保险合同免责条款的理解与法律适用
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保险研究 2010年第11期INSURANCESTUDIES No.11 2010
保险合同免责条款的理解与法律适用
稂文仲
(深圳市信诚联合保险公估有限公司,广东深圳518100)
[摘 要] 保险合同的免责条款是保险人维持正常运营、防范自身风险所必须具备的条款,也是我国
法律所允许的保险人的一项正当权利。同时,为了防止保险人滥用此项权利,我国法律对保险合同的
免责条款的效力也做出了一定的限制,要求保险人对免责条款履行提示与明确说明的义务,同时也规
定了免责条款法定无效的情形。如何准确理解免责条款的内涵与外延,准确适用法律,本文采用比较法的角度,联系我国保险实践与保险诉讼司法实践情况,作了有益的探索,提出在适用法律时,应做到
保护保险合同双方当事人利益的平衡及维护投保人、被保险人、受益人利益及防范保险欺诈的平衡。
[关键词] 免责条款;明确说明;无效
[中图分类号]D922.284 [文献标识码]A [文章编号]1004-3306(2010)11-0109-06
保险合同作为一种特殊的商事合同,既具有一般民事合同的共性,又具有作为商事合同的特殊性。作为
一种特殊的商事合同,不仅反映在诸如最大诚实信用原则、财产保险的补偿性原则、保险利益原则、近因原则
等特殊原则的适用,也反映保险行业本身的一些特殊性,即保险风险的不确定性,从而使得保险合同独具射
幸性¹。通常认为保险合同是由投保单、保险单或保险凭证、保险条款、保险协议或批单等组成,但作为保险
合同重要组成部分的保险条款又通常以格式条款形式出现,这使得保险合同又具有附合性特征。为保护投
保人、被保险人、受益人的合法权益,各国法律通常对保险人免除自己赔偿或给付责任的情形,都做出了一些限制性的规定。2010年新修订的5中华人民共和国保险法6(以下简称5保险法6)对此也做了相应的规定。
如何准确理解保险合同中免责条款的含义,准确适用保险法的相关规定,对于正确维护保险秩序、平衡保险
合同双方当事人的合法权益有着特殊的意义。
一、保险合同免责条款的概念
保险人作为专业的风险经营单位,其产品开发、设计的核心内容在于如何为社会公众提供风险保障的同
时合理规避自身的风险。保险人合理规避自身风险的方式很多,如通过对各种风险的甄别,选择设计合理的
承保风险范围,通过设计责任免除条款、通过特别约定及免赔额(率)的设定等要求被保险人承担一定的风
险管理的义务、通过合理确定保险金额、赔偿责任限额确定保险人自身最大风险承担范围。这些措施对于维
护保险人自身的健康运营是十分必要的。我国5保险法6也赋予了保险人许多法定的免责情形。对于什么是保险合同免责条款,人们的认识并不完全一致。我国5保险法6第17条只是笼统提到/保险
合同中免除保险人责任的条款0。保险人限定自身风险的方式有很多种,大体上有三种理解:一种是最广义
的理解,即凡是保险人限制自身承保风险与赔偿责任范围、赔偿限额的,都属于免责条款,包括承保范围、保
险标的限定,保险金额、保险期限、免赔额(率)的设定,条件与保证的设定,保险人在特别约定栏的约定等,
都属于免责条款。一种是较为狭义的理解,认为免责条款通常仅仅是指在保险条款中以/责任免除0或/免
[作者简介] 稂文仲,深圳市信诚联合保险公估有限公司执行董事。法学学士、金融学硕士,注册律师、注册保险公估
师、首届中国保险公估师、湖南大学金融法研究所客座研究员,深圳市保险中介行业协会公估工作委员会主任。此文经相关专家匿审。)109)责条款0名义出现的条款。第三种则是一种较为折中的理解,认为免责条款是指保险合同中载明的保险人
不负责赔偿或者给付保险金责任的条款。该条款不仅仅指保险合同中/责任免除0中的条款,还包括散落于
各章节的限制或免除保险责任的条款。但是不包括保证与条件条款、承保风险与承保标的等条款。º
我们认为,正确理解保险合同的免责条款,应重点考虑如下因素:
(一)法律要求保险人对免责条款进行明确说明的立法目的与文义
法律之所以规定保险人对免责条款进行明确说明,旨在防止保险人利用格式条款的拟定权,排除自身的主要义务,加重投保人或被保险人的义务或排除其依法享有的权利。基于上述理解,我们认为免责条款应该
理解成保险人在保险合同中约定的对属于承保风险范围内发生的保险事故免除自身承担赔偿责任的条
款»。不应包括保险人不排除自身保险责任的承担,但限制自身赔偿金额范围的条款,典型的如免赔额(率)
的设定,也不包括对于自身承保风险因素、保险标的、保险金额等所做的限制。
(二)应注意法定免责条款与约定免责条款之分
法定的免责条款是指保险合同中约定的免责条款,其实质来源于5保险法6或其他相关法律法规的直接
规定。如我国5保险法6第16条、第21条、第27条、第43条、第44条、第45条、第48条、第49条、第52条、
第61条等都明确规定了保险人可以不承担给付保险赔偿金的义务。上述法律规定的内容,2009版新版财产险条款将绝大部份内容都规定于/投保人、被保险人义务0一节中,并约定了保险人不承担赔偿责任的情
形。如2009版行业示范版5财产一切险6条款第19条规定:/订立保险合同,保险人就保险标的或者被保险
人的有关情况提出询问的,投保人应当如实告知,并如实填写投保单。投保人故意或者因重大过失未履行前
款规定的如实告知义务,足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的,保险人有权解除合同。投
保人故意不履行如实告知义务的,保险人对于合同解除前发生的保险事故,不承担赔偿责任,并不退还保险
费。投保人因重大过失未履行如实告知义务,对保险事故的发生有严重影响的,保险人对于合同解除前发生的保险事故,不承担赔偿责任,但应当退还保险费。0
上述免责情形的约定,虽然体现在保险合同中,但其实质却是基于5保险法6第16条规定的内容。这种
免责情形,属于典型的法定免责情形。
约定的免责条款则是指保险人于法定免责情形外在保险条款中约定的免除自身承担赔偿责任的条款。
这些免责条款设定的原因大体有如下几种情形:
1.与承保风险本质相违背。如保险承保风险的最大特征之一便是风险在保险期限内是否发生、何时发
生、发生后是否造成损失及造成多大损失的不确定性。如果是保险标的内在或潜在缺陷、自然磨损、自然损耗,大气变化、正常水位变化或其他渐变原因造成的损失与费用,保险人通常约定不负责赔偿保险金。
2.巨灾风险。该风险,往往造成的损失特别巨大,需要特别的承保方案解决,一般条款费率精算时并未将
其考虑在内,需要通过约定将其排除。常见的如地震、海啸等地质灾害及其次生灾害,战争、放射性污染等。
3.基于公共政策的考量。保险合同与赌博的最大区别在于保险合同要求投保人、被保险人对于保险标
的具有可保利益,而且要排除投保人、被保险人对于保险事故发生的逆选择。故绝大多数保险条款都将被保
险人的故意行为或重大过失行为列为除外责任。此种情形多半也是基于法律的规定,只是保险人在运用法律此项规定时,不时有加重投保人、被保险人责任或排除其依法享有的权利的情形,下文另有专节论述。
4.基于与其他条款承保风险的划分。有些免责条款的设定,往往是其他保险条款承保的风险。仍以上
述2009版5财产一切险6条款为例,其除外责任中的/设计错误、原材料缺陷或工艺不善造成保险标的本身
的损失0、/被保险人及其雇员的操作不当、技术缺陷造成被操作的机械或电气设备的损失0等,则正是2009
版5机器损坏保险6承保的风险。
¹本文主要论述财产保险合同条款的免责条款,间或涉及人身保险的一些内容。º参见齐瑞宗、肖志立编著5美国保险法律与实务6法律出版社2005年版第175-177页;奚晓明主编5中华人民共和国
保险法条文理解与适用6中国法制出版社2010年版第104页;奚晓明总主编5最高人民法院商事审判裁判规范与案例指导2010年卷6法律出版社2010年版第444页。»刘建勋5新保险法经典疑难案例判解6法律出版社2010版,第194页。)110) 5.保险人基于限制自身风险的考虑。如保险人通常会在保险条款中约定一般的财产损失保险(营业中断
保险除外)只负责赔偿保险标的造成的直接物质损失,而对于由此造成的各种间接损失不予以赔偿的约定。
法定免责条款与约定免责条款二者之间的关系,应注意约定免责条款不得高于法律的要求。即如果法律
规定了法定的免责情形,保险人不得另行约定高于法定标准且对投保人或被保险人更为不利的约定;另一方
面,法律只规定保险人在某种情形下只享有某些权利,而没有规定保险人享有拒赔的权利,则保险人不应高于法律的规定标准而另行制定对投保险人、被保险人更为不利的免责条款,典型的如5保险法6第51条规定的被
保险人应当遵守国家有关消防、安全、生产操作、劳动保护等方面的规定,维护保险标的的安全。如果投保人、
被保险人未履行其对保险标的的安全应尽的责任的,保险人有权增加保险费或者解除合同。而在2009版之前
的财产保险合同中,保险人对于投保人、被保险人对此项义务的违反,却都规定了保险人可以拒赔的权利。
二、免责条款的提示与明确说明义务
我国5保险法6从保护投保人、被保险人、受益人的角度出发,规定了极具中国特色的保险人对于保险条
款的说明义务及对免责条款的提示与说明义务。5保险法6第17条规定:/订立保险合同,采用保险人提供
的格式条款的,保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款,保险人应当向投保人说明合同的内容。对保
险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以
引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人做出明确说明;未作提示或者明确
说明的,该条款不产生效力。0该条规定连同5保险法6第19条的规定、第30条的规定¹,并称为投保人、被保
险人、受益人对抗保险人的三大法宝,成为司法实践中保险人败诉的主要原因。5保险法6对保险人的免责条款提出/提示与明确说明0的义务,并规定了严厉的法律后果,即未作提示
或者明确说明义务的免责条款不产生效力。正确适用本条规定,需要解决如下几个问题:
(一)什么样的免责条款需要保险人履行明确说明义务
对于免责条款的明确说明义务,首先应准确界定免责条款范围。因为虽然各国立法均规定了保险人的
说明义务,但如我国规定明确说明义务且规定一旦违反义务将产生免责条款无效的,则并不多。在以往的司
法实践中,法院对此项原则也是从严掌握,认为保险人在投保单中书面提醒客户注意阅读保险条款,投保人
在投保单上签字的,不能认定保险人已尽到明确说明义务。有法官明确指出:/目前司法实践中,由于对什么是责任免除条款没有明确界定,导致保险人对明确说明的对象和内容无所适从,并且一旦产生争议,往往
做出对投保人或被保险人有利的解释0。º笔者曾收集近千份保险纠纷判决书进行统计,只要被保险人抗辩
理由中提出保险人未履行明确说明义务主张的,保险人基本上都无法完成举证责任。近年来,保险公司通过
在投保单上印制/投保人声明0的方式,强调保险人对条款进行了说明,对免责条款进行了明确说明,然后由
投保人签字确认,也被很多法院认为属于格式条款一部分而不被采信。因此,我们认为,对于需明确说明的
免责条款的范围,宜从严掌握。其次,我们认为法定免责事由不应当属于明确说明的范围。因为从法谚我们
得知,法律的颁布即认为所有的人应该知道法律的规定。