双边投资条约

国际法上对间接征收的界定【摘要】间接征收通常是指由政府采取的可以产生与征收具有一样效果的使财产所有权人失去对财产控制的举措，它的表现形式有取消批准、限制财产转让等，随着我国经济的深入开展，并且由于我国本身是一个贸易大国，理清间接征收的概念变得越来越有意义，因为在海外我国可能面临着间接征收的压力，在国我国可能需要运用间接征收这一举措。

基于这一点，本文将梳理国际法上对间接征收的界定。

【关键词】间接征收；区域协定；双边投资协定一、MIGA和条约草案对间接征收的界定〔一〕MIGAMIGA是世界银行为了促进外国资本向开展中进展投资的机构。

一九八五年?多边投资担保机构公约?正式在世界银行上通过。

其中把征收和类似措施作为承保的险别之一，规定征收是但并不仅仅限于以下措施：剥夺工程财产；剥夺了投资者获得分红的权益；阻碍了股东的表决权和投资者的实体性权利；施以不适当的义务使投资本身尽管没有受到损失但无法继续经营。

同时它也规定政府为了增加财政收入、确保公共平安、保护环境和管理经济活动而采取的非歧视的普遍的措施不是征收。

由此可见MIGA具有广泛的影响力，它对于间接征收做出了详实的规定，它的但书说明了政府采取的具有广泛的、普遍性的措施不是间接征收。

〔二〕条约草案一九六一年的?侵害外国人的国际责任公约哈佛草案?规定对所有权人的财产的处分、收益、和使用进展不合理的干预从而导致所有权人不能行使上述全能就是间接征收。

然而?侵害外国人的国际责任公约哈佛草案?在第五款也规定了一些例外情形，也就是说当一国基于落实税法的规定、行使正当的交战权、正常的货币价值变化或者为了维护公共秩序而采取措施以及其他符合国法的正当行为而对外国人的财产进展剥夺或征收是合法的。

同时该文件还认为在一个合理的期限只是基于政府的临时措施而造成财产权的无法使用不是征收。

世界银行的?外国直接投资待遇指南?和?联合国跨国公司行动守那么?对这一问题规定的较为模糊和简单。

具体而言?外国直接投资待遇指南?规定一个不能在征收或者通过其他途径征收外国私人的投资，也不能采取具有类似效果的措施，同时?指南?也规定了例外的适用情形，既这些措施必须是为了公共利益而且没有国籍的歧视，还要给予合法补偿。

自考《国际投资法》章节复习题：国际投资争议的解决自考《国际投资法》章节复习题:国际投资争议的解决自学考试备考正在火热地开展当中，考生们都准备好了吗?以下是店铺搜索整理的一份自考《国际投资法》章节复习题:国际投资争议的解决，后附答案，供参考练习，希望对大家有所帮助!想了解更多相关信息请持续关注我们店铺!第六章国际投资争议的解决一、判断题1、资本输出国与资本输入国之间因保护外国私人投资，基于双边投资条约所发生的争议，严格讲，不属于投资争议。

T2、东道国当地救济不用于东道国政府同外国私人投资者之间的争议解决，但适用于东道国企业同外国私人投资者之间的争议解决。

F3、卡尔沃主义完全排除国际仲裁或其他超国家的解决程序，而永久主权原则则承认东道国有权根据“自由选择方法原则”利用国际仲裁等国际解决程序解决投资争端。

T4、关于当地救济规则的明示放弃，一般认为是有效的。

这种放弃可以是通过国家间协定事先或事后明确规定，也可以通过外国投资者同东道国政府间的契约明确规定。

T5、现行双边投资保护条约都有关于将两国间因解释和适用条约所生争端，提交仲裁或国际法院解决的规定，当东道国违反条约义务侵害缔约他国投资者权利时，缔约他国可凭此规定直接代投资者提出国际请求。

F6、现行双边投资保护条约都有关于将两国间因解释和适用条约所生争端，提交仲裁或国际法院解决的规定，这种约定可免除投资者有首先用尽当地救济的义务。

F7、如果东道国同外国投资者订有国际仲裁条款或协议，而未提及用尽当地救济规则，可认为东道国已默示放弃首先用尽当地救济的要求。

F8、国家对其受到他国违反国际法行为的侵害而又未能通过一般途径获得后一国家的充分赔偿的国民，有权加以保护，这是国际法的一项基本原则。

T9、卡尔沃条款不是具有放弃外交保护权的效力，而是具有使外交保护权失去行使根据的效力，因此，它可以制约外交保护权。

T10、国家接受其国民的案件并且付诸外交行动或代表该国民提起国际司法诉讼，实际上就是在主张其自己本身的权利，即它所享有的使国际法在其国民的人身上得到尊重的权利。

浅谈“保护伞条款”与我国的对策作者：杨若宇来源：《大观》2014年第12期摘要：为吸引更多的海外投资，东道国往往会在双边投资条约（BITs）中，签订承诺保护外国投资者所有投资权利的“保护伞条款”。

然而，由于各方对该条款并无统一的解释，从而引发了一系列争议。

我国作为贸易大国，不可避免地面临着该问题的挑战，因而有必要深入研究并积极采取对策，以期最大限度地减少该条款所带来的损失。

关键词：保护伞条款；解释；适用范围；对策“保护伞条款”又称“伞形条款”，是二战后在双边投资条约中出现并被广泛运用的条款。

该条款意在将外国投资者从东道国政府那里得到的承诺置于国际投资条约的保护之下，使外国投资者免遭东道国的歧视和公权力的不合理干预。

我国在与他国签订条约时必然涉及该条款，因此，我们需要进一步分析、研究“保护伞条款”所引发的问题。

一、“保护伞条款”的适用范围“保护伞条款”中普遍存在“任何义务”以及“所有义务”等措辞。

此处所指的“任何义务”具体应包括哪些义务，是否可以将东道国与外国投资者之间订立的合同义务也涵盖进来呢？对此问题，我们通过对国际投资争端解决中心（ICSID）相关终裁案例的分析，得出了以下三种解释。

（一）限制解释限制性解释认为“保护伞条款”中规定的“任何义务”不包括合同义务，具有代表性的案件是2003年ICSID裁决的，瑞士SGS公司诉巴基斯坦案。

该案件是ICSID对“保护伞条款”作出详细解释的国际投资争端仲裁第一案，对之后的相关案件具有重要的指导和借鉴意义。

笔者认为，仲裁庭对“保护伞条款”的适用范围所作的解释，有失偏颇。

首先，承认保护伞条款有将合同义务上升为条约义务的作用，并不必然产生大量的合同诉求，导致东道国难以负荷。

因为诉诸当地救济与寻求ICSID国际仲裁所耗费的时间和费用是相去甚远的，后者远多于前者，而对于外国投资者来说，时间和成本都是极为重要的，因而投资者不会一味地选择国际仲裁方式来解决争端；其次，“保护伞条款”具有独立的价值。

国际投资法课堂笔记郭栋22100703第一章、投资与投资条约（ICSID）一、投资与投资者的定义（一）国际投资法的概念及形式国际投资是指资本的跨国流动。

它可以分为国际直接投资和国际间接投资。

前者是指一国私人在外国投资经营企业，直接或间接地控制该企业的经营活动。

例如，中外合资企业、中外合作企业、外商独资企业、BOT（即“建设一运营一转让”）合作方式等。

后者是指将借贷资本输出到国外，投资者不直接参与企业的经营活动。

例如，债券或股票的投资等。

双边条约[中国与新西兰投资贸易协定11章（FTA）]1、动产、不动产以及其他财产权利，包括所有权、担保物权和用益物权。

2、股份、股票、债券和其他形式的参与和利益。

3、金钱请求权和其他与投资有关的具有经济价值的行为请求权。

【不包括货物买卖中的债券，货物买卖不是投资而是贸易】4、知识产权。

【作价投资也受到保护】5、自然资源或者公用设施的特许权利。

在实践中，一般纯粹的买卖合同被排除在外，银行保函被排除在外，而在特定语境下，政府本票、装船前检验服务、与投资有关的仲裁裁决利益被认为是投资。

ICSID公约第25条认定投资必须符合一定的标准：1、资本投入2、持续一定期限3、面临一定的风险4、有定期或者不定期的利润回报5、对东道国的经济发展有贡献。

注意：双边条约中投资包括了直接或间接投入的各种财产。

但ICSID25条规定，调整的是一个缔约国和ICSID公约另一缔约国或国民之间的直接因投资而产生的法律争端。

BIT双边投资条约和ICSID中关于投资的定义的关系：在实践操作中：一般除BIT投资定义条款外，还结合ICSID公约第25条认定投资必须符合一定的标准。

现状：双重测试标准。

二者都要满足。

发展趋势：不考虑ICSID公约，只考虑BIT双边投资条约。

（二）投资者的定义1、自然人。

绝对排除具有东道国国籍的自然人。

【如果有双重国籍，只要有东道国国籍即排除：具有A国国籍，资产在B国，投资A国国际法不保护。

国际贸易条约与协定的种类1.自由贸易协定１.１区域性自由贸易协定1.１.1 欧洲自由贸易协定(eｆＴa)1.１．2 北美自由贸易协定(NaｆTa)1.1.3 亚太自由贸易协定(ｆTａaP）1.2 双边自由贸易协定1．2.1 美国-加拿大自由贸易协定（USＭca）1.2.２英国-欧盟自由贸易协定2.关税和贸易总协定2.１ gaTT 19472.２ gaTＴ 199４2.3 世界贸易组织协定３.投资协定3．1 双边投资协定(biT)3.2 多边投资协定(MｉT)3.3 区域性投资协定（ＲｉT)4.货物贸易协定4.1 上海合作组织贸易协定（ＳcO)4.2 东盟自由贸易协定(afTa)4.3 欧盟-经济伙伴关系协定4.4 中日韩自由贸易协定（cgkfＴa）5.服务贸易协定5．1 区域全面经济伙伴关系协定(RceP) 5．2 印太太平洋伙伴关系协定（TPP)５.3 东盟经济共同体协定(aec)6．知识产权协定6.1 世界知识产权组织版权条约６.2 世界知识产权组织专利合作条约附件:附件１：ｇａTT 194７全文附件２:gaTＴ１9９4全文附件３:世界贸易组织协定全文法律名词及注释：1．自由贸易协定（free Traｄe ａgｒｅemenｔ,fＴａ)：由两个或多个国家签署的协议,旨在通过减少关税和贸易壁垒,促进自由贸易和经济合作。

2．区域性自由贸易协定(Regiｏnaｌｆrｅe Trade ａgreement）：限于一定区域内的自由贸易协定，旨在促进区域内成员国之间的贸易自由化。

3.双边自由贸易协定（bilateraｌｆreｅ Traｄe agreement):仅涉及两个国家之间的自由贸易协定，旨在促进双方之间的贸易自由化。

4.关税和贸易总协定（genｅrａl agreｅｍｅnｔｏn Ｔarifｆs ａｎd Tradｅ,gaＴT)：国际贸易的多边协定体系，旨在通过降低关税和贸易壁垒来促进全球贸易自由化。

5.世界贸易组织协定(aｇreements of tｈe Ｗｏrld Trａde Oｒgaｎｉzaｔiｏn,ＷＴO ａgｒeemeｎｔs）：包括gaＴT协定在内的所有世界贸易组织的协定。

允许外国人在中国投资办厂的条约外商投资企业是指由外国企业或其他经济组织、个人以货币、实物、知识产权等有形或无形资产投资、设立并独立经营的企业。

外商投资企业在中国发展壮大，为促进区域经济发展做出了重要贡献。

为进一步鼓励外商投资，中国政府与多个国家签订了投资保护与促进外商投资的条约，外国企业可以依照这些条约来投资办厂。

在这些条约中，通常都明确了外商投资企业享有的同等待遇和国民待遇，即外商投资企业和中国本土企业一样，不受歧视，享有同等制度上的待遇。

外商投资企业还可以在中国大陆和自由贸易区内以股份合作、合资、独资等形式建立企业，并享受中国的有关投资优惠政策和税收减免政策。

在建立外商投资企业的过程中，外资企业仅需完成少量的注册和备案手续，而中国政府还提供专业的服务，为外商投资企业提供帮助和支持。

除此之外，中国还签署了一系列双边和多边投资协定，以进一步放宽外商投资的准入条件和限制。

对于外商投资企业在中国境内的运营，条约中也提供了很好的规定，为外商企业提供了更好的市场环境和经济保障。

例如，条约中规定了外商投资企业的知识产权保护、劳动法律保护、环境保护等法律法规。

并且对于外商投资企业进行企业并购、资产收购等重大业务做出了具体的规定，为外商投资企业提供了保障。

同时，中国议定了与许多国家的双边投资条约和各种投资审批制度，力求让境外投资者合法合规地投资中国市场。

在这些条约和审批制度的基础上，外国企业对于投资中国市场也将更愿意、更轻松。

总之，外商投资企业在中国的发展是双方共赢的结果。

外商资本能够为中国最终消费品市场的发展带来巨大的动力和潜力，中国本土企业也将借助外资的强大支持不断创新，提高自身核心竞争力。

外国投资者也会受益于中国的高质量低成本制造产业，以及庞大的消费市场。

中国将一如既往地欢迎外商的投资，并保持开放的姿态，以推进更深入地、更广泛的与世界各国的合作。

2010年12月第4期(总第46期)海峡珐学Cros s-s tr a it L ega l Sci enc eD ec．2010N o．4(Sum N O．46)政府金融危机应对措施的法律评价——以双边投资条约义务为参照曾丽凌(福建江夏学院法学系，福建福州350108)摘要：当一国处于金融危机时，其政府往往要采取各种紧急措施，这些措施大多存在一些隐性投资保护主义倾向。

从双边投资条约中公正与公平待遇、征收与国有化、汇兑与转移的约定来看，失当的政府应对措施不仅可能会给外国投资者的利益造成损害，甚至将违反东道国与投资者母国签订的双边投资条约中对应的承诺，引起国际法责任。

关键词：金融危机；政府应对；双边投资条约中图分类号：D912．28文献标识码：A文章编号：1874—8557(2010)04-0089—05随着金融危机冲击烈度的逐渐趋缓，当前国际及国内经济形势进入了一个相对平稳的“后危机时代”，全球经济逐步出现复苏迹象。

此时冷静反思尤显必要。

正如布鲁金斯学会研究员巴里博斯沃思所说，危机的一大教训就是“我们不要浪费危机”。

”1我们不仅要追溯和还原国际金融危机进程，充分理解整个危机的机理和教训，更要对各国政府为应对危机而采取的措施进行评价和反思。

这种评价和反思的角度应是全面和多维的，不仅要考察其经济影响，更要关注其法律后果。

历史经验表明，①就政府干预措施的短期效应而言，国际投资领域最有可能引发法律争端并招致国际法责任。

根据这十几年来国际投资的发展来看，国际投资迅速增长的这十几年，也是双边投资协定迅速发展的时期。

双边投资协定中的缔约国普遍承诺建立透明、稳定、公平和安全的国际投资政策环境，为外国投资者设定了诸多权利和优惠措施。

根据“约定必须信守”的国际法原则，双边投资协定在国际上对缔约国具有强有力的法律拘束力。

而在这次金融危机中，政府救市的规模和深度都是史无前例的，对外国投资者的待遇现状和既得利益的触动及改变也是深刻而微妙的，也引发了对东道国本文系福建省社科规划重点项目《后次贷危机时期政府救济措施的国际法考量》的阶段性研究成果之一，项目编号为：2009A034。