民间借贷法律政策及会计税务处理

民间借贷法律政策及会计税务处理讲座 银嘉公司财务部曾毅主讲 本讲座讲三个方面 一、民间借款基础知识 二、税务处理 三、会计处理 第一部分：民间借款基础知识 民间借贷涉及常见的二种类型:公民之间的借贷、公民与企业之间。 企业借贷分为两种，一种是企业与个人之间的借贷，另一种是企业之间的借贷。这里的企业，指非金融企业，即没有存贷款业务金融经营资格的企业。

1、 公民之间的借贷： 法律特征: (1) 民间借贷是一种民事法律行为 (2) 是出借人和借款人意思自治的行为 (3) 借贷关系的成立以借贷物的实际交付为前提 (4) 可是是有偿的,也可能是无偿的 (5) 可以签订书面借款协议,也可以达成口头借款协议 范本 借条① 为购买房屋②,现收到③王民④(身份证号:3301****)⑤以现金出借的1000000元(人民币壹佰万元整) ⑦,借期陆个月⑧.月利率1%(佰分之壹) ⑨,贰零壹叁年拾贰月伍日到期时本息一并还清.如到期未还清,愿按月利率1.5%(佰分之壹点伍) ⑩计付逾期利息.立此为据. ⑾

借款人:李工⑿ 身份证号:3301**** 贰零壹叁年陆月伍日⒀ ① 标题表明了该条据的性质,既防止借条持有者在借条正方上方添加内容,也防止借条持有者将借行改为数页合同的最后一页.标题应书写在纸张顶部,标题和借条正方间不留空行,理由同前.另外,由于发生过恶意借款人用褪色各行其是书写借条的案例,因此书写借条时由出借人提供签字笔更为妥当,借条由借款人全文手写较为妥当. ② “为„”表明了借款的用途,以免一旦发生诉讼后借款人提出该笔借款系赌债、分手费等抗辩。另外，书写借条正文时应注意左右尽量靠近纸张边缘，不要留出太多空白，以防借条持有人添加内容。 ③ 在民间借款中，通常借条中写明“今借到某某多少元”即表示所借款项已经实际支付，但一旦发生纠纷，借款人主张虽出具借条但未实际收到款项仍极为常见，故采用“现收到”更加强调款项实际已经交付。 ④ 此处写出出借人姓名的全名，且与身份证上记载的名字一致。 ⑤ 出借人的姓名后应附身份证号码，身份证号是唯一的。 ⑥ “现金”表明出借的方式，如果并非现金而系银行转账，则应将此处的现金替换成银行转账，同时应保留银行转账凭据。 ⑦ 金额应既写阿拉伯数字，也写大写数字，同时币种也要写明。 ⑧ 借期必须明确，以免因何时还款发生争议，借期也要大写。 ⑨ 利率应写清年利率或月利率，同样也要附大写。同时应注意约定利率不要超出人民银行同期同类贷款基准利率的四倍。 ⑩ 到期未还后的利率是否和约定的借期内利率一致是常见的争议，应在借条中写明略高于借期利率的逾期利率，附大写。另外，也可写清逾期后的计算基数是到期未救灾的本息合计。 ⑪ “立此为据”作为借条正文的收尾，以免借条持有者在借条正文末添加内容。 ⑫ 借款人的姓名应写全名并附身份证，同时应由借款人在手写的名字上按手印，因字迹鉴定的费用不菲，而且并不是每张借版权法上的字迹都具备可鉴定条件。 ⑬ 该日期应为所借款项实际支付的日期，应大写。另外，借条书写中有涂改处应要求在涂改处按手印。

2、 企业与个人间借贷 合同效力认定的主要法律依据是•最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复‣，该批复中，最高人民法院明确规定：“公民与非金融企业（以下简称企业）之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：

（一）企业以借贷名义向职工非法集资； （二）企业以借贷名义非法向社会集资； （三）企业以借贷名义向社会公众发放贷款； 四）其他违反法律、行政法规的行为。 非法集资：向不特定的人借款，用于不特定的经营用途的借款，一般认定了非法集资。

•浙江省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见‣第11条亦规定：“民间借贷的合同效力按照合同法第五十二条以及最高人民法院•关于适用†中华人民共和国合同法‡若干问题的解释（二）‣（法释„2009‟5号）第十四条的规定认定。自然人与非金融企业之间的借贷中，企业将借贷资金用于合法生产经营活动，不构成集资诈骗、非法吸收公众存款等金融犯罪活动的，不宜认定借贷合同无效。”

3、法律条款： 一、借贷的司法界定 (一)借贷行为的合法性 1996年最高人民法院•关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款应如何处理问题的批复‣规定：“企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同”。基于此司法认为企业间借贷合同无效。 1999年最高人民法院•关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复‣“公民与非金融企业之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效”。一般来说司法上认为公民之间、公民与法人或其他组织之间的借贷合同属有效合同，属于民间借贷。 (二)借贷利息的保护 出借人依照合同约定请求支付借款利息的，1991年•最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见‣“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍(包含利率本数)。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”

•最高院关于依法妥善审理民间借贷纠纷案件促进经济发展维护社会稳定的通知(2011) ‣(法2011-336号)“要依法保护合法的借贷利息”，“当事人既未约定借期内利率，也未约定逾期利率的，出借人参照中国人民银行同期同类贷款基准利率，主张自逾期还款之日起的利息损失的，依法予以支持”，该通知也明确了“同类贷款利率”为基准利率

二、部分条款解读 1、民间借贷被认定无效后，借款人应当返还出借人借款本金。无过错的出借人要求借款人赔偿资金占用期间的损失的，法院可参照中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率予以支持。

2、民间借贷可以有偿，也可以无偿。借贷双方对支付利息没有约定或者约定不明的，根据合同法第二百一十一条的规定，视为不支付利息，但借款人自愿给付利息的除外。 3、借贷双方对借款期限内的利率有约定的，从其约定。约定的利率超过借贷行为发生时中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率四倍的（以下简称四倍利率），超过部分的利息，法院一般不予保护。但借款人自愿给付出借人四倍利率以上利息，且不损害国家、社会共同利益或者他人合法权益的，法院可不予干预。 4、借据载明的借款金额，一般认定为本金。 利息已经预先在本金中扣除的，本金应当按照实际出借的金额认定。 有证据证明债权人出示的借据系双方对前期借款本金和利息进行滚动结算后重新出具，计算复利的，折算后的实际利率没有超出四倍利率的，借据确认的欠款金额可以认定为本金；折算后的实际利率超出四倍利率，超出部分的利息应当从本金中扣减。 借贷双方对逾期利率有约定，从其约定。超出四倍利率的，超出部分的利息，法院一般不予保护。 5、逾期利率没有约定或者约定不明的，法院可以区分不同情况处理： （一）仅约定借期内的利率，没有约定逾期利率的，出借人参照约定的利率或者根据•中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知‣（银发[2003]251号）第三条关于罚息利率的规定，以约定利率再上浮30%－50%的利率，向借款人主张逾期还款利息的，可以予以支持，但均以不超出四倍利率为限； （二）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率的，出借人参照中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率，向借款人主张自借款逾期之日起或者自权利主张之日起的利息损失的，应当予以支持。 借贷双方对逾期还款的责任既约定了逾期利率，又约定了违约金的，出借人可以选择主张逾期利息或者违约金，但均以不超过四倍利率为限。 出借人同时主张逾期利息和违约金，折算后的实际利率没有超出四倍利率的，法院可以予以支持。 借贷双方约定的违约金超出四倍利率的，法院应当对超出部分予以减少，但债务人明确表示自愿给付的除外。 浙江省高级人民法院在浙高法发„2010‟4号•关于为中小企业创业创新发展提供司法保障的指导意见‣中明确规定：“企业之间自有资金的临时调剂行为，可不作无效借款合同处理。”

企业间借贷合同能否认定有效的重要之处在于其直接关系到合同中约定的利率条款的效力，此种约定的利率通常高于银行同期贷款利率。若企业间借贷合同整体认定为无效，则利率条款作为合同的一部分亦归于无效，法院往往只判决借款方返还本金及按银行同期贷款利率支付利息（有的地方法院根据个案情形甚至按银行同期活期存款利率计息）；若合同整体认定为有效，则利率条款作为合同的一部分亦为有效，法院即可按约定利率判令给付利息。而且，在企业间借贷附有担保的情况下，借贷合同能否有效更是关系重大，因为一旦企业间借贷合同被认定为无效，按照从合同效力附随于主合同效力的法律原则，则作为从合同的担保合同亦将被认定为无效，从而不利于对债权人的保护。

4、 不常见的借贷知识点 （1）民间借贷债的转让 •合同法‣第80条规定“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”债权人转让债权时，只需要将转让权利的情况及时通知债务人，而不用经过债务人的同意，一旦通知到债务人，债权的转让部产生了法律效力，债务人应该按照债权人的通知向债权受让人偿还款项。

该条款催生了追债公司。 （2）民间借款的担保 •担保法解释‣第13条“保证合同中约定保证人代为履行非多钱债务的，如果保证人不能实际代为履行的，对换债权人因此造成的损失，保证人应当承担赔偿责任。”

连带保证责任保证期间有约定的从约定，无约定的为主债务履行届满后6个月。约定不明的，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。

*不要轻易为他人的债务提供担保。 *住房抵押，需明确其产权。如经济适用房不宜用于民间抵押。拆迁安臵房存在风险（优先用于拆迁户的安臵）

（3）民间借款的违约 （1）借款人未按照约定的借款用途使用的，出借人可以停止发入贷款、提前收回借款或解除合同。