《法理学》学习指导

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第一章 导 论 第一节 法学的研究对象和体系 一、法学的研究对象 法学，又称法律科学(science of law)，它是指一切专门以法律现象为研究对象的学科总称。 二、法学体系 由于法律现象十分复杂，因此以法律现象为研究对象的法学必定是众多学科的总称，这些众多的学科按照一定的规律进行整合便形成法学体系。可见，法学体系就是法学的各分支学科所构成的有机联系的整体，其核心问题是关于法学内部各分支学科的分类问题。当然法学体系从来没有也不可能有固定不变的模式，不同时代、不同国家都有不同的法学体系。虽然对构成法学体系各分支科学的划分问题至今国内外法学界还无完全一致的看法，但我们以为，对此仍可进行类型化概括。一般说来，我国的法学体系由以下六大类学科有机组成，而每一类又有若干分支。 （一）理论法学。它是研究法的基本概念、原理、思想和规律的学科。主要包括：①法理学、②法哲学、③法社会学、④实证法理论、⑤比较法总论等。 （二）法律史学。它是从历史角度研究法律思想和法律制度的学科。主要包括：①中国（外国）法制史、②中国（外国）法律思想史、③法学史等。 （三）国内部门法学。它是对一个国家的各个法律部门进行研究所形成的许多学科。主要包括：①宪法学、②行政法学、③劳动法学、④民法学、⑤婚姻法学、⑥经济法学、⑦自然资源和环境保护法学、⑧刑法学、⑨诉讼法学、⑩法院检察院组织学、军事法学等。 （四）外国法学。它是指一切以外国法律制度为研究对象的学科。例如，美国宪法学、法国民法学等。 （五）国际法学。它是指一切以调整涉及国家之间各种关系的法进行研究所形成的学科。主要包括：①国际公法学、②国际私法学、③国际贸易法学、④国际经济法学、⑤国际刑法学等。 （六）法学与其他学科之间的边缘学科。它是把法学与有关的自然科学、技术科学或其他人文科学科结合起来进行研究所形成的学科。主要包括：①科技法学、②法医学、③刑事侦查学、④法律精神病学、⑤犯罪心理学、⑥证据学、⑦法律统计学、⑧法律教育学等。 第二节 法学的产生与发展 一、法学的产生 二、马克思主义法学的产生是法学史上的根本变革 马克思主义法学是以马克思主义为指导来研究法律现象的学科总称。它总结了无产阶级革命斗争的实际经验，批判地继承了人类历史上法律思想文化中一切积极的成果，第一次科学地揭示了法的本质，阐明了法律现象产生与发展的基本规律，使法学逐渐成为真正的科学。马克思主义法学与以往的法学具有以下区别： 1、指导思想不同。以往法学的指导思想尽管形形色色，但都是唯心史观。他们中有的人认为法是与经济无关的，甚至法是决定经济的，有的人虽然承认法与经济有关，但却否定经济对法的最终决定作用；而马克思主义法学则以辩证唯物主义为指导，认为法是由社会物质生活条件决定的国家意志的体现，它由经济基础决定并反过来为经济基础服务，并与政治、哲学、道德、宗教等因素相互作用。 2、阶级基础不同。以往的法学都以不同的形式否认法的阶级性或认为法是超阶级的“公共意志”的体现，有意地为剥削制度辩护；马克思主义法学认为，法并不是超阶级的，它是由掌吴俊明编写《法理学学习指导》 2 握国家政权的阶级制订并为一定阶级利益服务的，它公开声明为无产阶级和广大劳动人民利益服务。 3、两者在一系列理论观点上有原则区别。主要表现在： ① 关于法的概念和本质。以往的法学均否定法的阶级性，认为法是超阶级的，是 “永恒主义”、“全民意志”、“社会连带关系”等的体现；马克思主义法学则认为法不是也不能是超阶级的，它由一定社会的经济结构所决定，是掌握国家政权的阶级意志的体现。 ② 以往的法学否定经济对法的最终决定作用；马克思主义法学则认为存在决定意识，统治阶级意志的内容决定于统治阶级赖以生存的物质生活条件。 ③ 以往的法学往往割裂法与国家的内在联系，认为有人类社会就有法；马克思主义法学则认为法是社会发展到一定阶段的产物。法与国家均是阶级矛盾不可调和的产物。不断发展，随着生产力的发展，到国家消亡时阶级意义上的法也趋于消亡。 三、马克思主义法学在当代中国的发展 马克思主义法学是开放的科学体系，它也必将随实践的发展而发展十五大明确提出“依法治国，建设社会主义法治国家”，随着我国改革开放的进一步深化和市场经济的不断发展，我们必须根据马克思主义法学的基本原理针对新情况、新问题对法学进行深入研究，以不断丰富和发展马克思主义法学。 第三节 法理学的研究对象及其在法学体系中的地位 一、法理学的概念及研究对象 法理学是从总体上研究法律现象的最一般特点和规律性的学科。 二、法理学在法学体系中的地位 法理学在整个法学体系中占有重要地位。学习法学的人首先就必须学好法理学，以便为其它法学类课程的学习打下良好的基础。 第四节 学习和研究法理学的意义和方法 一、学习法理学的意义 二、学习法理学的方法

第二章 法的概念 第一节 法的涵义 一、“法”的语源及词义 “法”的语源就是法的用语及其词义的来源。 从中国法文化的视角看，法的古体字为“灋”，据我国第一部字书《说文解字》解释：“灋，刑也。平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。”据说廌（zhi）是一种独角神兽。古书记载，一说像羊，一说像牛，一说像鹿，其说不一，但都认为它能“治狱”、“罪疑者”、“别曲直”，“性知有罪。有罪触，无罪则不触。”这说明，（1）在中国古代，法与刑是通用的；（2）法从古代起就有公平、公正的象征意义；（3）古代法具有神明裁判的特点。由此可以看出，汉字的法确有平、正、直和公正裁判的含义。 “律”字，据《说文解字》解释：“律，均布也”。段玉裁注：“律者，所以范天下之不一而归于一，，故曰均布也。”所谓“均布”是古代调音律的工具，把律比作均布，说明律有规范人们行为的作用，是人人必须遵守的规范。在秦汉时期，“法”与“律”两字已同义，大体是指以国家名义认定的是非曲直标准，这种标准就是约束人们行为的规范。我国历史上有很长一段时间将法称为律，如“秦律”、汉律”、隋律”、“唐律”、“明律”、“大清律”等等。说明律是法的具体体现。把“法”和“律”结合起来作为独立合成词，是清末民初由日本输入。 因此，“法”总是指一种判断平、正、直的标准；而“律”则主要强调的是人人必须遵守的东西。把“法”与“律”连用，就是说这种“律”是一种由国家确认的用来判断平、正、直的吴俊明编写《法理学学习指导》 3 标准。在一般用语中“法”与“法律”往往通用。法可被称为法律，因为法都表现为人人必须遵守的东西。正是在这个意义上《唐律疏议》说：“律之与法，文虽有殊，其义一也。” 二、法与法律的区别 然而，当我们在日常生活中在同义上使用“法”与“法律”这两个术语时，必须注意： ①“法”有平、直、正的含义，是个多义词。而法学中所讲的“法”指的是国家判断人们行为是非曲直的标准。 ②“法律”一般指国家判断人们行为是非曲直的标准、人人必须遵守的文件，是国家的一种命令。 ③“法”与“法律”虽可通用，但含义不完全相同，在有的情况下需严加区分。一般地说，“法”比“法律”的范围大。在今天，严格意义上（狭义）的“法律”，仅指立法机关制定的规范法文件，如《中华人民共和国合同法》等；而一般意义（广义）上使用的“法律”则泛指法的一切外部表现形式，包括习惯法、判例法等。或者说法是指法律的整体，乃至整个制度（如“变法”中所讲的“法”）。就我国现在的法律而论，广义的法律（即“法”）包括：宪法、全国人大及其常委制定的法律、国务院制定的行政法规、某些地方国家机关制定的地方性法规等等。 第二节 法的特征 法学中所说的“法”是指国家用来判断人们行为是非曲直的标准，这一现象的外部特征就体现为法律的特征。 一、法是调整行为关系的规范 （规范性） 在我们面前，无论是国家生活、社会生活、公民生活，还是政治生活、经济生活、文化生活，或是日常工作和交往，都有许多规范需要遵循。这些规范都是为人们的行为提供标准和指明方向的，都在一定的范围发生效力。作为社会成员，我们需要遵从社会公德或道德；作为公民，我们需要遵守宪法、法律、法规、规章；作为国家工作人员，我们还需要遵守国家机关内部的种种制度；作为企事业单位的职工和负责人，我们还需要遵守企事业单位内部的规章制度，对于企事业单位的负责人员或董事会成员，还需要遵守诸如董事会章程这样的规范；作为其他社会组织的成员，也都有相应的社会组织的规章制度需要遵守。正由于这些规范的产生、存在和得以遵守，我们才能处于有秩序的状态之中。而法正是这些社会规范中的一种。 法是调节人们行为的一种社会规范，它具有规范性和一般性。规范性是指它为人们的行为提供模式、标准和方向，从而为人们的行为规划出可以自由行为的基本界限。一般性主要包括几种含义：①法是一种抽象概括的规定，它适用的对象是一般的人或事而不是特定的人或事；②它在生效期间是反复适应的，而不是仅适用一次；③它意味着同样情况同样适用，也就是通常所讲的“法律面前人人平等”的原则。 从法的规范性和一般性这两个特性中还可以派生出法的其他一些属性，如连续性，即法在其生效期间一直有效；稳定性，即法不是朝令夕改的；效率性，指人人都可以依法行事，不必事先经过批准。 二、法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的社会规范（国家意志性） 法由国家制定或认可，使得法具有“国家意志”的形式。这一特征明显地表明了法与其他社会规范（如道德、家庭规范，政党或其他社会组织的规章以及习惯礼仪）等的差别。 法由国家制定或认可，这是从法作为一个整体并以国家的名义制定或认可来说的。实际上构成这一整体的各种法律、法规是由不同层次或不同类别的国家机关制定或认可的。制定或认可表明法的产生的两种方式，至于具体由哪些机关制定或认可，以什么方式制定或认可的，以制定为主还是以认可为主，在不同时期，由于社会制度、国家性质或法律传统的不同，往往有很大差异。 法由国家制定或认可这一基本特征表明法具有权威性、普遍性和统一性。权威性指法代表国家主权即最高权力的意志。普遍性和统一性则指在主权所及范围内普遍有效并相互一致和协