企业重组中的税务研究1

企业重组中的税务研究1高森传郑莹莹一、企业重组的概念及形式企业重组，是指企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经济结构重大改变的交易，包括企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等。

(一) 企业法律形式改变指企业注册名称、住所以及企业组织形式等的简单改变，但符合本通知规定其他重组的类型除外。

(二) 债务重组指在债务人发生财务困难的情况下，债权人按照其与债务人达成的书面协议或者法院裁定书，就其债务人的债务作出让步的事项。

(三) 股权收购指一家企业（以下称为收购企业）购买另一家企业（以下称为被收购企业）的股权，以实现对被收购企业控制的交易。

收购企业支付对价的形式包括股权支付、非股权支付或两者的组合。

(四) 资产收购指一家企业（以下称为受让企业）购买另一家企业（以下称为转让企业）实质经营性资产的交易。

受让企业支付对价的形式包括股权支付、非股权支付或两者的组合。

实质经营性资产，是指企业用于从事生产经营活动、与产生经营收入直接相关的资产，包括经营所用各类资产、企业拥有的商业信息和技术、经营活动产生的应收款项、投资资产等。

(五) 合并指一家或多家企业（以下称为被合并企业）将其全部资产和负债转让给另一家现存或新设企业（以下称为合并企业），被合并企业股东换取合并企业的股权或非股权支付，实现两个或两个以上企业的依法合并。

(六) 分立指一家企业（以下称为被分立企业）将部分或全部资产分离转让给现存或新设的企业（以下称为分立企业），被分立企业股东换取分立企业的股权或非股权支付，实现企业的依法分立。

二、企业重组中涉及的主要税种(一) 企业所得税1. 概述该税种是以企业取得的生产经营所得和其他所得为征税对象所征收的一种所得税。

现行企业所得税法的基本规范，是2007年3月16日第十届全国人民代表大会第五次全体会议通过的《中华人民共和国企业所得税法》和2007年11月28日国务院第197次常务会议通过的《中华人民共和国企业所得税法实施条例》。

2. 纳税义务人企业所得税的纳税义务人，是指在中华人民共和国境内的企业和其他取得收入的组织。

企业所得税的纳税义务人分为居民企业和非居民企业。

居民企业，是指依法在中国境内成立，或者依照外国（地区）法律成立但实际管理机构在中国境内的企业。

非居民企业，是指依照外国（地区）法律成立且实际管理机构不在中国境内，但是中国境内设立机构、场所的，或者在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内所得的企业。

《企业所得税法》第一条规定，除个人独资企业、合伙企业不适用企业所得税法外，凡在我国境内，企业和其他取得收入的组织（以下统称企业）为企业所得税的纳税人，依照本法的规定缴纳企业所得税。

3. 征收对象、税率企业所得税的征税对象，是指企业的生产经营所得、其他所得和清算所得。

居民企业应就来源于中国境内、境外的所得作为征税对象。

非居民企业在中国境内设立机构、场所的，应当就其所设机构、场所取得的来源中国境内的所得，以及发生在中国境外但与其所设机构、场所有实际联系的所得，缴纳企业所得税。

非居民企业在中国境内未设立机构、场所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所没有实际联系的，应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。

基本税率为25%。

适用于居民企业和在中国境内设立机构、场所且所得与机构、场所有关联的非居民企业。

低税率20%。

适用于在中国境内未设立机构、场所的，或者随设立机构、场所但取得的所得与其所设立机构、场所没有实际联系的非居民企业。

但就该类所得，根据《企业所得税法实施条例》，减按10%税率征收企业所得税。

(二) 个人所得税1. 概述该税种以个人取得所得为征收对象的一种税。

现行适用的全国人大常委会修改并于2011年9月1日施行的《个人所得税法》。

2. 纳税义务人中国公民、个体工商户、个人独资企业、合伙企业投资者、在中国有所得的外籍人员（包括无国籍人员，下同）和香港、澳门、台湾同胞。

上述纳税义务人依据住所和居住时间两个标准，区分为居民和非居民，分别承担不用的纳税义务。

居民纳税义务人，其所取得应纳税所得，无论是来源于中国境内还是中国境外任何地方，都要在中国缴纳个人所得税。

根据《个人所得税法》规定，居民纳税义务人是指在中国境内有住所，或者无住所而在中国境内居住满1年的个人。

非居民纳税义务人，是指不符合居民纳税义务人判定标准的纳税义务人，非居民纳税义务人承担有限纳税义务，即仅就其来源于中国境内的所得，向中国缴纳个人所得税。

《个人所得税法》规定，非居民纳税义务人是“在中国境内无住所又不居住或者无住所而在境内居住不满1年的个人”。

3. 征税范围工资、薪金所得；个体工商户的生产、经营所得；对企事业单位的承包经营、承租经营所得；劳务报酬所得；稿酬所得；特许权使用费所得；利息、股息、红利所得；财产租赁所得；财产转让所得；偶然所得；经国务院财政部门确定征税的其他所得。

4. 税率（1）工资、薪金所得，适用超额累进税率，税率为百分之五至百分之四十五；（2）个体工商户的生产、经营所得和对企事业单位的承包经营、承租经营所得，适用百分之五至百分之三十五的超额累进税率；（3）稿酬所得，适用比例税率，税率为百分之二十，并按应纳税额减征百分之三十；（4）劳务报酬所得，适用比例税率，税率为百分之二十。

对劳务报酬所得一次收入畸高的，可以实行加成征收，具体办法由国务院规定；（5）特许权使用费所得，利息、股息、红利所得，财产租赁所得，财产转让所得，偶然所得和其他所得，适用比例税率，税率为百分之二十。

(三) 契税1. 概述该税种是以所有权发生转移变动的不动产为征税对象，向产权承受人征收的一种财产税。

现行契税法的基本规范，是1997年7月7日国务院发布并于同年10月1日开始施行的《中华人民共和国契税暂行条例》。

2. 征税对象征税对象是境内转移的土地、房屋权属。

具体包括五项内容：（1）国有土地使用权出让；（2）土地使用权的转让；（3）房屋买卖；（4）房屋赠与；（5）房屋交换。

3. 纳税义务人契税的纳税义务人是境内转移土地、房屋权属，承受的单位和个人。

4. 税率3%-5%。

(四) 土地增值税1. 概述土地增值税是对有偿转让国有土地使用权及地上建筑物和其他附着物产权并取得增值性收入的单位和个人征收拥有土地使用权的单位和个人征收的一种税。

现行土地增值税的基本规范，是1993年12月13日国务院颁布的《中华人民共和国土地增值税暂行条例》。

2. 纳税义务人转让国有土地使用权、地上的建筑及其附着物并取得收入的单位和个人。

3. 征税对象（1）转让国有土地使用权；（2）地上的建筑物及其附着物连同国有土地使用权一并转让。

4. 税率土地增值税实行四级超率累进税率：（1）增值额未超过扣除项目金额50%的部分，税率为30%。

（2）增值额超过扣除项目金额50%、未超过扣除项目金额100%的部分，税率为40%。

（3）增值额超过扣除项目金额100%、未超过扣除项目金额200%的部分，税率为50%。

（4）增值额超过扣除项目金额200%的部分，税率为60%。

(五) 营业税1. 概述营业税是对在我国境内提供应税劳务、转让无形资产或销售不动产的单位和个人，就其所取得的营业额征收的一种税。

现行的营业税的基本规范，是2008年11月5日国务院第34次常务会议修订通过的《中华人民共和国营业税暂行条例》和2008年12月15日财政部、国家税务总局第52号令发出的《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》。

2. 纳税义务人在中华人民共和国境内提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税义务人。

3. 税目及税率（1）交通运输业：3%；（2）建筑业：3%；（3）金融保险业：5%；（4）邮电通信业：3%；（5）文化体育业：3%；（6）娱乐业：5%-20%；（7）服务业：5%；（8）转让无形资产：5%；（9）销售不动产：5%。

(六) 印花税1. 概述印花税是以经济活动和经济交往中，书立、领受应税凭证的行为为征税对象征收的一种税。

现行印花税法的基本规范，是1988年8月6日国务院发布并于同年10月1日实施的《中华人民共和国印花税暂行条例》。

2. 纳税义务人印花税的纳税义务人，是在中国境内书立、使用、领受印花税法所列举的凭证并应依法履行纳税义务的单位和个人。

3. 税目及税率（1）购销、加工承揽、建设工程承包、财产租赁、货物运输、仓储保管、借款、财产保险、技术合同或者具有合同性质的凭证；（2）产权转移书据；（3）营业帐簿；（4）权利、许可证照；（5）经财政部确定征税的其他凭证。

税率分比例税率和定额税率两种。

三、重组中的支付手段(一) 股权支付企业重组中购买、换取资产的一方支付的对价中，以本企业或其控股企业的股权、股份作为支付的形式；(二) 非股权支付以本企业的现金、银行存款、应收款项、本企业或其控股企业股权和股份以外的有价证券、存货、固定资产、其他资产以及承担债务等作为支付的形式。

四、各种重组方式下的税务处理(一) 企业法律形式改变企业由法人转变为个人独资企业、合伙企业等非法人组织，或将登记注册地转移至中华人民共和国境外（包括港澳台地区），应视同企业进行清算、分配，股东重新投资成立新企业。

企业的全部资产以及股东投资的计税基础均应以公允价值为基础确定。

企业发生其他法律形式简单改变的，可直接变更税务登记，除另有规定外，有关企业所得税纳税事项（包括亏损结转、税收优惠等权益和义务）由变更后企业承继，但因住所发生变化而不符合税收优惠条件的除外。

根据税务总局[2010]第4号公告，企业发生上述规定的由法人转变为个人独资企业、合伙企业等非法人组织，或将登记注册地转移至中华人民共和国境外（包括港澳台地区）之情形的，应按照《财政部国家税务总局关于企业清算业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税〔2009〕60号）规定进行清算。

(二) 债务重组1. 一般性税务处理（1）以非货币资产清偿债务，应当分解为转让相关非货币性资产、按非货币性资产公允价值清偿债务两项业务，确认相关资产的所得或损失。

（2）发生债权转股权的，应当分解为债务清偿和股权投资两项业务，确认有关债务清偿所得或损失。

（3）债务人应当按照支付的债务清偿额低于债务计税基础的差额，确认债务重组所得；债权人应当按照收到的债务清偿额低于债权计税基础的差额，确认债务重组损失。

（4）债务人的相关所得税纳税事项原则上保持不变。

2. 特殊性税务处理（1）特殊性税务处理的条件①具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。

②被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合财税（2009）59号文规定的比例。

③企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。

④重组交易对价中涉及股权支付金额符合财税（2009）59号文规定比例。