每日一练 司法考试 (21)

一、案例分析题：要求应试人员根据案情，做出全面分析。

应试人员应仔细审阅试题及提问，按要求作答。

1．案情：江山市某商场与上海市某空调厂签订一份购买空调合同，双方于2002年7月5日发生争议。

商场以意思表示不真实为由，请求江山市商场所在地区工商局确认该合同无效。

区工商局经审查，于2002年8月1日作出决定，确认该合同为无效合同。

空调厂不服，向江山市工商局申请复议，江山市工商局经复议，于2002年9月3日作出决定，驳回空调厂的申请，维持原确认。

空调厂不服，于2002年9月25日向人民法院提起行政诉讼。

法院受理后，被告提出如下答辩：根据国家工商行政管理局《关于确认和处理无效经济合同的暂行规定》的规定，上一级工商局对经济合同无效的确认为终局确认，因此该市工商局的确认属于《行政诉讼法》第12条规定的终局行政行为，法院不应受理，并表示如法院继续审理，它将拒绝出庭应诉。

后经法院两次合法传唤，被告均未出庭。

问题：
1．被告的抗辩理由是否成立？为什么？
2．本案的被告是谁？空调厂应向何地何级法院起诉？
3．被告不出庭，本案程序上应如何处理？
4．本案审理时，以什么样的法律文件为依据？
5．如市工商局逾期未作出决定，空调厂在何时起诉法院才会受理？
二、论述题：要求应试人员根据试题所提供的材料，运用掌握的法学知识、理论进行分析和论述。

论述题要求观点明确、说理充分、语言流畅、逻辑严谨、表述准确。

2．2007年8月9日，沈阳发生一起事件，出租车司机为救人先后连闯两红灯将接近昏迷的病人送进医院，为病人的救治赢得了时间，而按照《道路交通安全法》及其相关处理办法的规定，该出租车司机应被扣3分，罚款200元。

这件事被媒体报道后，引起人们的普遍关注。

问题：试就本案从法理学角度分析秩序和正义的关系。

答题要求：
1．运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；
2．说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；
3．字数不少于500字。

答案解析：一、正确答案:
1．被告的抗辩理由不成立。

因为其援用的行政规章不属于《行政诉讼法》规定的"法律"的范畴，其关于"最终裁决"的规定在此不发生法律效力。

2．本案的被告是江山市商场所在地的区工商局。

由该工商局所在地基层人民法院管辖。

3．本案应继续审理并可缺席判决。

4．应以法律、行政法规、地方性法规为依据，参照行政规章。

5．如果江山市工商局逾期未作出决定，空调厂在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼的，法院才予受理。

解题思路：本题综合性较强，考查了行政诉讼与行政复议的关系、行政诉讼被告、管辖、审理、判决的法律依据等知识点。

解答本题的关键在于明确行政复议与行政诉讼的关系，亦即回答好第一问是关键。

1．关于执行，《行政诉讼法解释》第3条规定："《行政诉讼法》第十二条第（四）项规定法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为'中的'法律'，是指全国人民代表大会及其常务委员会制定、通过的规范性文件。

""法规或规章规定行政机关对某些事项可以作出‘最终裁决，而公民、法人或者其他组织不服行政机关根据这些法规或规章作出的‘最终裁决'，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。

"在我国《行政诉讼法》生效之前，一些法规和规章可以规定行政机关对某些事项可以"最终裁决"；在《行政诉讼法》生效后，只有法律才有权规定行政机关对某些事项作出"最终裁决"。

国家工商局《关于确认和处理无效经济合同的暂行规定》只是规章，不是《行政诉讼法》第12条第4项所指法律，所以其中关于上一级工商局对无效经济合同的确认为终局确认的规定无效。

2．根据《行政诉讼法》第25条第2款的规定，对于经复议的行政案件，如果复议机关维持原具体行政行为的，应以作出原具体行政行为的行政机关为被告，由该行政机关所在地人民法院管辖。

如果复议机关改变原具体行政行为，应以复议机关为被告，可由作出原具体行政行为所在地或复议机关所在地人民法院管辖。

本案件中江山市工商局作出了维持原确认的决定，因此，应以江山市商场所在地的区工商局为被告，应由区工商局所在地的区人民法院管辖。

3．由于被告的抗辩理由不成立，本案属于行政诉讼受案范围，所以法院应依法继续审理。

根据《行政诉讼法》第48条的规定，经人民法院两次合法传唤，被告无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。

4．根据《行政诉讼法》第52条的规定，人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。

一地方性法规适用于该行政区域内发生的行政案件。

人民法院审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。

所以，人民法院审理本案时，首先应以法律为依据，其次以国务院发布的行政法规为依据。

如果该地区存在有关的地方性法规或自治条例、单行条例，也应以此为依据。

但如果上述法律文件相互冲突，应优先适用效力层级高的法律文件。

根据《行政诉讼法》，人民法院审理行政案件，参照国务院部委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。

所以，对国家工商行政管理局的暂行规定只能参照，不能适用。

5．根据《行政诉讼法》第38条第3款的规定，复议机关对申请人的复议申请逾期不作决定的，申请人可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼。

法律（包括法规）另有规定的除外。

行政诉讼的起诉期限一般情况下为3个月（直接提起诉讼的情况）或者15日（申请复议的情况下），远远低于民事诉讼中的2年或1年，其理由在于：行政诉讼涉及国家行政管理，行政管理的效率关系到国家利益、社会利益和公民个人的长远利益，而行政诉讼的时限长短又与行政管理的效率直接相关。

二、正确答案:这件事其实反映了法的价值冲突问题，具体来说是正义与秩序的冲突。

正义是法的价值内核，秩序是法律的直接追求，二者同为法的基本价值，是法的追求目标，然而，
二者在社会生活中却经常发生冲突，当秩序与正义相冲突时，法律应当坚持正义优先，而不是法的秩序优先，这样，才有利于和谐社会的构建。

在法的价值体系中，秩序的价值具有工具性和非实质性的性质，与正义如同形式与内容的关系。

法的秩序总是表现为某种具体的秩序，正义也只有在一定的秩序中才能得以实现。

因此，从这个意义上说正义和秩序是可以和谐共存的。

同一个法律制度，人们不仅期望它力求正义，而且要致力于创造秩序。

一般来说，正义的法律制度有利于满足人们的物质需要与精神需求，从而获得人们对其的认同和信赖，进而创造一个良好的法律秩序；而良好的秩序有利于创造一个安定的社会环境，有利于社会的持续发展和稳定进步，进而通过解放和发展生产力，创造出更多的财富，为正义的实现提供更多可供分配的资源；如果社会没有一个良好的法律秩序，正义往往难以得到保证，并且可能滋生出更多的不正义。

但是，从抽象意义上来说，法的秩序价值是对法律以及社会的发展变化的某种程度的一致性、连续性和稳定性的确认与维护，而这种法律及社会的发展、变化的一致性、连续性和稳定性经常是通过牺牲正义的措施达到的；法的正义价值是满足人们希望法律对人们以某种形式的同等对待的期望，人们对法律的这种期望可能也会造成对秩序的破坏。

总之，一项法律制度可能为了维持某种秩序而牺牲正义，也可能为了达到某种正义而破坏秩序。

在法的运行的具体阶段，也可能发生正义与秩序的冲突。

上述案例即是出现了社会正义与《道路交通安全法》所规定秩序的冲突。

为了避免这种价值冲突，必须形成相关的平衡价值冲突的一些规则。

这些规则主要有：价值位阶原则、个案平衡原则、比例原则。

如果说正义是法律追求的最高实质性价值目标的话，法律所追求的就是正义的秩序。

那么秩序只是法的价值之一，并不是法的唯一价值，也不是法的终极价值。

法的秩序价值必须与法的其他价值相协调，这种秩序应当是体现人类道德正义，体现人权、自由、平等的精神，体现公共利益和人类幸福的秩序，而不应是背离人类终极价值和其他一般价值的纯粹专制的秩序。

当秩序同人类道德以及公平正义准则相冲突时，片面强调秩序价值的唯一性，将不利于和谐社会的发展，法律应当坚持正义优先，而不是法的秩序优先，这样才有利于和谐社会的构建。

具体到这个案例，交通管理部门不应局限于现有的法律规定，而应灵活处理，对出租车司机不但不应处罚，还应表扬，以此在社会上树立良好的形象。