案例题分析

一、某甲公司诉乙公司空调购销合同[案例摘要]A县的甲公司与B县的乙公司于2001年7月3日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。

乙公司于7月18日在B县的火车站发出了该100台空调。

甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日，传真告知乙公司自己将不能履行合同。

乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于7月22日与C县的丙公司签订了该100台空调的购销合同。

合同约定：丙公司买下100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付1万元订金，在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款之前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价20%的违约金。

乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。

铁路运输公司在运输过程中于7月21日遇到泥石流，30台托运中的空调毁损。

丙公司于7月26日收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。

同时丙公司以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款。

请回答下列问题：1．乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？2．假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，请问哪个法院有管辖权？为什么？3．遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由谁承担？为什么？4．乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付3.6万元的违约金，问其主张能否得到支持？为什么？[点评]1．乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是预期违约。

在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主张违约责任。

2．B县人民法院有管辖权。

因为双方的协议管辖有效，合同的履行地为货物发运地B县，所以B县人民法院有管辖权。

3．遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司承担。

因为本题中货物的风险自交付第一承运人时起转移，乙公司已经完成了交付，因此风险应由甲承担。

4．乙公司的主张不能得到支持。

因为违约金和定金不能同时并用。

5．丙公司与丁公司订立的合同效力未定。

因为丙公司并未取得货物的所有权，在这种情况下，其与丁公司签订的买卖合同属于无权处分行为，效力未定。

二、兴都公司诉伏牛公司违反委托合同[案例摘要]新疆兴都公司将500包长绒棉通过铁路运至郑州的伏牛公司将棉花存放于当地仓库，并约定在棉花出售后按售价比例给伏牛公司提成。

伏牛公司将棉花存放于郑州北营仓库，并将仓单的复印件、发票等凭证寄回给兴都公司。

半月后，兴都公司找到买家某纺织厂，双方签订了500包长绒棉的买卖合同。

合同约定先由纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后一个月内付清余款。

过了首付款的约定期限多日，兴都公司仍未收到纺织厂的首付款，却打听到一个消息，该纺织厂因严重亏损将被其他企业收购。

兴都公司立即致电伏牛公司，没有兴都公司的书面确认通知书，不得将棉花的仓单交给任何人。

数日后纺织厂派人到伏牛公司取棉花仓单，并出示了与兴都公司的买卖合同和由某银行签发的付款保证书。

伏牛公司见到合同及时付款保证书，就将仓单背书给纺织厂，在纺织厂取完货给了回执后，就急急向兴都公司要提成。

兴都公司立即回了个电传：没发给你们书面确认书怎么就随便放货，他们首付的钱还没给呢，如果这笔钱要不回来就要你们赔偿！根据以上案情，请回答下列问题并简要说明理由。

1．兴都公司与纺织中厂买卖合同约定的是哪种类型的交付，所交付的棉花所有权从什么时候起转移？2．在纺织厂提交付款保证书并请求交付时，兴都公司有何理由拒绝向纺织厂交付货物？3．伏牛公司未经兴都公司同意向纺织厂交付仓单要承担什么责任？4．纺织厂在取得仓单但并未付款以前对棉花有没有所有权？为什么？[点评]1．兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是拟制交付。

所说的拟制交付，是指出卖人将标的物的权利凭证交给受让人以代替物的现实交付。

本题中，兴都公司将货物仓单背书转让给纺织厂，以代替货物的现实交付，符合似制交付的特征，故为拟制交付。

棉花所有权自伏牛公司在仓单上背书并经保管人签字或盖章并转移给纺织厂时转移2．兴都公司可以行使先履行抗辩权拒绝向纺织厂交付货物。

本题中，根据合同约定，先由纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后一个月内付清余款。

表明纺织厂负有先行交付50%货款的义务，因纺织厂未履行该义务，兴都公司可行使先履行抗辩权。

3．伏牛公司违反了与兴都公司间的委托合同，应当承担违约责任。

4．纺织厂在取得了仓单但未付款以前对棉花有所有权。

因为仓单是物权凭证经背书转让后，货物的所有权发生了转移。

三、标的物所有权是否转移[案例摘要]A省的甲公司于2000年1月通过签订使用许可合同获得某外国企业在中国注册的“金太阳”电脑商标独占使用权及其操作系统M软件的使用权，批量组装“金太阳”电脑。

2001年7月，甲公司与A省的乙公司签订委托销售合同，约定乙公司以自己的名义销售100台“金太阳”电脑，销售价格为每台3000元，每销售一台收取代销费300元。

同年9月，乙公司向B 省的丙大学以每台3000元的价格卖出70台“金太阳”电脑，合同约定丙大学当日支付15万元，提货50台，另20台电脑由丙大学开办的具有法人资格的丁公司收货并付款，同时合同还约定如发生纠纷由“起诉一方所在地法院管辖”。

同年10月初，丁公司收到乙公司发运的20台“金太阳”电脑，并将该批电脑进行赢利性出租，但丁公司多次以资金困难为由拒绝了乙公司的付款要求。

2002年3月，乙公司将尚未卖出的30台电脑的“金太阳”商标清除，更换为戊公司的注册商标“银河”，并以每台4000元的价格卖给不知情的李某2台，李某将其中一台送赠送给好友胡某。

问题：1．如果丙大学使用的50台电脑出现质量问题，应向谁主张违约责任？2．丁公司出租电脑的行为是否侵M软件的出租权？为什么？3．乙公司如果起诉请求支付20台电脑货款，应以谁为被告？怎样确定管辖法院？4．乙公司更换商标的行为应如何定性？哪些主体可以作为适合的原告起诉乙公司？5．如李某购买的2台电脑没有质量总问题，能否向卖方双倍索赔？为什么？6．如胡某接受赠与的电脑出现质量问题，能否要求李某承担瑕疵担保责任？为什么？[点评]1．向乙公司主张违约责任。

本题中，甲公司与乙公司签订委托销售合同，乙公司以自己的名义与丙大学签订买卖合同，根据乙公司与丙大学之间的买卖合同关系，丙大学只能向乙公司主张违约责任，而不能向甲公司追究违约责任，这是由合同的相对性所决定的。

如果从甲乙丙三方的合同关系看，乙为行纪人，该合同关系这行纪关系，在行纪合同关系中，第三人只能向行纪人主张权利，而不能向委托人主张权利。

故丙大学只能向乙公司主张违约责任。

2．没有侵犯M软件的出租权。

丁公司从乙公司处购买电脑，取得了该电脑的所有权，作为电脑的所有权人，有权对该电脑出租。

对于电脑中所附的软件，不是租赁合同的主要标的。

依据《计算机软件保护条例》第23条、第24条规定，均不为侵害M软件的侵权行为。

3．应以丙大学为被告。

因为乙公司是与丙大学签订电脑买卖合同，合同约定，乙公司向丁公司交付20台电脑，为向第三人履行。

依据《合同法》第64条规定，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。

依据合同的相对性原理，乙公司应以丙大学为被告，请求其支付货款。

由乙公司所在地的基层人民法院管辖。

依据《民事诉讼法》第25条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物秘在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

本题中，双方约定管辖法院为原告住所地法院，不违反级别管辖和专属管辖，故该约定有效，应依约定由乙公司所在地的基层人民法院管辖。

4．乙公司的行为构成商标侵权行为（或“假冒和反向假冒行为”，或侵权注册商标专用权行为，或侵犯商标权行为，或侵权行为）。

甲公司、戊公司、某外国企业和李某均可作为原告起诉乙公司。

在本题中，甲公司为合法的“金太阳”商标使用权人，某外国企业为“金太阳”商标权人，乙公司的行为构成了商标侵权行为，故甲公司、某外国企业可以作为原告起诉乙公司；戊公司为“银河”商标权人，乙公司未经其同意使用其商品，构成商标侵权，故戊公司可以作为原告起诉乙公司；李某与乙公司之间存在买卖合同关系，乙公司对所出卖的产品负有瑕疵担保责任，其产品已经构成权利瑕疵，侵害了李某的利益，故李某可以作为原告起诉乙公司。

5．有权双倍索赔。

因为乙公司的销售行为构成欺诈，欺诈不以产品的质量问题为构成要件。

6．不能。

因为赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任，并且李的赠与没有义务，也不存在李故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵的情形。

四、因重大误解而订立的行为[案例摘要]某照相器材商店购进一批新型相机，每部定价为2998元。

售货员在制作标价牌时，误将2998元标为1998元。

某日，顾客A入店，发现在别处卖近3000元的相机在这里只卖1998元，遂一下买了两部。

事后，当售货员再次去库房取货时，才发现每部少收了1000元。

商店经多方查找，终于找到A，要求退货或补足差价。

A称，自己买回两部相机是付了钱的，买卖已成交，岂有退货之理；再说，其中一部相机已以2600元卖给了同事B，还要看B是否愿意退货。

商店按A所指找到B，B也拒绝了商店的要求。

商店遂以A、B为被告至法院，要求退货或补足差价。

试分析：1、商店与A之间民事行为的性质及法律后果如何？2、商店对A、B的诉讼请求能否成立？为什么？[点评]1．商店与A之间发生的照相机买卖这一民事行为，因商店在要约过程中存在意思表示的错误，所以属于因重大误解而订立的合同。

根据《合同法》第54条的规定，因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

2．所以，商店对A的要求退货或补足差价的诉讼请求能够成立。

但商店对B的同样诉讼请求不能成立，因为商店与B之间不存在合同关系，即使商店行使撤销权，导致A转卖照相机予B的行为属于无权处分，B也可依善意取得制度获得照相机的所有权。

五、无权处分人处分他人财产订立的合同[案例摘要]赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。

钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款10000元。

孙某因资金周转需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。