论国际民事诉讼中的协议管辖制度

党 的 十 八 届 三 中 全 会 通 过 的 《中 共 中 央 关 于 全 面 深 化 改 革 若 干 重 大 问 题 的 决 定 》 指 出 ， “探 索 建 立 与 行 政 区 划 适 当 分 离 的 司 法 管 辖 制 度 ，保 证 国 家 法 律 统 一 正 确 实 施 。” 这 为 民 事 诉 讼 管 辖 制度 的完 善提 出 了新 的要 求 。 为深 入 研 究 民事 诉 讼 管 辖 制 度 ，有 必 要 从 解 释 论 的 视 角 对 这 次 民 事
一 、 增 设公 司诉讼 管辖 （一 ） 公 司 诉 讼 管 辖 的增 设 背 景 公 司诉 讼 管辖 是基 于公 司 诉讼 的特 殊 性 而新 增 设 的 内容 。２０１２年 《民事 诉 讼 法 》 （以 下 简 称 《民事 诉 讼 法 》） 第 ２６条 规 定 ， 因 公 司 设 立 、 确 认 股 东 资 格 、分 配 利 润 、解 散 等 纠 纷 提 起 的 诉 讼 ， 由公 司 住 所 地 人 民 法 院 管 辖 。 从 本 质 上 看 ，这 种 管 辖 是 一 种 专 属 管 辖 ，具 有 强 制 性 和 排 他 性 ， 即 公 司 类 纠 纷 由 专 门 特 定 的 法 院 管 辖 ，其 他 法 院 无 权 管 辖 。 这 一 规 定 的 增 设 有 着 深 刻 的 立 法 背 景 。 首 先 ，公 司 诉 讼 生 态 发 生 变 化 。 随 着 我 国 社 会 主 义 市 场 经 济 的 高 速 发 展 ，公 司 作 为 重 要 的 市 场 主 体 ，其 活 动 日益 活 跃 ， 特 别 是 ２００５年 《公 司 法 》 修 订 以及 相 应 司 法 解 释 陆 续 实 施 后 ，公 司 诉 讼 的 生 态 发 生 了 重 大 变 化 。２００５年 修 订 前 的 《公 司法》 仅 有 一 个 条 款 涉 及 公 司 诉 讼 ，即 股 东 大 会 、董 事 会 决 议 侵 犯 股 东 权 益 的 ， 股 东 有 权 提 起 民 事 诉 讼 。２００５年 《公 司 法 》 打 破 了 原 有 公 司 诉 讼 格 局 ，极 大 地 拓 展 了 公 司 诉 讼 类 型 ，如 公 司 司 法 解 散 诉 讼 ，股 东 设 立 不 能 诉 讼 ，股 东 决 议 撤 销 和 无 效 诉 讼 ， 董 事 、监 事 、 高 级 管 理 人 员 赔 偿 诉 讼 ，股 东 知 情 权 诉 讼 等 多 种 诉 讼 类 型 ，有 学 者 将 其 归 纳 为 ６大 类 ４２种 诉 讼 ， ２０ｌ１年 ２月 最 高 人 民法 院 发 布 的 《民 事 案 件 案 由 规 定 》 将 与 公 司 有 关 的 纠 纷 归 纳 为 ２５类 。 公 司 诉 讼 渠 道 的 极 大 扩 张 ，使 得 公 司 相 关 诉 讼 数 量 剧 增 ，逐 渐 成 为 一 种 独 立 的 诉 讼 类 型 。 又 鉴 于 公 司 诉 讼 管 辖 的 特 殊 性 ， 即公 司 纠 纷 解 决 大 多 需 要 调 阅 公 司 登 记 注 册 、 财 务 会 计 及 公 司 会 议 决 议 等 资 料 ， 与 公 司 住 所 地 有 着 密 切 联 系 ，传 统 “原 告 就 被 告 ” 的 管 辖 制 度 已 无 法 满 足 公 司 诉 讼 的 特 殊 需 要 ， 因 此 这 种 特 殊 类 型 的 诉 讼 管 辖 必 须 进 行 专 门 规 定 。 其 次 ，公 司 纠 纷 解 决 产 生 了 特 殊 需 求 。 在 《公 司 法 》 修 订 的 强 力 助 推 下 ，公 司 纠 纷 成 为 典 型 的 特 殊 类 型 纠 纷 ，但 在 ２０１２年 前 ，我 国 民 事 诉 讼 法并无 审理 此 类 纠 纷 的特 殊 程 序 ，特别 是 管辖 方 面 的 规 定 。按 照 以 往 民 事 诉 讼 法 的 规 定 ， 公 司 诉 讼 应 适 用 “原 告 就 被 告 ” 的 一 般 原 则 ，仅 在 以 公 司 为 被 告 的 情 况 下 ，公 司 有 关 的 纠 纷 才 由 公 司 所 在 地 的 法 院 管 辖 。 而 在 司 法 实 践 中 ， 自 《公 司

国际民事诉讼判决的既判力解构概述国际民事诉讼中的判决既判力问题，是指在涉外民事诉讼中一个国家的判决能否在另一个国家得到承认和执行。

由于涉及到不同法域之间的法律制度和司法体系的差异，判决既判力问题一直是国际民事诉讼中的重要问题。

为了解决这一问题，各国在国际间建立了一系列的法律规则和协议，以促进判决的既判力。

判决的既判力原则判决的既判力原则是国际民事诉讼中判决能否在其他国家得到承认和执行的基本准则。

一般来说，判决的既判力原则包括以下几个要素：1. 司法管辖权原则：判决的既判力首先要求原判决的法院具有合法的司法管辖权。

司法管辖权是判决的基础，只有当判决是在法律规定的司法管辖范围内做出的，才能得到其他国家的承认和执行。

2. 公平审判原则：判决的既判力要求原判决的程序和实质是公平的。

公平审判原则涉及到法院的独立性、公正性和诉讼当事人的权利保障等方面，只有在公平的审判下做出的判决才能得到其他国家的承认和执行。

3. 法定程序原则：判决的既判力要求原判决是按照本国法律程序作出的，并且其他国家不能对此提出重复审判的要求。

法定程序原则保障了对涉外判决的合法性和权威性，使其能够得到其他国家的承认和执行。

4. 互惠原则：判决的既判力要求其他国家对原判决所在国家的判决给予同等的承认和执行。

互惠原则是国际承认和执行制度的基础，只有通过相互之间的互惠，各国的判决才能够得到公认和尊重。

判决的承认和执行程序在国际民事诉讼中，如果当事人想要使判决在其他国家得到承认和执行，需要按照制定的程序进行申请和审查。

一般来说，判决的承认和执行程序包括以下几个步骤：1. 提交申请：当事人需要向要执行的国家的法院提交申请书，附上原判决的正式副本和相关证明文件，说明自己请求承认和执行原判决的理由和依据。

2. 审查程序：要执行的国家的法院会对申请进行审查，包括对原判决的法定程序进行审查，以及对原判决的法律规定和实际情况进行比较和分析。

如果法院认为原判决符合该国法律和判决的既判力原则，就会裁定承认和执行原判决。

第1篇一、引言仲裁作为一种非诉讼的争议解决方式，具有独立性、保密性、高效性和专业性等优点，被广泛应用于国际国内的经济贸易活动中。

仲裁管辖唯一性是指仲裁机构对于特定争议的管辖权具有唯一性，即某一争议只能由一个仲裁机构进行仲裁。

这一原则是保障仲裁公正、高效进行的重要法律制度。

本文将从仲裁管辖唯一性法律规定的背景、意义、内容等方面进行探讨。

二、仲裁管辖唯一性法律规定的背景1. 国际仲裁的发展随着全球经济的不断发展和国际贸易的日益频繁，国际仲裁作为一种解决国际商事争议的重要方式，逐渐受到各国的重视。

为了促进国际仲裁的健康发展，各国纷纷制定仲裁法律法规，以确保仲裁的公正、高效进行。

2. 国内仲裁的兴起近年来，我国仲裁事业取得了长足的发展，仲裁法律法规不断完善，仲裁机构数量不断增加。

然而，在实际仲裁实践中，仲裁管辖权争议现象时有发生，严重影响了仲裁的公信力和权威性。

3. 仲裁管辖唯一性原则的提出为解决仲裁管辖权争议，保障仲裁的公正、高效进行，我国仲裁法律法规逐步确立了仲裁管辖唯一性原则。

三、仲裁管辖唯一性法律规定的意义1. 保障仲裁的公正性仲裁管辖唯一性原则确保了仲裁机构对于特定争议的管辖权具有唯一性，避免了多个仲裁机构同时受理同一争议，从而减少了仲裁程序中的矛盾和冲突，保障了仲裁的公正性。

2. 提高仲裁的效率仲裁管辖唯一性原则有助于简化仲裁程序，避免争议双方在多个仲裁机构之间奔波，缩短仲裁周期，提高仲裁效率。

3. 增强仲裁的权威性仲裁管辖唯一性原则确立了仲裁机构的权威地位，有利于提高仲裁的公信力和权威性，增强争议双方对仲裁结果的认可度。

四、仲裁管辖唯一性法律规定的具体内容1. 仲裁协议的效力根据我国《仲裁法》第16条的规定，仲裁协议是仲裁机构受理争议的前提条件。

仲裁协议应当明确约定仲裁机构，否则仲裁机构无权受理争议。

2. 仲裁机构的管辖权根据我国《仲裁法》第18条的规定，仲裁机构对于其有权受理的争议享有管辖权。

民事诉讼专属管辖的范围是什么？我国的人民法院共有四级，通常我们见到的比较多的是基层人民法院，地方的基层人民法院审理的案件最多、任务最重，相比较而言最高人民法院审理的案件最少，但是案情重大复杂，对基层法院具有指导意义。

各级法院之所以能够各司其职原因在于独有的管辖制度，民事诉讼专属管辖的范围在处理一些特殊性质的案件中发挥着重要作用。

▲一、民事诉讼专属管辖的范围1、国内专属管辖的范围：《民事诉讼法》第三十三条下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：(一)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖;(二)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖;(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

2、涉外专属管辖的范围：《民事诉讼法》第二百六十六条因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。

▲二、专属管辖的法律效力1、排他效力。

当法律规定某类案件专属于某一或者某些法院管辖，便意味着唯有法律规定的法院才有权受理和裁判这类案件，其他法院均无权管辖这类案件，当事人不得向其他法院提起诉讼，其他法院也不得以任何理由来受理这类案件。

排他性是相对于法院而言的，是针对法院所产生的效力。

2、排除效力。

排除效力是指排除当事人以协议选择管辖法院的权力。

排除效力是由排他效力衍生的，是相对于当事人而产生的效力。

专属管辖的案件既然只能专属于法律规定的法院管辖，当然也就不允许当事人以协议的方式改变专属管辖。

与专属管辖相对的，是任意管辖，法律在设定任意管辖时，主要考虑的是当事人的私益，以便利当事人进行诉讼和平衡原、被告的利益为出发点。

对于任意管辖，法律允许双方当事人通过协议并达成合意予以变更。

各国或地区的协议管辖一般均包括明示的协议管辖与默示的协议管辖两种，前者指当事人在纠纷发生前或纠纷发生后通过书面形式选择某一法院为案件的管辖法院，后者则是指原告向无管辖权的法院起诉，被告不提出无管辖权的抗辩而答辩应诉。

民事诉讼法【国际民事诉讼法十五】第十五章国际民事诉讼第一节外国人民事诉讼地位一、国际民事诉讼法的概念国际民事诉讼，或称国际民事诉讼程序或涉外民事诉讼程序，是指一国法院在审理涉外民事案件时，法院、当事人及其他诉讼参与人所必须遵守的专用程序。

(一）含义在民事诉讼中，介入了国际因素，或者从某一国家的角度来看，涉及了领域外的因素，就称之为国际民事诉讼。

（二）涉外（或者国际）因素在涉外民事诉讼中，涉及或者介入国际因素主要有两种情形：1、涉外民商事法律关系涉及域外因素而发生争议，需要适用国外法律解决该争议；2、诉讼程序介入了国际因素，需要适用国际民事诉讼程序解决该争议。

具体来说，国际民事诉讼中的国际因素主要包括以下方面：诉讼主体为外国人；诉讼客体处在国外或者发生在国外；引用的证据来自国外；适用的实体法律为外国法律或者国际条约；民商事判决需要得到外国的承认与执行等。

二、国际民事诉讼法的对象和范围（一）国际民诉程序法的调整对象，就是国际民事诉讼法律关系。

即调整和规范司法机关，当事人以及诉讼参加人所进行国际民事诉讼法律活动。

（二）国际民事诉讼法调整的范围范围是指国际民事诉讼中的哪些问题应由国际民诉法来调整，哪些问题仍然应由一般国内民事诉讼法调整。

国际民诉法的范围是指在进行国际民事诉讼中所要适用的专用特别程序。

国际民事诉讼中的特殊方面，必须依据国际民事诉讼法律规范进行活动。

国际民事诉讼法一般要解决下列各方面的诉讼程序问题：1、国际民事案件的管辖权问题内国法院管辖国际民事案件的原则，哪些案件属于专属管辖或协议管辖或平行管辖等。

2、外国人的民事诉讼地位问题如诉讼权利能力和行为力的确定；诉讼费用担保或免除；法律救助；诉讼代理等；享有外交豁免权的外国人在内国的民事诉讼地位。

3、国际民事诉讼中的文书送达和取证问题如送达文件的依据和途径；取证的依据和途径等。

4、外国法院判决和仲裁裁决在内国的效力，即承认和执行问题5、外国法的查明问题6、司法协助中的程序应依何国法的问题等等解决上述问题，既有冲突法的间接规范，也有实体法律的直接规范。

互间的关 系已成为发展 的必然趋势。文章针对我 国涉外民事诉讼 管辖权 的特点 ， 析在 这种 趋势下 我 国管辖 浅
制 度 存 在 的 问题 以 及 时 完善 这 项 制 度 提 出 自己 的一 些 建 议 。
［ 关键 词 ］ 外 民 事 诉讼 管 辖 权 ； 地 管辖 ； 议 管辖 ； 属 管 辖 涉 属 协 专
论 国际立法趋势下我国涉 外民事诉讼 管辖权 的完善
吴 海玲 ， 颖 欣 胡
（ 北 工 程 大 学 文 学 院 ，河 北 邯 郸 ０ ６３ ） 河 ５０８ ［ 摘 耍 ］ 全 球 化 发 展 的 推 动 下 ， 国之 间相 互 冲 突 的 法律 规 定 不 仅 妨 碍 各 国之 间 的 交流 ， 且 会使 国与 在 各 而
家 为 了维 护 自身 的 利 益 而 往 往 采 用 立 法 的 方 式 来 扩 大 管 辖 权 。 当 然 会有 国 家 山 下 种 种 原 因 不 愿 涉 足 对 某 类 案 件 的 审 理 而 主张 涉 外 民事 诉 讼 的 管 辖 权 不 仅 意 味 着 这 类 民 事 诉 讼 程 选 择 回避 或 放 弃 管 辖 而 上 述 两 种 表 现 被 我 们 在 理 论 上 称 之 序 的启 动 ， 表 明 了 国 家 对 具 有 涉 外 因 素 的 案 件 是 否 有 权 受 为管 】 权 的 积 极 冲 突 与 消 极 冲 突 。 前 若 是 指 对 同 一 案 件 数 个 义 ｌ 害 理 ， 以说 它 是 一 个 极 其 重 要 的 问 题 一 般 来 讲 ， 重 要 意 义 曰 家 的法 院 竞 相 行 使 管 辖 权 （ 判 权 ） 人 们 称 其 为 积 极 冲 突 ； 所 其 审 ， 主要 体 现 为 以 Ｊ 个 方 面 ： ‘ ｚ Ｌ … Ｐ￣ ３） 后 者琏 指 时 某 一 案 件 任 何 国 家 的 法 院 都 受 理 、 辖 ， 们 称 管 人 （ ） 涉 外 民 商 事 案 件 的 管 辖 权 是 国 家 主 权 的体 现 。 依 其 为 消 极 冲突 这 两 种 冲 突 的 产 生 大致 有 下 列 原 因 ： 一 对 据 一 定 原 则 或 标 准 对 案 件 进 行 管 辖 不 仅 维 护 丁 国 家 作 为 平 等 （ ） 今为止 ， 际问还没有 一套获得 普遍认 可 与遵行 的 一 迄 国 的 周际 法 主 体 的 尊 严 ， 且 有 利 于 国 家 行 使 司 法 权 ， 利 ＝ 通 确 定 国 际 民事 管 辖 权 的规 Ｊ 或 惯 例 存 在 ， 是 各 主 权 国 独 自根 而 有 ｊ 二 ｌ １ １ Ｊ 而 过 审 理 涉 外 民 商 事 案 件 来 维 护 国 家 利 益 法 院 是 否 对 这 类 案 据 本 圉 法 确 定 自 己 的 管 辖 权 范 围 。 这 是 产 生 国 际 民 事 管 辖 权 件 享有 管 辖 权 直 接 反 映 了该 国 家 的 主 权 状 况 冲突的基本前提 。 （ ） 定 对 该 类 案 件 的 管 辖 权 足 一 国 法 院 受 理 涉 外 民 事 二 确 （ ） 二 国际 民 事 纠 纷本 身 是 牵 连 到 数 个 国 家 的 纠 纷 ， 当 那 而 诉 讼 和 审 判 的 前 提 。 众 所 周 知 ， 任 何 一 个 案 件 来 ． 法 院 足 些 与该 种 纠纷 有 荚 联 的 “ 系 因 素 ” 有 关 国 家 列 为 确 定 涉 外 对 兑， 联 被 有 管辖 权 是 其 行 使 审 判 职 能 的 前 提 条 件 ， 法 院 能 否 启 动 整 是 民 事 管 辖 权 的 基 准 时 ， 必 然 出 现 对 于 同 一 纠 纷 ， 个 国 家 的 则 数 个诉讼程序的关键 。 法 院 都 可 主 张管 辖 的 局 面 。 （ ） 三 管辖 权 的 确 定 可 以影 响 整 个 审 理 过 程 ， 最 终 影 响 当 并 （ ） 国有 关 确 定 民 事 管 辖 权 的 规 定 的 不 同 及 对 相 同 规 三 各 事 人 的权 利 义 务 关 系 。这 种 影 响 既 包 括 适 用 的 法 律 问 题 ， 包 定 的理 解 与 适 用 的 差 异 ， 成 了 国 际 间 管 辖 权 冲 突 的 重 要 条 又 构 括 最 终 的 审 判 结 果 。 例 如 ， 样 ・ 法 律 关 系 ， Ａ国 可 能 适 件 。通 常情 况下 ， 际 民 事 诉 讼 管 辖 制 度 可 分 为 专 属 管 辖 、 同 种 在 国 平 用 “ 院地 法 ” 案 件 进 行 审 理 ； 存 Ｂ 国 的 审 理 则 可 能 依 据 行 管 辖 与 被 排 除 的 管 辖 三 种 。 专 属 管 辖 既 然 属 于 无 条 件 的 、 法 对 而 排 “ 事 人 意 思 自治 ” 山 当事 人 选 择 适 用 的法 律 。 当 ， 他 的管 辖 ， 而 ， 因 当有 关 国家 就 同 一 讼 都 规 定 了专 属 管辖 时 ， 诉 正 是 山于 管 辖 具 有 上述 重 要 意 义 ， 此 在 国 际 上 争 夺 管 辖 就 会 产 生 管 辖 权 方 面 的 积 极 冲 突 平 行 或 竞 争 的 管 辖 起 因 于 因 权 的 斗争 一 直 十 分 激 烈 和 复 杂 ， 现 为 ： 方 面 ， 个 国 家 为 了 表 一 各 国在确定管辖 权时并 列使 用 丁多 种 管辖 基 准 ， 连结 因 素， 即 维 护 自 身 以及 本 国 国 民 的 合 法 权 益 而 根 据 具 体 情 况 主 张 或 放 因 而在 该 类 案 件 中既 存 在 内 国 管 辖 权 的 规 定 ， 没 有 排 除 对 外 叉 弃 对 案 件 的管 辖 权 ； 一 方 面 ， 另 当事 人 也 会 根 据 自身 情 况 主弥 、 国 管辖 权 的 承 认 ； 当事 人 电可 以 在 内 、 国 法 院 之 间 选 择 ， 而 外 从 选 择 对 自 己有 利 的 国 家 的 法 院 行 使 管 辖 权 而 法 院 要 行 使 管 亦 可 能 使 管 辖 权 的积 极 冲 突 产 生 。 在 被 排 除 管 辖 的 场 合 ， 有 因 辖 权必须有 法律上的依据 ， 即管辖权的原则 。 关 国 家 问对 同－ ｉ 都 采 取 排 除 或 拒 绝 管 辖 的 态 度 ， 会 产 生 － ＃讼 故

文章编 号 ：６ ３ ３ ５（ ０ ９ ０ －０ ４ －０ １ ７ —１ ９ ２ ０ ） ３ ０ ３ ３
程序 在我 国有无 效力 的问题 。１ｍ’ ［（ ］
涉外 民事诉 讼 管辖权 是指 一 国法院受理 涉外 民
事案件 的权 限范 围 ， 所 要 解 决 的是 一 国法 院根 据 其
一
我 国涉外 民事诉讼 管辖权 的基本 原则 仍然套 用 国内 民事诉 讼 管辖的规 定形式 ， 以法定 管 辖为 主 ， 对 当事 人 之间的协 议 管辖 规 定过 于 原 则 化 ， 并加 以法 定管 辖 的限制 。具体规 定为 ：选 择 中华人 民共 和 国 “ 人 民法 院管辖 的 ， 得违 反 本法 关 于 级 别 管辖 和 专 不
事 人享 有选择 法 院 的权 利 。因此 ， 构 建涉 外 民事 在
诉 讼管 辖程序 中， 当坚持 当事人 意思 自治原则 ， 应 扩
大 当事 人协议 管辖 的 权利 ， 不外 国因素 ， 构成 了涉外 民事 关 系 ： 便 作为诉 讼 主体 的 当事 人一方 或 双 方 是外 国人 、 国 企 业和 组 外
规 定了涉外 民事 诉 讼 的 管辖 问 题 。根 据该 规 定 ， 诉 讼 中的涉外 因素体 现 为 民事关 系 的主 体 、 客体 和 权 利义 务据 以发生 的法律事 实 。这三 个 因素中至少 有
一
限制 ， 尊重 当事 人 的 选择 。这 也 是涉 外 民事 诉讼 程 序 法发 展 的趋 势 ， 目前 几 乎所 有 的 国 家都 规 定 了当
目标众 多 ， 法 同时实 现这 些多重 的相互冲 突 的 目标 。 我们 应在 这 些冲 突 的 目标 之 间找到 适 当平 无
衡， 最终 为涉 外 民事诉讼 管辖权 制度 寻求 一个 值 得信赖 的法律 框 架。 关键词 ： 涉外 民事诉 讼 管辖权 ； 突 ； 冲 完善

的一系列双边 司法协助协定 中， 也有关 于涉 外民事管辖权 的
规定 。根据 最新 修 改 的 《 中华 人 民共 和 国 民事诉 讼 法 》 第
２ ６条 的规定 ， ３ 中华人 民共 和国缔结 或者 参加的 国际条约 同 本 法有不 同规定 的， 适用 该 国际条 约 的规 定 ， 中华 人 民共 但 和国声明保留的条款除外 。 除了上述国际条约优先原则之外 ， 确定 国际 民事管辖 权 的其 他原则主要还包括 ： （ ） 一 属地 管辖原则 属地 管辖原 则 又称 为地 域 管辖 原则 或 领 土管 辖原 则 。 它是 以领土为标志 来确定 国际民事 管辖权 。只要 当事人 或 案件 与本 国领 土有联系 ， 国法 院即对案件 拥有管辖权 。从 本 各 国立法 和司法实践来看 ， 依属地 管辖原则确定 管辖权 的根
据 主要 有 ：
确 定 国 际 民 事 管 辖 权 的 主 要
原 则
正如英国著名 国际 私法学 家莫 里斯说 过 的： 犹 如并未 “
有超 国家的国际私法 ， 无 国际管 辖权 之超越 国家的规 定 ， 亦
而是 每一 国家依 自己认 为合 目的或适 当规定 何 时其 法院拥 有 国际管辖权 。在 欠缺国际条约约定 之情况 ， 国际管辖权 由 各 国仅能 为其 受领 域 限制 的程序 法适 用范 围或其 法 院之 间 的司法管辖权 范围而 为规定 ； 因各 国规定 不一 致 ， 国与国之 间法 院之 管辖权 冲突 ， 不论是积极 的管辖权 冲突抑或 消极 的 管辖权 冲突 ， 既可能且经常发生 。 …确定 国际民事管辖权首 ” 先应该遵循 国际条 约优先原则 。 为了解决各 国在司法管辖权方面 的冲突 ， 国际上 曾缔结
一
运协定》 １５ 、９ ８年参加 了《 统一 航空 运输某 些规则 的公 约》 、

跨国因素的民事案件享有的审判的权力或 权限，以及各级各类人民法院受理第一审 跨国民事案件的分工和权限。 二、 跨国民事诉讼中的协议管辖 协议管辖，是指某些案件是由双方当事人 约定或协议所指定的国家的法院来行使管 辖权的制度。
（一） 明示协议管辖 根据我国民事诉讼法的规定，跨国民事诉讼明示管辖应当
（三） 跨国财产保全的措施 （四） 跨国财产保全的监督和费用负担 （五） 跨国财产保全的解除 （六） 申请人的责任
第四节 跨国民事诉讼中的司法协助
一、 司法协助的概念 司法协助，是指不同国家的法院之间，根
据本国缔结或者参加的国际条约或者互惠 关系，彼此相互协助，为对方代为一定的 诉讼行为。 二、 一般司法协助 （一） 代为送达文书 （二） 代为调查取证
三、 特殊司法协助
（一） 特殊司法协助概述或参加的国际条约，或者按 照互惠原则，相互接受对方法院的委托， 承认并且执行对方法院的判决、裁定。
特殊司法协助包括承认和执行两个方面。
（二） 我国法院的裁判在外国的承认和执行
我国人民法院的判决、裁定请求外国法院承认和执行的， 必须具备以下条件：
三、 财产保全 （一） 跨国财产保全概念 跨国民事诉讼中的财产保全，是指在可能因跨国
民事诉讼当事人一方的行为或者其他原因，使将 来法院的判决不能执行或者难以执行时，人民法 院根据申请人的申请，责令被申请人提供担保或 者扣押财产的一种制度。 （二） 财产保全的种类 据我国民事诉讼法的相关规定，跨国民事诉讼财 产保全包括诉讼中的财产保全和诉前财产保全两 种。
适当的代理； （5） 我国人民法院对于相同当事人之间就同一诉讼标的的案件已作
出了发生法律效力的判决，或正在进行审理，且这一审理是在向作出 需予承认的判决的法院提起诉讼之前开始的； （6） 判决的承认与执行有损于中国的主权、安全或公共秩序。

失 。完 善 我 国 协议 管 辖 制 度 ， 当扩 大 协 议 管辖 适 用 范 围 ， 大 协 议 管 辖 选 择 法 院 的 范 围 ， 宽 明示 协 议 管辖 的 形 式 ， 适 扩 放 规 范 默 示 协 议 管辖 。 关 键 词 ：民事 诉 讼 ；协 议 管 辖 制 度 ； 完 善
２１ ０ ０年 ８月 第２ ９卷 第 ８期
安庆 师范学 院学报 （ 社会 科 学版 ）
Ｊ ｕ ｌ ｆ ｎ ｉ ｅ ｃｅｓＣ ｌ ｇ （ ｏ ｉｌ ｃｅｃ ｄｔ ｎ ｏｍａ ｑｎ Ｔ ａ ｈ ｒ ｏｌ ｅ Ｓ ｃａ Ｓ ｉ ｅＥ ｉｏ ） ｏＡ ｇ ｅ ｎ ｉ
Ａｕ ． ０１ ｇ２ ０ ＶＯ ９ ＮＯ ８ １２ ．
式 ， 括 合 同 中 的管 辖 条 款 或 单 独 的管 辖 协 议 。 包
在我 国《 民事诉讼 法 》 中， 当 当事 人 明示 协议 管 辖 的意思 范 围 因法律 的 规定 而有 所 不 同 ， 如根 据 我
度存在 的适 用案 件 范 围太 窄 、 用 规 则 过 于保 守 适 等缺 陷也 日益 凸现 ， 待 通过 修 改 民事诉 讼 法 加 亟
以完善 。有 鉴于此 ， 者根据 有关 法律 规定 、 关 笔 相 理 论 以及 司法 实 践 ， 就我 国 民事 诉讼 的协 议 管 试 辖适 用范 围作 一探 讨 ， 以便 在 实 践 中更 好 地 把 握
和运 用这 一规则 。
一
国《 民事诉讼 法 》 ２ 第 ５条 的规 定 ， 明示协议 管辖 的 案 由仅 限于 合 同纠纷 。而《 民事诉讼 法 》 ２ ４条 第 ４
法院无管 辖 权 并应 诉 答 辩 ， 而使 该 法 院取 得 管辖
权 。我 国法 律 对 国内 的默 示 协 议 管 辖 没有 规 定 。

国际私法中的程序主要是国际商事仲裁和国际民事诉讼，近两年，这部分的分值有所增加，我们来看需要掌握那些知识点。

⼀、国际商事仲裁 1、仲裁机构 仲裁机构分临时仲裁机构和常设仲裁机构，我们要注意，中国国内仲裁法上是不承认临时仲裁的，但对于国外临时仲裁庭作出的裁决，我国是承认的。

常设仲裁机构要注意区分哪些是国际性的，哪些是国内的仲裁机构，判断标准有两点：⼀是设⽴主体，国际组织设⽴的，通常是国际性的常设仲裁机构，国家或民间设⽴的，通常是国内的常设仲裁机构。

⼆是设⽴依据，依据国际条约设⽴的，通常是国际性的常设仲裁机构，依据国内法设⽴的，通常是国内性的常设仲裁机构。

2、仲裁协议 （1）、认定机构：仲裁机构、法院（仲裁委员会所在地中院或被告所在地中院），若仲裁委员会约定明确的，由仲裁委员会所在地的中院来认定，如果仲裁委员会约定不明的，由被告所在地中院来认定，当发⽣冲突时，法院原则上优先，除⾮仲裁机构已作出认定决定。

（2）、约定不明，仲裁事项或者仲裁机构约定不明，就视为约定不明。

效⼒：效⼒待定，需事后补充。

注意：约定了两个或者两个以上的仲裁机构，视为约定明确，当事⼈任择其⼀提起仲裁。

只约定仲裁地点，⽽没有约定仲裁机构名称的，如约定由北京市仲裁委员会仲裁，属约定不明确，需要事后协议补充完整，补充完整才有效。

（3）、程序问题 我国法院受理的涉外经济、海事海商纠纷，如有仲裁协议，法院认为该协议⽆效、失效或约定不明⽆法执⾏，在决定受理前应报⾼院审查，⾼院同意受理的，应再报院，院答复前，可暂不受理。

这⾥要遵循层报制度。

3、仲裁裁决的承认与执⾏——何时能拒绝：《纽约公约》第5条，这⼀点以前还未考过。

（1）、当事⼈⽆⾏为能⼒，仲裁协议⽆效。

仲裁机构⽆管辖权，仲裁裁决当然也就⽆法得到承认与执⾏。

（2）、未适当参与。

被执⾏⼈没有被给予指定仲裁员或者进⾏仲裁程序的适当通知，或者由于其他情况⽽不能对案件提出意见。

这种情况下，侵犯了当事⼈的权利，当然仲裁裁决不能得到承认与执⾏。

本章考核要求：理解和掌握以下问题：确定民事诉 讼管辖的原则；级别管辖的确定标准；协议管辖的 适用条件；专属管辖的案件范围；移送管辖与管辖 权转移的区别；提起管辖权异议的条件。
本章教学重难点：级别管辖、地域管辖、管辖权异 议、裁定管辖。
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第一节 民事审判权与管辖
一、民事审判权 民事审判权是指法院代表国家依法审理
一般地域管辖
地域管辖
特殊地域管辖 专属管辖
协议管辖
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（二）理论分类 以管辖的确定依据是法律规定还是法院裁定
级别管辖
法定管辖 （原则）
裁定管辖 （例外）
地域管辖 移送管辖 指定管辖
管辖权移转
体现了确 定性与灵 活性相结 合的原则
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以管辖的法律规定是否具有强制性 级别管辖
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（二）例外规定
“被告就原告” （1）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身
份关系的诉讼； （2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的
诉讼； （3）对被采取强制性教育措施的人提起的诉讼； （4）对被监禁的人提起的诉讼。 （5）对于被告一方被注销户籍的诉讼； （6）几个被告住所地不在同一辖区的追索赡养费诉讼； （7）一方对离开住所地超过1年的对方提出的离婚诉讼等
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三、特殊地域管辖
特殊地域管辖，又称特别管辖，是指以当事人 住所地、诉讼标的或者诉讼标的物及法律事实 所在地为标准确定管辖法院的一种管辖制度。
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（一）一般合同纠纷
《民事诉讼法》第23条规定：“因合同纠纷提起的诉讼， 由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”
合同履行地的确定： 有约定，从约定 无约定或约定不明确

纠纷 ” 已 ， 于 因婚 姻 、 承 而 引 起 的与 财 产 权 而 对 继 益 有关 的纠纷是 否 可 以适用 “ 财产 权 益 纠纷 ” 没 则
收 稿 日期 ：０ １ １ ２ ２ １ 一Ｏ —０ 作者简介 ： 殷久玺 （９ １ ） 男 ， １８ 一 ， 河南光 山人 ， 在读硕士研究生 ， 研究方 向为民事诉讼 法。
络 的普 及 、 电子技 术 的发 展 ， 纸 化 办 公 已经 被 许 无 多人所 采纳 。 同时 ， 当事人 基于 合意所 作 出 的意 思 表示 也更 加 灵 活 、 多样 化 。 目前 ， 多 国家 的 民事 许
尊重 了当事 人 的合 意 ， 应 了社 会 经 济 发 展 的需 适
要， 是诉讼 民主的一种 表现形 式 。 （ ） 二 市场经济要 求 市场主体诚 实守信
随着我 国市 场经 济的不 断发展 ， 特别是 我 国 自
加人世 界贸易组 织 以后 ， 济市场化 就成 了一种不 经
诉讼 立法对协 议管辖 制度 形式 的要 求也 比较宽松 ，
如瑞 士 １ ８ ９ ９年 国际私 法法典 第 ５条规 定 ： 关 于遗 “ 产继 承 的管辖 协议 可 以通 过任何 方式 为之 ， 并不 以 书面 为 限 ， 可包 括 电报 、 还 电传 、 真 、 印或 其 他 传 影 传 播媒 体 。 ｌ 其 实 ， 于 强 调 采 用 单 一 的 书 面形 ”２ 过
二、 完善我 国民事诉 讼协议 管辖 制度 的必要性分 析
（ ） 一 尊重 当事人 的 意思 自治是 民主的体 现 随着 当事人 主义 的发展 ， 民事诉 讼制 度 的发 展 趋势在 向着 民主化 和高 效率 的方 向前 进 。协 议 管
辖制度 不仅体 现了 当事人意 思 自治 的原则 ， 而且还

1、韩国某汽车公司、日本某汽车公司、德国某汽车公司与中国某汽车公司四方在日本签订协议，共同在中国上海设立合资企业生产轿车。

协议书中约定合同履行过程中发生争议应适用被告方国家法律。

其后中方与外方在协议履行中发生纠纷，中国某汽车公司在中国法院以其他三方为被告提起诉讼。

问：本案中法院应如何确定准据法？为什么？此案系中外合作经营企业合同纠纷。

（1）中国法院对此案有管辖权。

我国民事诉讼法规定：因在中华人民共和国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。

此案系因在中国履行的中外合资经营企业合同引起的纠纷，故应由我国法院管辖。

（2）本案中国法院应以我国相关法律为其准据法。

我国合同法规定：在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。

此种规定系强制规则，涉外合同当事人选择法律不得违背此规定，人民法院审理此类案件应据此直接适用我国的法律为准据法。

2．2007年10月，中国建筑承包商A公司在甲国首都举办的某工程博览会上与该国B公司达成合作意向书，并于此后在中国上海市签订合同，由A公司承建位于甲国乙地的某工程，后在合同执行中由于B公司多次拖欠工程款，双方发生纠纷，中国A公司遂在上海市第一中级人民法院起诉甲国B公司。

（1）本案中我国法院应如何适用法律？为什么？（2）此案如应适用某外国的法律，该外国法律内容应由谁负责查明或提供？此案系涉外建设工程合同纠纷。

我国法律规定：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外；当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。

（1）此案中当事人如在法庭一审辩论终结前协议选择了合同纠纷所适用的法律，人民法院应适用当事人所选择的法律作为合同准据法。

（2）此案中当事人如未选择法律，则由人民法院适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。

《民事诉讼法》第58条
• 当事人、法定代理人可以委托一至二人作 为诉讼代理人。
• 下列人员可以被委托为诉讼代理人： • （一）律师、基层法律服务工作者； • （二）当事人的近亲属或者工作人员； • （三）当事人所在社区、单位以及有关社
会团体推荐的公民。
• 可见，外国人在中国参加诉讼，如果 要请律师代理诉讼，必须聘请中国律 师；如果请非律师代理诉讼，则既可 以是中国人，也可以是其本国人。但 是，其所请的本国人即使在其本国是 律师，也只能以非律师的身份代理诉 讼,且依据《民诉法》第58条，该外国 人事实上只能是该外国当事方的近亲 属或工作人员。
a. 减小专属管辖权的范围 b. 扩大协议管辖的范围
（2）司法方面（judicial aspect） a. 一事不再理 b. 非方便法院原则（Forum non conviences）
中国的法律规定
（Chinese Legislation）
1. 一般管辖： 以被告住所地作为普通管辖的依据，即采用原 告就被告原则。
国际民事诉讼的特殊问题
（ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱpecial Problems in I.C.L.） • 1. 外国人的民事诉讼地位问题；
• 2. 涉外民事案件的管辖权问题；
• 3. 国际民事司法协助问题；
• 4. 判决的相互承认与执行问题。
第一节 外国人的民事诉讼地位
(Status of Foreigners in Domestic Courts)
（二）冲突的种类 （Categories of Conflicts）
1. 积极冲突（positive conflict）
2. 消极冲突（negative conflict）
（三）冲突的解决途径（Resolutions）

关 键词 ： 协议 管辖 ； 别管辖 ；０５年 海 牙《 级 ２０ 选择 法 院协议公 约》
协议 管辖 在英 美 法 国家 也 被 称 为选 择 法 院协 议 制度 ， 由 当事人通 过协议 来确 定 管辖法 院 的一种 制 是
度 。虽 然 长期 以来 管辖 权 被 认 为 是 一 国主 权 的重 要
云 南 大 学 学 报 法 学 版
这个案 件是百 事 利达 国际 有 限公 司 与招 商银 行
１ ２日作 出裁定 ， 回上诉 ， 驳 维持原 裁定 。 “ 百事 利达 ” 中 ， 高人 民法 院根 据 我 国 民事 案 最
等借款合 同纠纷管辖权异 议案 （ 以下 简称 “ 百事利
达 ” ）① 上诉 人 百事 利 达 国际 有 限 公 司 与被 上 诉 案 。
之一 。 ① ”
管辖 规定 了四个方 面 的限制条 件 ： 严格 的书 面协议 条
件 、 实 际联系原 则 ” 专属 管 辖 限制 以及 级别 管 辖 限 “ 、 制等 条件 。应 当认 为 ， 国涉外 协 议管辖 限制条 件 与 我 国际社 会在 协议 管辖 制 度 上 的发 展 趋 势 之 间是存 在
一
在整 个 国际社 会层 面看 ， 目前 协议 管辖制 度基 本 上呈 现 出两个 方 面的发展 趋势 ， 即其一 ， 宽松 化趋 势 ，
定差 异 的。
本 文不对 我 国涉 外 协 议 管 辖 以 及其 限制 条件 问 题 进行 全面 的 阐述 ， 通过 我 国一个 具体 案例来 说 明 而
这种宽 松 化趋 势 主要 体 现在 ： 用 范 围不 断 扩 大 、 适 形 式要件 不 断放松 、 被选 择 的法 院与案 件联 系 因素逐 步 弱化等 方 面 ； 二 ， 理限 制趋 势 ， 种趋 势主 要体 现 其 合 这 在 以下 两个 方 面 ：．弱 者保 护原 则 对 协 议 管 辖 的 限 １