李建伟

李建伟—2009 年司法考试

民法命题分析与 2010 年复习建 议

2009 年国家统一司法考试民法部分所考查的分值共 92 分（含知识产权 11 分），其中卷 二客观试题为 70 分，卷四主观案例分析题为 22 分，基本上符合司法考试大纲中民法的分值 安排，稍低于

2004 年以来六年来的民法平均分值。总体看来，2009 年司法考试中的民法命 题特定可以用“难度中等、布点广泛、细致精确”12 字概括。详言之：

一、传统的常见必考点仍然历历在册，重点就是重点。诸如民事权利分类、无权代理、 债的分类、诉讼时效、无因管理、拾得遗失物、善意取得、交付、物上请求权、无效婚姻、 离婚、夫妻财产、法定继承、雇员侵权、校园侵权、合同相对性、加害给付、合同效力等， 都一如既往地出现在 09 年的试卷上。

二、重视基础理论，综合性较强。大多数题目涵盖的知识点都在 2-3 点以上，哪怕是 最简单的单选题也是如此，很难找到仅考查一个考点的题目，多数题目所考查的考点既有具 体制度的规则，也包含民法上的民事权利、法律行为等基础理论的知识点。具体制度与基本 理论相结合出现在同一道试题中，使今年民法考题的一个惯常的命题思路。

三、涉及面广，知识点较为分散。 09 年所民法所考查的知识点所涉及面之广之分散， 在近些年中是非常突出的。据统计，在这 92 分的总分值中，选择题的 70 分值中，按照部门 法分布来讲是这样的：民法通则 19 分（11 道单选，4 道多选）；合同法 17 分（3

道单选，7 道多选）；物权法 15 分（3 道单选，3 道多选，3 道不定项）；婚姻法 4 分（2 道单选，1 道 多选）；继承法 4 分（2 道多选）；知识产权法 11 分（5 道单选，3 道多选）。22 分的案例分 析题，一共 7 问，合同法 5 问，约占分值的 17 分，物权法一道，约占 3 分，侵权法一道， 约占 2 分。这样，民法的六个部门法的总分值：民法通则 21 分；合同法 34 分；物权法 18 分；婚姻法 4 分；继承法

4 分；知识产权法 11 分。在民法通则的 19 分中，基本原理 3 分， 民事主体 4 分，诉讼时效 3 分，人格权 1 分，侵权责任 8 分。比较而言，合同法是最近 6 年来分值最多的，主要原因是考查了一道案例，当然合同法的多选题中也占了相当的份额。 总之，民法考点分布之散，是不争的事实，这种局面也是同试题综合性极强这一特点相契合 的。当然，“重者恒重”的司考规律基本上还是成立、远未达到可以颠覆的程度。

三、难度适中，争议问题明显减少。09 年的民法试题，总体上难度是适中的，也可以 说稍偏容易，特难的题目几乎没有，但不乏直接依据条文字面意思就可以得出答案的法条型 题目。但有一点值得注意的是，往年经常会出现的有争议或者明显答案错误或者案情表述不 周详的试题，今年突出销声匿迹了。或许是命题组织者高度重视了往年这一不好的命题现象 并加以采取有力措施予以控制了，或者甚至可能是刻意回避了。当然，这也有助于命题的总 体难度的降低。

四、一部分试题考查了部分不常见司法解释的细致性规定，有些繁琐化。比如对最高 院《商品房买卖解释》、《技术合同解释》、《继承法意见》等司法解释个别条文内容的考查。

复盘、研读 2009 年的民法真题，毫无疑问是我们备考 2010 年的司法考试的起点。透 过 2009 年的民法命题特点，对 2010 年的民法复习我们建议如下：

第一，务必高度重视民法基本原理、基本制度、基本概念的掌握，而且力求精确到位， 不仅要知其一、还要知其二。

第二，大家对民法的复习务必全面到位。不仅要在重要知识点上下苦功，而且对于那 些所谓的次重点如不常考的规则，也要有一个基本的了解，如要求我们一定熟读重要民事立 法与司法解释的条文，实乃事半功倍的应对之策；

第三，要重视对司法解释、新近刑事立法的掌握。民法试题的精确度考查除了要求大 家对理论问题的熟知外，还有赖于对相关司法解释的具体规定的掌握，而新近的最新立法、 司法解释，甭论有无列入官方必读法律法规版本，都是需要掌握的。比如 09

年民法对于最 高院《诉讼时效规定》这一司法解释多个条文的直接考查。

第四，复习要提前动手。学习无非就是重复的艺术，对于司法考试这一难度不高、但 考试面非常广的考试复习而言，更是如此。学习学习再学习，重复重复再重复，这就是最大 的复习诀窍之所在吧。 对于绝大多数考生而言，应当在每年大纲出台前即“五一” 前完成 民法的第一轮复习。这一轮完全可以以大学本科统编教材或权威教材教辅为参照，将民法基 本理论、基本制度以及物权、债权等基本制度系统过一遍，这样才能为下一步的复习打下坚 实基础，这就意味着你已经跑在同行者的前面了。

国家司法考试命题基本规律与复习应对策略 一、 中国司法考试命题基本规律——

（一）命题思路与特色

1.“因法设题”：例题的人为设计痕迹明显 例题：王进在商场购物时，丢失手表一块。商场工作人员拾得后，即交给公安部门。王进未 能在期限内前去认领，公安部门即依有关规定将手表交寄卖商店出售。张军从寄卖商店买得 手表后，将其送给女友杜兰。杜兰在一次公园旅游中该手表被一小偷偷去，小偷在路边将这 块表以低价格卖给下夜班回家路上的工人陈平。这块手表应归（）。（某年卷三 15 题，单选） A 王进所有 B 张军所有 C 杜兰所有 D 陈平所有

2.只考中国现行法 不同于大学教育：某学员：我这四年白读了 重在立法理解与应用解决社会现象的能力

3.但也不同于司法实践能力：东北资深法官 例一：甲乙二人在集贸市场上就一只老母鸡讨价还价，最后 45 元成交。就在甲把 老母鸡欲递给乙之际，老母鸡在甲的手心里下了一只蛋。问：这只蛋归谁所有？

合同法第 163 条 标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息， 归买受人所有。

例二：甲乙二人在集贸市场上就一只老母鸡讨价还价，最后 45 元成交。就在甲把 老母鸡欲递给乙之际，天上突然一道闪电，把甲手中的老母鸡击死。问：本案如何 处理？或者说：母鸡被击死的风险谁承担？

合同法第 142 条：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后 由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

（二） 中国司法考试通过的难易之辩——

1.从报名与通过率观察—— 中国的司法考试通过率全球最高 2.从试题本身观察——

——很容易：试题以选择题为主，整体难度羞于与境外相比

——很难：15 门学科；近 200 个法律文件；20000 个法条；215 万字，三卷本 365 万 字，计 580 万字阅读量

结论：一般的考生：至少 800 个有效小时复习

3.从过来人的经历观察—— 七旬核物理学家 三旬非法孕妇 八年北大高材生

6 年政法科班资深法官 结论：英雄不问出路，找对方法就能通过

二、 问题就出来了：如何找对方法，也即如何让通过变得更容易—— 第一， 减负

如何减：200 法规—70

20000 法条——2500——450

三卷本的处理：1/7 法理法史社会主义法治理念宪法总论 但要保证在减的过程中不要漏掉有效成分，这是专家的责任

第二， 解惑—— 例一：某甲及妻乙同儿子丙、儿媳丁、孙子戊外出不幸遇交通事故均遇难身亡。某甲夫

妇共有遗产 90 万元。在处理遗产时，不能确定他们的死亡先后时间。现在有丙的妹妹寅、 儿媳丁的哥哥要求继承。依照法律规定，推定谁先死亡？如何继承。（1995 年卷三 7 题改编）

以下所有的例子均以下图所示的人物关系为准 甲、

乙

↓↓

（妹庚）丙 、丁 （兄申）

↓

戊

法条依据：继承意见 2（推定死亡的先后制度）：．相互有继承关系的几个人在同一事件中死 亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的， 如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不 发生继承，由他们各自的继承人分别继承。

结论：专家点出最紧要点，也可能是一字之师 例二— — 1 某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意，发表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照 片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排 斥。下列哪一选项是正确的？（2007 年卷三 22 题，单选）

A 该媒体的行为不构成侵权 B 该媒体侵犯了小兰的健康权 C 该媒体侵犯了小兰的姓名权 D 该媒体侵犯了小兰的隐私权

【答案】D

2. 某报社在一篇新闻报道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲备受同学的嘲讽与奚 落，甲因精神痛苦，自残左手无名指，给甲的学习和生活造成重大影响。按照我国现有 法律规定，对该报社的行为应如何认定？（2000 年卷二 4 题，单选）

A 是如实报道，不构成侵权 B

侵害了甲的名誉权 C 侵害了甲的姓名权 D 侵害了甲的身体权

【答案】B 结论：专家点出法条、教材上永远看不出来的背后知识

第三， 总结规律 以民法为例

——重点突出

——重复率高

——法条字面意思考查为主

——理论部分主要在法律行为理论 结论：揭开司考盖子