的财产;有人认为,当事人由于违法而取得的利益。
参考各种定义的合理成份,我认为行政法上的违法所得是指行政管理相对人违反行政法律规范的禁止性规定而获得的财产性收入。
构成违法所得有两个要素,一是违法行为,二是因违法行为获得的收入。
对违法所得还要明确以下几点:1、获取违法所得的主体一般是行政管理相对人,但不一定是适格的处罚对象。
比如一个12岁的孩子卖冰棍儿,收入了200元钱,按《行政处罚法》规定,孩子不够行政责任年龄,不能给予行政处罚,但200元钱应该算违法所得。
①[日]木村龟二主编:《刑法学词典》,顾肖荣等译,上海翻译出版公司1991年版,第428页。
②蔡墩铭:《刑法总论》,台北三民书局1969年版,第293页。
③林山田:《刑法通论》(下),台湾蓓菱印刷有限公司1998年版,第709-711页。
④何帆:《刑事没收研究—国际法和比较法的视角》,法律出版社2007年版,第100-108页。
一般没收与特别没收的区分及运用文/姚贝杨广大一般没收指的是没收财产刑,即对犯罪分子个人合法所有财产的剥夺,规定在我国刑法第五十九条。
特别没收指的是对与犯罪相关联物品的没收,也称为刑事没收或者没收,规定在刑法第六十四条。
刑法同时规定有一般没收和特别没收,但实践中经常被混用,二者应作严格区分。
一、我国及国外关于一般没收与特别没收的规定我国刑法第五十九条规定:“没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。
没收全部财产的,应当对犯罪分子个人及其抚养的家属保留必须的生活费用。
”由于一般没收没收的是犯罪分子的合法财产,具有较强的刑罚属性,通常被表述为没收财产或没收财产刑。
目前在刑法中规定一般没收的国家并不多,由于西方国家尊崇私有财产神圣不可侵犯,一般没收在英、美、法、德等国家要么从未被采用要么早就被废止。
除我国外,世界上只有少数国家规定有一般没收,例如保加利亚、越南、蒙古等国家。
苏联刑法也明确规定了没收财产刑,在苏联解体之后俄罗斯刑法典将没收财产刑继承下来,但是在学术界和社会其他政治力量的强烈批判下,俄罗斯在2003年废除了没收财产刑。
特别没收规定在我国刑法第六十四条:“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。
没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
”这是我国关于特别没收的规定,没收的对象包括违法所得、违禁品和供犯罪所有之物,特别没收通常被表述为没收。
世界上大多数国家都规定有特别没收,例如日本刑法典第19条规定:“下列物品可予以没收:(1)组成犯罪行为之物;(2)供犯罪行为或者将供犯罪行为之物;(3)因犯罪行为所生或者所得之物或者当为犯罪行为之报酬所得之物;(4)当为前项所列之物之对价所得之物。
没收违法所得是药品监督管理行政处罚中较常见的处罚种类。由于现行的药 品管理法律法规对违法所得的计算没有具体规定,导致基层在执法实践中计算方 式不统一,归纳起来大致有两种:一种是将违法活动中获得的利润作为违法所得, 一种是将违法活动中获得的全部收入(包括利润和成本)作为违法所得。这种做 法上的不统一,在一定程度上影响了食品药品监督管理部门的执法形象。今天, 本版刊登有关讨论文章,希望能引起药监执法人员对此问题的重视及思考,同时 期望有关部门对违法所得的释义尽早明确。 ——编者按
观点一:没收违法所得不应扣除成本 ■郭宇华(广东省药品监督管理局) 笔者认为,没收违法所得不应扣除成本。 ◆没收违法所得是一种针对非法财产的财产罚 没收违法所得在行政处罚的分类上归入财产罚,但其针对的客体与同为财产 罚的罚款是不同的。罚款是强迫当事人从其合法收入中缴纳一定数额金钱的方式 弥补其对社会已经造成的损害,具有额外的惩诫性;没收违法所得仅是对当事人 非法财产的剥夺,是强迫当事人恢复违法前原状的一种措施。即使当事人持有的 非法财产是其合法资本的物化,但因为其具有违法性,所以必须消除,其形式便 表现为由法定行政机关没收并上缴国库。由此可见,没收违法所得这一行政处罚 手段针对的是当事人通过违法行为获得的具体体现为金钱的利益。 这种非法利益不应仅指利润。经济法学界一般认为,利润是指销售者以一定 的价格出售商品的收入,扣除成本和缴纳税金后的纯收入。而实际上,按照《药 品管理法》的规定,对当事人实施的违法行为中的药品是必须没收的,这里面就 没有“返还”其购进或制造这些药品所需的“成本”。举个简单的例子来说,当 事人花100元购进假药来卖,尚未卖出的,全部假药依法是必须没收的;若他售 出一半收入了80元,则余下未售出的药品依法亦必须没收,这是前提;假如我们 “没收违法所得”仅没收其“利润”,则只能没收30元。按此计算,当事人比尚 未卖出假药便被查处的情况不仅少损失了20元,而且还赚了30元的孽利。显然这 样操作的结果是荒谬的,不符合《行政处罚法》和《药品管理法》规定“没收违 法所得”的立法原意。 ◆计算违法所得的法律依据和适用原则 药品监督行政处罚案件关于违法所得的计算依据最早可以上溯到卫生部的有 关规定。1989年《药品管理法实施办法》颁布施行后,作为当时的法定执法主体 的卫生部为贯彻执行该办法,发布了《关于〈药品管理法实施办法〉有关名词的 解释》,规定《药品管理法》(此处指修订前的《药品管理法》)和《药品管理 法实施办法》中提到的违法所得,“系指上列条款所述的违法活动中牟取的全部 营业收入(包括成本和利润)。”1992年,卫生部颁布《药品监督管理行政处罚 规定(暂行)》,其中第六十七条进一步明确规定“违法所得系指违法活动中牟 取的全部营业收入(包括成本和利润)”。也就是说,药品监督行政处罚案件中 违法所得的计算历来不能扣除所谓的“成本”。 很多执法人员可能会对上述“年代久远”的法律依据的效力提出疑问,特别 是卫生部在2002年废止了《药品监督管理行政处罚规定(暂行)》后,有人感到 无所适从。笔者认为,上述有关违法所得的解释至今仍能适用。理由有四: 第一,卫生部原解释具有法律效力。根据《立法法》关于“法律解释权属于 全国人民代表大会常务委员会”的规定和全国人大常委会《关于加强法律解释工 作的决议》第三条的规定,“不属于审判和检察工作中其他法律、法令如何具体 应用的问题,由国务院及主管部门进行解释”,即1985年施行的《药品管理法》 可以由国务院及当时的法定执法主体卫生部解释。 第二,卫生部废止该规章的主因是行政职能改变。1998年,国务院机构改革 组建国家药品监督管理局后,卫生行政部门原承担的药品监督职能移交新组建的 药品监管部门,其不再承担有关职责。国务院办公厅专门明确,卫生部作为《药 品管理法》等药品监管法律、行政法规执法主体的资格随药品监管职能移交国家 药品监督管理局。《药品监督管理行政处罚规定(暂行)》作为卫生部制定的旨 在规范药品监督执法行为的暂行规章,应当随着形势改变而予以清理,转而由国 家药品监督管理局作出相应规定。但按照法律统一性原则和维持执法的延续性, 除非国家药品监管部门作出新的规定,否则该规章废止与否不影响实体规定的执 行。 第三,国家食品药品监督管理局没有就有关实体问题出台新规定。1999年, 国家药品监督管理局根据《行政处罚法》、修订前的《药品管理法》制定了《药 品监督行政处罚程序》(局令第8号),8号令仅是处罚程序规定,并未对药品监 督行政处罚的实体问题——包括违法所得等名词解释问题作出新的规定,卫生 部对违法所得的解释仍然具有法律效力。及至2003年,新组建的国家食品药品监 督管理局作为药品监管法定执法主体,颁布《药品监督行政处罚程序规定》(局 令第1号),并明确自该规定施行之日起,原国家药品监督管理局颁布实施的第8 号局令废止。1号令亦属程序规定,并没有对违法所得等名词解释作出新的规定。 第四,尽管《药品管理法》已经修订并正式施行,但新、旧《药品管理法》 在违法所得的法律内涵上和适用没收违法所得的法定情形上是没有原则改变的。 综上所述,在国家食品药品监督管理局对违法所得作出新的解释前,药品监 督行政处罚案件中对违法所得的计算仍可参照卫生部原来制定的《药品监督管理 行政处罚规定(暂行)》规定的办法执行,即没收当事人在违法活动中牟取的全 部收入,不扣除所谓的“成本”。 ■张宗利(山东省药品监督管理局) 违法所得从字面意思看,是指因违法行为而获得的物质利益,不应当包含成 本,因为成本是当事人原有的财产。但在《药品管理法》中,我们不能仅从字面 的意义去理解,如果按照字面意思理解则会出现明显的悖论。 以《药品管理法》第七十三条为例,该条规定:“未取得《药品生产许可证》 、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》生产药品、经营药品的,依 法予以取缔,没收违法生产、销售的药品和违法所得,并处违法生产、销售的药 品(包括已售出的和未售出的药品,下同)货值金额二倍以上五倍以下的罚款; 构成犯罪的,依法追究刑事责任。”本条中违法所得的概念就只能理解为已售出 药品的全部收入,包括成本和利润。例如,某个体药贩无证经营药品,被查处时, 已售出2万元的药品,在计算其违法所得时,2万元就是其违法所得,不能扣除其 进货的成本。如果扣除成本,那么,就会产生已售出的违法责任轻,未售出的反 而责任重的悖论,因为售出的至少保住了成本,也即成本未被没收,这显然与立 法原意相左。从修订的《药品管理法》立法原意看,加大对违法者的处罚力度是 应有之义,就是要让违法者血本无归。如果对违法所得扣除成本,一方面实践中 难以操作,从法律条文上也难以自圆其说;另一方面无疑会降低法律的威慑力, 起不到应有的惩戒作用。因此,笔者认为应将违法活动中所取得的全部营业收入 (包括成本和利润)认定为违法所得。特别是在药品监督行政处罚中下列情形违 法所得的计算更不应扣除成本: 第一,凡处以没收无证生产、销售的药品,没收生产、销售的假药、劣药和 违法所得处罚的,违法所得不能扣除成本。 第二,凡处以没收违法购进的药品、没收违法所得处罚的,违法所得不能扣 除成本。 第三,凡伪造、变造、买卖、出租、出借许可证或者药品批准证明文件的, 被处以没收违法所得处罚的,违法所得不能扣除成本。 第四,凡处以没收违法销售的制剂和没收违法所得处罚的,违法所得不能扣 除成本。 其他情形的违法所得因不是生产经营行为所得到的,不存在成本问题,如药 品检验机构出具虚假检验报告,有违法所得时被处以没收违法所得的处罚;再如 药品购销中收受他人财物或者其他利益的,被处以没收违法所得处罚的。这类违 法行为因其无需投入生产经营成本,也就不存在是否扣除成本的问题。 需指出的是,《药品管理法》第七十七条和第九十五条涉及到“违法收入” 的概念,笔者认为,在这里违法收入就是指违法所得。第七十七条“没收全部运 输、保管、仓储的收入,并处违法收入百分之五十以上三倍以下的罚款”中,运 输、保管、仓储的成本不能在违法收入中扣除;第九十五条中“药品监督管理部 门或者其设置的药品检验机构或者其确定的专业从事药品检验的机构参与药品生 产经营活动的,由其上级机关或者监察机关责令改正,有违法收入的予以没收”, 这里参与药品生产经营活动,若投入了成本,也不能在违法收入中扣除。 另外,在医疗器械监督行政处罚中,对生产经营行为违法所得的认定,也应 将非法生产经营所取得的全部收益,包括成本和利润计算在内。 观点二:没收违法所得应扣除成本 ■李腾华(河北省食品药品监督管理局) 据笔者调查,在河北省药监系统执法实践中,近90%的药监部门计算违法所 得时是按照卫生部《药品监督管理行政处罚规定》第六十七条规定计算的,即“ 违法活动中牟取的全部营业收入(包括成本和利润)”。笔者又走访了其他司法 部门和行政执法部门,违法所得计算归纳起来大致有三种:一是违法多得的利润; 二是违法的全部利润;三是违法的全部收入。笔者主张第二种计算方法。理由如 下: 首先,何谓违法所得?违法所得是指违法行为人通过非法手段获得的财产, 包括实物和货币收入。从上述定义看,执法机关对违法行为人违法所得的没收, 本质上是一种追缴,而不是违法行为人因实施违法行为所付出的代价。从经济学 角度讲,违法行为人从事违法活动,是利益驱动所致。如从事生产、销售假药行 为,违法行为人看重药品市场潜在的巨额利润;假如只有收入而没有巨额利润又 有谁来造假呢?显然,利润与收入不能等同。再从法理上来讲,“不能允许任何 人从自己的错误中获得好处”是一个自然正义法则,将违法多得的利润没收,那 违法不多得的利润就可以让与给违法行为人?这种计算方法显然有悖于法理。 其次,司法解释和行政解释为第二种计算方法提供了法律基础。《行政执法 机关移送涉嫌犯罪案件的规定》(国务院2001年第310号令)第三条规定:“行 政执法机关在依法查处违法行为过程中,发现违法事实涉及的金额、违法事实的 情节、违法事实造成的后果等,根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨 害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主 义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、 公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定,涉嫌构成犯罪,依法需要追究刑事 责任的,必须依照本规定向公安机关移送。”最高人民法院《关于审理生产、销 售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得数额”的批复》中规定:“全国人民代 表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的‘违法所 得数额’,是指生产、销售伪劣产品获利的数额”;在《关于审理非法出版物刑 事案件具体应用法律若干问题的解释》中也规定“违法所得数额”是指“获利数 额”。上述规定是第二种计算方法的现实法律依据。技术监督部门在执法中,也 是第二种方法。国家质量技术监督局在《关于实施〈中华人民共和国产品质量法 〉若干问题的意见》中规定:本法所称违法所得是指获取的利润。卫生部《药品 监督管理行政处罚规定》已于2002年废止,第三种计算方法已失去法律依据。 第三,有利于与司法部门执法相衔接,使药监部门在行政诉讼中处于有利地 位,有利于树立药监部门良好的执法形象。药监部门对违法行为人作出行政处罚 时,当事人经常对违法所得的认定提出异议,因执法人员没有出示确切的法律依 据,而往往引起药监部门与当事人对簿公堂。又由于药监部门与法院对违法所得 认定不一致,法院依法变更行政处罚决定书的情况时有发生,使药监部门在行政 诉讼中处于被动地位。另外,一些案件违法行为人可能涉及刑事追诉问题,在执 法实践中,时常出现药监部门移送案件被退回的现象,退回的理由多是“不够追