浅谈建立行政诉讼调解制度.doc
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行政调解制度概念及意义行政调解制度是指在行政争议纠纷案件发生时,通过行政机关的调解来解决纠纷,以实现和谐社会的目标。
行政调解制度的引入,具有解决争议快速、简便、费用较少等优点。
其所体现的“调和”精神也符合我们建设和谐社会的总体要求。
行政调解制度的适用范围行政调解制度适用于以下情况:1.行政部门与个人、企业之间的争议。
2.行政部门与行政部门之间的纠纷。
3.行政部门内部的纠纷。
取得行政调解的方式行政调解的方式主要有以下几种:1.自愿调解。
当一方或双方向行政机关提出调解要求时,行政机关可以根据实际情况进行调解。
2.强制调解。
当双方到达无法自行解决的地步,行政机关可以采取强制调解措施。
行政机关有权要求双方签订调解书,并作为文书执行。
3.第三方调解。
行政机关可以利用第三方衔接调解,如调解委员会等。
行政调解主体行政调解主体主要分为以下几种:1.行政机关。
行政机关是行政调解的主体,也是受理行政调解案件的部门。
2.第三方调解机构。
第三方调解机构承担调解工作,具有独立性和中立性。
3.调解员。
调解员是银行调解的重要力量,其应具备调解技巧和专业知识。
行政调解的优点行政调解制度具有以下优点:1.解决争议快速,避免纷争恶化。
2.调解过程简便,没有诉讼繁琐。
3.调解费用较少,省去诉讼费用。
4.调解过程中,双方坦诚相见,有利于以后的合作。
5.调解过程具有记录性,保证了调解结果的可靠性。
行政调解的局限性行政调解制度虽然具有很多优点,但也存在一些局限性:1.法律效力较差。
调解结论不能自行执行,需要另外诉讼或者执行。
2.调解过程中,双方也可能出现不诚实情况,对于不诚实情况的处理需要依靠法律制裁。
3.调解方式单一,只有调解,没有其他处理方式。
行政调解的未来随着我国社会的不断发展,行政调解制度也在不断完善,将作为一种行政管理手段,为保障人民利益的行政机关提供更加完善的法律保障手段。
此外,由于前置性的优势,所以行政调解往往是争议解决的第一选择。
行政诉讼和解制度构建随想【摘要】现行行政诉讼中并没有明确对和解制度予以规定,然而实践中和解行为的大量存在对立法提出了迫切要求,在行政诉讼领域需要构建和解制度来完善行政诉讼制度。
本文试图从和解的基本原则与和解制度的有限适用上进行分析讨论,得出笔者自己的构建见解。
【关键词】和解制度;行政诉讼;构建我国的行政诉讼制度脱胎于民事诉讼,但却没有完全采用民事诉讼的有关制度,在现行《行政诉讼法》第50条及第67条明确规定了行政案件除了行政赔偿案件之外不适用调解,即我国行政诉讼中基本否定了调解制度。
与此类似地,行政诉讼中的和解制度虽然没有被立法上所明确禁止,但事实上也处于被否定的状态。
然而,在行政诉讼司法实践当中却存在大量的和解,例如以当事人双方在法院默许甚至协调下达成合意并通过原告撤诉的方式终结诉讼。
本文在对和解制度现状进行分析认识的基础上,探讨其在完善我国行政诉讼制度上的可行性问题。
一、行政诉讼和解概念明晰行政诉讼中的和解,区别于诉讼外的和解,是指在行政诉讼过程中,当事人双方为实现行政目的、终结诉讼程序,在法定权限范围内,依据法律程序,就被诉具体行政行为的权利义务关系,通过协商达成合意的双方法律行为。
在相关概念上,行政诉讼和解与行政诉讼调解都是当事人合意解决行政纠纷的两种机制,但二者具有明显不同。
首先,二者体现的理念不同,诉讼和解体现的是当事人主义理念,是双方当事人行使诉讼权利的一种行为,当事人在和解中起决定性作用,只有当事人完全自主、自愿形成的合意,才能以和解的形式终结诉讼;而诉讼调解体现的是一种职权主义的理念,是法院行使国家审判权的一种职权行为,当事人只是法院调解工作的对象,调解制度主要围绕着如何有利于法院职权作用的充分发挥。
其次,法院的作用不同,在诉讼和解制度中,法院的作用体现在给双方当事人设置一个平等对话的平台,对和解过程、结果以及和解协议履行情况的法律审查和监控;而在诉讼调解制度中,法院的作用体现为主持调解,往往主动提出解决纠纷的具体方案,以供当事人双方进行协商,促使当事人双方达成协议,从而解决纠纷。
化解矛盾纠纷工作制度一、总则1. 为了加强社会矛盾纠纷的预防和化解工作,维护社会稳定和谐,根据相关法律法规,结合实际情况,制定本制度。
2. 本制度适用于各级人民政府及其有关部门处理社会矛盾纠纷的工作,包括调解、仲裁、行政复议、诉讼等方式。
3. 化解矛盾纠纷工作应当遵循公正、公平、及时、便民的原则,尊重当事人的合法权益,促进社会和谐稳定。
二、工作机制1. 建立矛盾纠纷排查机制。
各级人民政府及其有关部门应当定期排查辖区内的矛盾纠纷,及时发现、掌握和报告矛盾纠纷情况。
2. 建立矛盾纠纷调解机制。
各级人民政府及其有关部门应当建立健全调解组织,完善调解制度,加强调解员队伍建设,提高调解工作水平。
3. 建立矛盾纠纷仲裁机制。
对于适宜仲裁的矛盾纠纷,当事人可以自愿选择仲裁方式解决。
仲裁机构应当依法、公正、高效地处理矛盾纠纷。
4. 建立矛盾纠纷行政复议和诉讼机制。
当事人对行政机关的具体行政行为不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
行政复议机关和人民法院应当依法、公正、及时地处理矛盾纠纷。
三、工作职责1. 各级人民政府应当加强对矛盾纠纷化解工作的领导,建立健全工作机制,制定相关政策措施,提供必要的经费和人员保障。
2. 有关部门应当按照各自职责,负责矛盾纠纷的排查、调解、仲裁、行政复议和诉讼等工作。
各部门之间应当加强协作配合,形成工作合力。
3. 调解员、仲裁员、行政复议人员和法官等工作人员应当具备相应的专业知识和业务素质,严格遵守工作纪律和职业道德规范。
四、工作程序1. 矛盾纠纷的排查。
各级人民政府及其有关部门应当定期排查辖区内的矛盾纠纷,及时发现、掌握和报告矛盾纠纷情况。
对于重大、疑难、复杂的矛盾纠纷,应当及时上报上级人民政府或者有关部门。
2. 矛盾纠纷的受理。
当事人可以向有关机关提出矛盾纠纷化解申请。
有关机关应当及时受理并告知当事人权利义务和注意事项。
对于不属于本机关职责范围内的矛盾纠纷,应当告知当事人向有关机关申请处理。
试论我国行政诉讼调解制度的构建作者:李丹丹来源:《法制博览》2012年第09期【摘要】我国行政诉讼法规定:“人民法院审理行政案件,不适用调解。
”并将其作为行政诉讼的特有原则。
但在我国行政审判实践中存在着大量“协调”、“庭外和解”而结案的案件,导致行政诉讼的高撤诉率。
近年来,构建行政诉讼调解制度的呼声越来越高。
本文尝试结合我国行政诉讼的立法现状和司法实践,论述我国构建行政诉讼调解制度的必要性,并提出自己的立法建议。
【关键词】行政诉讼;调解制度在我国,根据调解主持人的性质不同,调解一般可以分为人民调解、行政调解和法院调解。
结合行政诉讼自身特点,笔者认为,行政诉讼调解是指在行政诉讼中,原被告双方当事人基于自愿,在行政审判庭的主持下,以不违反法律规定为前提平等协商达成协议,从而终结诉讼程序的活动。
一、我国行政诉讼调解的现状(一)立法现状在我国民事诉讼中,调解得到广泛运用。
而在行政诉讼中,立法者以公权力不能自由处分为由排除了行政诉讼调解的适用,“人民法院审理行政案件,不适用调解。
”“行政赔偿诉讼可以适用调解。
”也就是说,除了行政赔偿案件“可以”适用调解之外,行政诉讼均不适用调解。
(二)司法现状近年来,我国行政诉讼撤诉率一直居高不下。
有数据统计,因法院主持调解而以撤诉结案的案件占行政诉讼撤诉案件的绝大多数。
为了规避我国行政诉讼中禁止适用调解的立法规定,法院一般将这种活动称之为“协调”、“庭外和解”,其实质是没有调解书的调解。
这种有悖于立法规定的“协调”、“庭外和解”,并不必然对当事人及社会带来不利的结果,反而能更直接、彻底地解决纠纷,节约诉讼成本。
但是,这也造成了我国行政诉讼审判实践与立法规定的冲突,严重损害了司法的权威性与严肃性。
此外,缺乏法律上的支持和完善的制度建设,很容易导致司法权力滥用,出现损害当事人利益及司法公正性的现象。
二、我国构建行政诉讼调解制度的必要性(一)诉讼经济和诉讼效率的要求审判必须严格按照法律规定的程序进行,繁复的司法程序不仅给当事人心理和经济上带来极大的负担,而且浪费法院的司法资源,增加法院的讼累,影响司法效率。
浅议行政诉讼中调解制度引入的可行性及意义作者:张文才来源:《法制博览》2012年第11期【摘要】从行政诉讼中引入调解制度的现实基础和理论基础分析入手,研究了行政诉讼中调解制度引入的可行性,并从维护双方权益、提高办事效率、树立政府良好形象和维护社会稳定的角度分析了引入的意义。
【关键词】行政诉讼;调解;可行性;意义一、行政诉讼中调解制度引入的可行性(一)现实基础当前与行政诉讼理论不相称的是在行政审判实践中的高撤诉率。
自《行政诉讼法》实施以来,大量行政案件都通过原告撤诉而结案,行政诉讼撤诉率常年居高不下。
在行政审判中,法官不愿“得罪”行政机关,被告行政机关害怕败诉,不想和原告争论到底,处于弱势地位的原告不敢过分和被告抗争。
诉讼各方基于种种原因为了最好实现自己的利益,形成了一个妥协处理的方式——“协调和解”。
这种“协调和解”实质上是变相的调解。
行政诉讼实践中存在调解早已是一个公开的秘密。
实践告诉我们,行政诉讼引入调解是可行的,并且对当事人是十分有利的。
(二)理论基础1.对公权的不可处分性理论的检讨公权力的不可处分性,一直是行政诉讼中的“金科玉律”,行政权的行使在权限、方式、程序等方面都有严格的规定,行政机关及其工作人员不得随意处分。
因为公权力的行使直接关系到公共利益和个人利益,直接关系到法律的严肃性和权威性。
然而,这个理论与现代行政制度以及审判实践存在一定的矛盾和冲突。
首先,现代行政不同于传统的行政,其管理领域、行为的性质和强制程度等都有很大的差别,这种差别不仅表现在行政权在行使过程中出现一些新的特点,也影响到这种行为被提起诉讼之后我们应该采取何种原则进行审理和裁判。
如行政合同、行政指导行为。
其次,随着政府逐步向社会型政府过渡,行政机关的管理方式、运行机制、监督体制以及救济途径都应相应地作一些调整。
因此,在诉讼中是否必须排除调解也值得认真考虑。
再次,公权力从总体上来讲,是一种强制处分的权力,但由于针对的具体对象不同,以及提起救济的方式的不同,在诉讼中,表现了不尽相同的特点。
行政诉讼的和解程序行政诉讼是指公民、法人或其他组织因行政行为不合法、不当,侵犯了其合法权益,向人民法院提起的诉讼。
而行政诉讼的和解程序,则是指在行政诉讼过程中,当事人通过协商达成一致,解决争议,并终止行政诉讼的一种方式。
本文将对行政诉讼的和解程序进行论述。
一、行政诉讼的和解程序的法律基础行政诉讼的和解程序在我国行政诉讼法中得到了明确规定。
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条的规定,当事人可以自行和解,也可以由行政机关、行政法官认定和解。
行政机关在其作出行政行为前,对当事人进行和解的,可以减轻行政诉讼的工作量,提高工作效率,促进行政诉讼的和谐解决。
二、行政诉讼的和解程序的具体步骤1. 提起行政诉讼当当事人认为自己的合法权益受到侵犯时,应当依法向人民法院提起行政诉讼。
起诉材料需要包括起诉状和相关证据,确保材料完整、真实。
2. 诉讼受理和调解法院在受理行政诉讼案件后,会根据情况决定是否进行调解。
调解主要由法院工作人员进行,中立公正,促使当事人妥善解决争议。
3. 协商和解如果当事人对调解意见表示接受,法院会安排双方进行协商和解。
在协商过程中,当事人可以自行商定解决办法,并达成和解协议。
4. 和解协议的确认当事人达成和解协议后,法院会组织双方签署和解协议书,并将协议内容作为判决书的一部分进行确认。
和解协议的内容应明确、具体,并确保双方权益得到充分保障。
5. 终结诉讼一旦和解协议确认,行政诉讼案件即告终结。
法院会根据和解协议的内容,依法作出终结诉讼的判决,宣布诉讼关系终止。
三、行政诉讼的和解程序的优势1. 解决纠纷的速度快行政诉讼的和解程序能够在诉讼过程中及时解决争议,避免了司法程序的拖延和资源的浪费,提高了诉讼效率。
2. 保护当事人合法权益和解过程中,当事人可以充分表达自己的诉求,并通过协商解决争议。
和解协议的制定可以更好地保障双方权益,避免了可能的不公正判决。
3. 促进社会和谐稳定行政诉讼的和解程序通过协商和解,充分尊重当事人的意愿,降低了双方的对立情绪,有利于促进社会的和谐稳定发展。
行政诉讼调解制度拘泥于传统的公权力不可处分等行政法学理论,现行《行政诉讼法》规定,“人民法院审理行政案件,不适用调解”①,这为目前我国行政诉讼不适用调解制度(行政赔偿案件除外)的格局提供了法律依据。
而司法实践中,诉讼调解差不多成为一种备受推崇的纠纷解决机制,专门是在民事诉讼中,七成以上的案件都以调解方式结案。
将行政诉讼局限于法院裁判这唯独的解决机制,违抗行政诉讼法的立法目的,不利于法院“正确、及时审理行政案件”。
况且,法院在司法实践中往往规避这一硬性规定,先对纠纷进行“调解”,促使当事人达成合意,再以原告行政相对人申请撤诉,法院裁定准许的方式结案。
这实质上是没有调解书的调解,是案外调解,导致产生过多的非正常撤诉案件,行政案件撤诉率也因此高居不下。
这最终导致专门多行政案件游离出司法审查的视野,削弱了司法权对行政权的审查,不利于实现“爱护公民、法人和其他组织的合法权益”的立法目的。
行政诉讼法限制调解制度适用的规定面着临严肃的考查和挑战。
当务之急,应当尽快完善《行政诉讼法》,从法律上对诉讼调解加以规范,建立起有限制的行政诉讼调解制度。
本文依照学者对行政诉讼调解的研究,参照现行《民事诉讼法》及其它相关法律法规的规定,结合行政诉讼审判的实践,期望对行政诉讼不适用调解的弊端进行分析,驳斥不适用诉讼调解的理论,阐释行政诉讼适用调解必要性和可行性,并借鉴民事诉讼调解制度的设计,结合行政诉讼的自身特点,提出我国设立行政诉讼调解制度的一些构想。
一、行政诉讼调解的含义和特点(一)行政诉讼调解的含义诉讼调解,又称法院调解,是指在法院审判人员的主持与和谐下,诉讼过程中的双方当事人自愿、平等协商,从而达成合意、解决纠纷以终结诉讼的一系列诉讼活动。
②诉讼调解包括民事诉讼调解、刑事诉讼调解和行政诉讼调解。
综合诉讼调解与行政诉讼二者的特点,本文认为行政诉讼调解能够大致界定为:在行政诉讼过程中,作为被告的行政机关和作为原告的行政相对人以及有利害关系的第三人,在法院审判人员的主持下,基于自愿、合法等原则,针对双方当事人争议的行政法上的权益义务,在被告行政机关的法定职权范畴内进行和谐、商解,以达成合意,解决纠纷,从而终结诉讼程序的活动。
论行政诉讼中的调解制度作者:冯明昱来源:《环球市场》2019年第16期摘要:2017年《行政诉讼法》修改,对调解制度做出了新的规定,第60条规定:“人民法院审理行政案件,不适用调解。
但是,行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解。
”从此,我国行政诉讼从原则上不适用调解转为有限调解制度。
但是由于行政诉讼主体上的特殊性,现有法律制度、司法机构的不完善,很有可能出现徇私枉法,以权压民的现象。
因此,从我国现实出发,完善行政诉讼中的调解制度,对于化解官民矛盾,构建和谐社会具有很强的现实意义。
关键词:行政诉讼;调解制度;法治国家一、行政诉讼调解制度概述(一)行政诉讼调解制度概念及特征行政诉讼调解是指在行政诉讼过程中,双方当事人就诉讼标的进行全部或部分让步并达成协议,通过人民法院认可后全部或部分结束诉讼程序。
对行政诉讼调解的概念及司法适用进行综合分析后,可以发现其有以下特征:1.调解主体的特殊性与其他诉讼案件不同,行政诉讼调解的被告是国家机关,原告是行政行为的相对人,在某些案件中可以从行政行为相对人的范围扩大到与行政行为具有法律上利害关系的人。
2.调解范围的局限性目前,我国《行政法》规定,行政诉讼调解的范围仅限于行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件。
调解范围通过列举的方式局限在这几个方面,其原因在于行政机关是代表国家行使公权力的,其所享有的职权,是法律明确赋予的,不能任意行使。
否则将出现政府失信于民的情形,从而使得人们失去对政府的信任,引发社会动乱。
3.诉讼调解的经济性行政诉讼需要大量社会成本的投入,过多的行政诉讼会加大法院的诉讼负担,对于诉讼当事人来说也需要付出大量的人力、精力以求获得满意的诉讼结果。
行政诉讼法中规定的一审期是六个月、上诉期是三个月,因比诉讼时间成本相对较高。
选择行政诉讼调解对于当事人双方来说都是快速解决纠纷的最好途径。
(二)行政诉讼调解制度与和解制度对比行政诉讼和解是当事人在诉讼过程中,在双方自愿平等的基础之上,经过协商达成合意,进而解决双方争议的问题。
浅谈建立行政诉讼调解制度-
和简易程序一样,调解制度也是提高司法效率的重要制度。
然而,我国现行行政诉讼法明确规定,“人民法院审理行政案件,不适用调解。
”从此,不适用调解被看成是行政诉讼的一大特色,区别于刑事诉讼和民事诉讼。
许多教科书还把它作为一种特有的原则,教化成千上万的莘莘学子。
行政诉讼真的与调解格格不入吗?行政诉讼真的不需要调解吗?
一、调解制度的现实需要
事实胜过雄辩。
由于我国行政诉讼中调解制度的缺失,使得行政案件当事人达成协商一致的意见后,以撤诉的方式结案,从而使判决结案率在降低,撤诉结案率在急剧提高,且居高不下:1994年撤诉率为44.3%,其中原告主动撤诉率占62.4%;1995年撤诉率为50.6%,其中原告主动撤诉率占54.8%;1996年撤诉率为54.0%,其中原告主动撤诉率占51.7%;1997年撤诉率为57.3%,其中原告主动撤诉率占56.6%;1998年撤诉率为49.8%,其中原告主动撤诉率占60.7%;1999年撤诉率为45.0%,其中原告主动撤诉率占64.6%;2000年撤诉率为37.8%,其中原告主动撤诉率占69.0%.这些大量的撤诉案件,归结起来,无外乎以下几种情况:一是原告起诉后到法院判决之前,认识到行政机关的行政行为没有违法情况,因而主动撤诉;二是被告在诉讼过程中,认识到行政行为违法,改变原行政行为,原告谅解因而撤诉;三
是虽然行政机关的行政行为违法,但由于原告的主观原因或经过法官“做工作”,原告撤回诉讼。
①
以上三类情况中,无论哪一种,都有“调解”转“撤诉”的成份,尤其是后两种,本应调解结案而不得不转为撤诉的比例更大。
可见,虽然行政诉讼的制度设置上没有调解,而司法实践中调解却大量存在。
最令人担忧的是,这些没有法院主持的调解,是否存在非法交易,损害国家利益或公共利益;是否存在行政机关以势压人,欺压弱者,使行政相对人违背自愿;是否存在行政机关反悔得不到执行的情况。
为了消除这些可能出现的弊端,就必须让调解制度堂而皇之地走入行政诉讼的殿堂。
二、调解制度的可行性
设置行政诉讼调解制度,就必须解决行政机关有无实体处分权的前提条件,必须回答建立调解制度是否将因此损害国家利益或公共利益等问题。
1、行政机关对行政职权依法享有处分权。
实体处分权是调
解产生的基础和前提,这是公认的观点。
关键问题在于行政机关是否拥有实体处分权。
反对建立调解制度的观点认为,行政职权是法律赋予行政机关国家权力,它同时又是一种职责,是职权、责任、义务的统一体,行政机关只有依照法律规定实施,既不可变更,也不可放弃,否则就是失职。
由此推论,行政诉讼不宜建立调解制度。
初看起来,这种排斥调解制度的观点似乎有一定的道理。
但我们千万不能被这种表面的逻辑推理所误导。
首先,行政职权的实施方式不是死板固定的,其方式的选择取决于实际的需要。
行政机关行使职权固然要遵照法律的规定,否则就是违法。
但我们绝不可幼稚地、天真地认为法律的适用就是法律与事实一一对应的过程,法律是针对某一类事实反复适用的,而事实是千变万化的。
现代法学理论研究表明,法律规范再严密也不能涵盖行政管理的所有领域,即便涵盖了行政管理的所有领域,也不能严密到与多变的现实一一对应到可以按图索骥的程度。
事实上,适用法律的过程是一个选择的过程,这种选择不仅限于适用具有较大自由裁量空间的法律,“即使在法律条文拘束较强的场合,法律家也不可能像一架绞肉机,上面投入条文和事实的原料,下面输出判决的馅儿,保持原色原味。
”①这样看来,行政机关依法行使职权,本身就是行使处分权。
与民法上民事主体行使处分权不同的是,行政职权的行使要受到更多的法律约束。
但不能因为有更多的法律约束就否定处分权的存在。
案例:某市开发“花园广场”,拆迁公司为被拆迁户李某提供了甲地现房安置方案,但李某以甲地偏远为由拒绝搬迁,拆迁公司遂申请房管部门裁决,房管部门裁决李某必须在十日内腾空现住房,搬迁至甲地安置房居住。
李某不服,向法院提起行政诉讼,请求撤销行政裁决。
在诉讼过程中,经法院和房管部门协调,原告李某在乙地自找了安置用房,并与诉讼第三人达成一致意见,同意以10万元现金补偿安置。
按现行法律,原告与第三人只能案外和解,然后向法院申请撤诉结案。
如果引进调解制度,效果就不同了,本案原、被告及第三人完全可以达成调解协议:①原告与第三人用10万元现金补偿安置;②被告的行政裁决不予执行。
其次,行政法律关系的时代变化,进一步扩大了行政机关处分权的范围。
随着福利社会的到来,行政法律关系和行政职能的特征发生了重大变化。
行政职能的内容不仅仅是管理,还包括服务。
行政法律关系中行政机关与行政管理相对人之间,不再是硝烟弥漫的对抗,往往表现为互相联系的合作,既有管理与被管理关系,又有服务与被服务关系。
行政行为的行使过去单方性、强制性很突出,如今却十分注重与行政相对人的合作,行政机关不断寻求与被服务对象的合意。
在行政程序中,既然存在着行政行政机关与行政相对人的协商一致,我们就没有理由排斥行政诉讼调解存在的可能性了。
案例:某县政府民政局为了修建福利院一栋三层的生活用房,与某建筑公司签订了建筑施工行政合同,但建完第二层后,该建筑公司却撤走工人,不再续建。
县政府民政局决定解除合同,另找其他建筑公司承建。
该建筑公司不服提起行政诉讼,认为民
政局没有按合同约定在建完第二层房屋以后付给工程款5万元,违约在先,民政局则认为该约定意思不明确。
在法院的调解下,县政府民政局与建筑公司达成调解协议:由民政局给付3万元工程款,建筑公司继续承建福利院的在建生活用房。
如果没有调解制度,此案又得撤诉。
2、行政机关具有广泛的自由裁量权。
自由裁量是行政行为的重要特征,也是行政机关行使行政职权的需要。
经验告诉我们,任何严密的法律都跟不上不断变化的客观事实。
行政机关在行使职权时,除上面谈到的行为方式的取舍以外,在裁量范围、幅度方面也是随处可见的。
行政立法给了行政机关大量的自由裁量的空间,这个空间,同时又是行政诉讼调解的空间。
每一个不符合法律和理性的自由裁量行为,都可以在法院的主持下让其“回归正果”。
比如,我国《食品卫生法》第39条规定的行政处罚幅度:处违法所得1倍以上5倍以下的罚款;没有违法所得的,处以1000元以上5万元以下的罚款。
说明行政机关自由裁量的空间异常广阔。
如果卫生行政部门对某人的处罚没有罚当其过,或者与其他人相比,相同情节处罚畸重,在诉讼过程中,可由法院主持下,原、被告协议调整一个理性的处罚形式或数额。
这种原、被告和法院三方都满意的怕累托方案,何乐而不为呢?没有调
解,由法院判决变更处罚行为,其效果远不如前者。
3、调解并不一定损害国家利益或公共利益。
排斥调解者认为,行政诉讼调解,很可能使行政机关用行政权力让步作交易,达成调解协议,从而损害国家利益或公共利益。
这种观点,混淆了民事调解与行政诉讼调解的区别。
在民事领域中,民事权利是私权,允许当事人放弃合法权利进行调解。
而行政诉讼中,由于行政权是一种公权,权力是国家和人民赋予的,行政权是不允许放弃的。
从前面的分析可知,合法行政行为的调解,是在法律规定的范围内行为方式的变更或者自由裁量幅度的调整,而不是突破法律规定,放弃行政职权。
换句话说,调解不是以违反法律为手段,以牺牲国家利益,公共利益为代价。
况且调解是在法官主持下进行的,违反法律规定,损害公共利益的调解协议也得不到法院的确认。
行政诉讼处理案件并不是象排斥调解论者所说的,合法的予以维持,违法的予以撤销,除此没有第三种以外的其他方式了。
实际上,无论是合法的行政行为,还是违法的行政行为,处理时都存在许多法律允许的不同方式,双方当事人确有很多选择的空间。
被告行政行为合法时,当事人可以合意选择符合法律规定的双方更能接受的行为方式或自由裁量的幅度。
被告的行政行为违法时,可以协议重新作出合法的行政行为。
如果是不作为,则可协议依法作为。
如果涉及
损害赔偿,还可以协议撤销行政行为,同时就赔偿数额、期限等协商一致,避免了多次诉讼的诸多不便。
这些方式比起我们机械的判决来说,既不损害国家利益、公共利益,又提高了效率,化解了矛盾,符合中国人“和为贵”的解决纠纷的传统,其社会效果不言自明。
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张员生江青云。