中国法律思想史讲义

中国法律思想史讲义——王亚军主讲绪论一、中国法律思想史的研究对象：历史上中国各种法律观点、学说和理论的内容、本质、作用、特点及其产生、发展演变和相互斗争、吸收、影响的过程和规律。

二、中国法律思想史的历史发展线索：从上古三代到“五四”时期，历经奴隶制、封建制和半封建半殖民地三种社会具体发展线索：1、夏、商、周（西周）时期：“恭行天罚”的神权法和“亲亲、尊尊”的宗法“礼治”思想。

2、春秋战国时期：儒、墨、道、法诸家争鸣1，儒家以孔孟荀为代表，主张维护“礼治”，提倡“德治”，重视“人治”，对封建正统法律影响较大；墨家主张：“兼相爱、交相利”的法律观为核心，“一同天下之义”的法律起源论，“赏当贤，罚当暴”刑赏论；道家以老庄为代表，主张“道法自然”，崇尚“无为而无不为”，反对一切人定法；以李悝、吴起、商鞅、慎到、申不害、韩非、李斯为代表的法家，基于人性恶的理论基础，主张“以法治国”，提倡“重刑”论。

3、秦汉到鸦片战争时期：经历“以经决狱”、“以经注律”、“以经立法”三个阶段的历史发展，中国封建正统法律思想正式形成。

4、鸦片战争到“五四”近代法律思想时期：第一次鸦片战争前后，面对民族危亡，封建统治阶级内部分化出以龚自珍、林则徐、魏源为代表的地主阶级改革派，他们是中国近代第一批睁眼看世界的先进人物，他们要求抵抗外来侵略，大胆批判腐朽的封建政治制度，主张“师夷长技以制夷”倡导“变法图强”；太平天国革命运动在革命前期颁布《天朝田亩制度》，提出废除封建土地所有制，建立“无人不均匀，无人不饱暖”的理想社会；在革命后期颁布了《资政新编》，全面阐述发展了资本主义思想，提出实行一些资产阶级法制度主张。

；第二次鸦片战争后，以地方大员曾国藩、李鸿章、张之洞以“自强”、“求富”为目的，主张“中学为体、西学为用”的洋务派出现；中日甲午战争后，为了救亡图存，以康梁谭严为代表的资产阶级改良派，主张学习西方，实行君主立宪，变法维新；1司马谈对百家分类为：阴阳家、儒家、墨家、名家、法家、道德家（道家）六家；刘歆分为十家，增加了：纵横家、杂家、农家、小说家；冯友兰将司马谈六家套用刘歆的观点，认为：儒家流盖出于文士；墨家流盖出于武士；道家流盖出于隐士；名家流盖出于辩者；阴阳家流盖出于方士；法家流盖出于法述之士。

以孙中山为代表的资产阶级革命派主张暴力革命，推翻清政府专制统治，倡导以“三民主义”、“五权宪法”为核心的资产阶级共和国方案。

三、中国法律思想史的特点：1、以家族为本位的宗法思想指导立法。

2、皇权至上，法自君出。

3、等级特权观念浓厚。

4、“重德轻刑”和“重义轻利”。

四、学习中国法律思想史的意义：1、从历史学的角度出发：史学研究三层世界，一历史是什么；二历史“为什么是什么”；三历史能为我们的现在和将来提供什么，更着重在于第三层意义。

此外钱穆先生《国史大纲》指出：“若一民族对以往历史无所了知，此必为无文化之民族，此民族中之分子，对其民族必无甚深之爱，必不能为其民族真奋斗而牺牲，此民族终将无争存于并世之力量。

”2、从法学的角度出发：美国法学家庞德《法理学》指出法律作为一门科学，其研究方法有四种（分析方法、历史方法、哲理方法、社会学方法），历史方法即是“通过研究法律的过去揭示当代的法律原理”，也是史学第三层世界的反映。

五、参考书目：1、张国华：《中国法律思想史新编》，北京大学出版社1998年版。

2、杨鸿烈：《中国法律思想史》，中国政法大学出版社2004年版。

3、郭建：《獬豸的投影——中国法文化》，上海三联书店2006年版。

4、刘星：《中国法律思想导论-——故事与观念》法律出版社2008年版。

5、冯友兰：《中国哲学简史》，北京大学出版社1996年版。

6、梁治平：《新波斯人信札》，中国法制出版社。

第一章、夏、商、周时期的法律思想第一节、夏、商、西周时期的“神权法”思想中国古代的神权法形成于夏，极盛于商，动摇于西周。

极力鼓吹秉承“皇天”的旨意（天命）来统治人民，“有夏服天命”、“有殷受天命”、“丕显文王，受天有大命”之说。

一、夏商时期的“天命”、“天罚”思想：夏启征讨有扈氏发布《甘誓》：“威侮五行，弃怠三正，天用剿绝其命，今予惟恭行天之罚”。

殷商“率民以事神”，鼓吹“天命玄鸟，降而生商”，传说简狄食燕子卵生下商先王契，宣扬天帝与祖宗神的统一。

二、西周“以德配天”的君权神授说：王朝的更迭，面临两大难题需要解决：一是“（天）上帝”是商王的祖宗神，现为何又转归周王；二是受“天”保佑的商王为什么会王冠落地呢？“皇天无亲，惟德是辅”、“以德配天、敬天保民”的新的君权神授的理论阐释，解决武王伐纣的革命合理性，以“德”为媒介，为后世的王权转移提供理论依据。

同时也意味着神权的动摇，仅凭神权不足以维系统治，西周统治者开始重视民心向背，作为统治者有德或失德的标尺，要长治久安就必须“怀保小民”。

周公旦提出“明德慎罚”的施政方针：其一、要求施“德政”：勤政、惠民、裕民、任贤；其二、要求“慎刑”：罪刑相称的“中罚”、区分故意“非眚”和过失“眚”初犯（非终）和惯犯（惟终）、慎重断案、疑罪从轻等。

第二节、西周以“宗法”为核心的“礼治”思想宗法即以血缘为纽带调整家族内部关系的行为规范。

一、宗法制：1、嫡长子继承制度的确立2、分封制：“封国土、建诸侯”的金字塔等级的“世卿世禄制”受封者一是同一血缘亲属、二是因功受封的异姓诸侯（联姻强化联系）二、“礼治”的思想：1、周公制礼：对夏商以来的宗法传统习惯进行了整理、补充，厘定成一套维护宗法等级制为中心的行为规范和相应的典章制度、礼节仪式。

起到“经国家、定社稷、序民人、利后嗣”的作用。

《说文解字》“礼，履也，所以事神致福也。

”2、礼治的基本原则：“亲亲”（维护父权）、“尊尊”（维护君权）、长长（小辈敬重长辈）、男女有别（男尊女卑，男女授受不亲）。

其后演化为封建“三纲”。

《礼记·礼运》具体表述礼治思想具体体现“父慈子孝、兄良弟悌、夫义妇听、长惠幼顺、君仁臣忠”。

3、适用原则：“礼不下庶人，刑不上大夫”4、礼与刑的关系：“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里”第二章、春秋战国时期“百家争鸣”的法律思想一、时代背景简介：政治上，“礼崩乐坏”，“周室衰微”，世卿世禄制被打破；经济上，井田制破坏，“私田出现”文化上，百家争鸣时期，各家治国之道。

二、从“礼治”到“法治”的变革，在上层领域中集中体现在两点：一者变贵族世袭特权的宗法等级制为按功劳大小来授爵位的封建官僚等级制；二者变分封制为郡县制。

第一节、春秋时期革新家的法律思想一、管仲的法律思想：1、生平简介：法家的前驱，“管鲍之交”、“辅佐齐桓公奠定霸业”2、法律思想：（1）“仓廪实则知礼节、衣食足而知荣辱”。

（“礼义廉耻”国之四维）大兴渔盐和铸铁之利；“相地而衰征”改革赋税制度；奖励耕织和发展工商业。

（2）立法须“令顺民心”管仲认为，要使人民遵守法律，就必须使人民感到有利可图，做到“俗之所欲，因而予之，俗之所否，因而去之”，以期“令顺人心”。

为了保证法令的实施，基于“好利恶害”的人性论，必须重视赏罚“劝之以赏赐，纠之以刑罚”：一方面反对“任人惟亲”，不拘一格提拔人才；另一方面对胆敢“不用政令”、“寡功”、“政不治”的官吏绳之以法，突破了“礼不下庶人，刑不上大夫”的旧传统。

二、子产的法律思想：1、生平简介：“闻哭辨奸”轶事子产“铸刑书”及其争论，在中国乃至世界的法律思想史上有着重要的意义：首先他开创了公布成文法的先例；其次，它冲破了“秘密刑”思想的束缚，第一次肯定了公布成文刑法的“合礼合法”；最后，它打破了“刑不上大夫”的传统，明确肯定了法律对于限制贵族特权的重要作用，为后来法家“一断于法”理论创造了前提。

2、法律思想：（1）内政改革：“作封洫”（重新划分田界）；确立国都内外上下尊卑等级秩序；“作丘赋”（征收军赋，肯定土地私有的合法性）（2）铸刑书，公布成文法。

针对叔向“国将亡，必多制”的批评，回答“侨不才，不能及子孙，吾以救世也。

”（3）宽猛相济：宽即道德教化和怀柔，猛即严刑峻法和暴力镇压。

“防民之口甚于防川”的闻过则改的见解。

“不怕水怕火”典故告诫继任者子大叔。

其立场的改变可能是因为一是对自己所行的德政丧失信心；二是认定子大叔不是德者，要他舍宽而取猛。

三、邓析的法律思想1、生平简介：邓析在子产执政时曾任郑国大夫，是一位具有法家思想萌芽的政治家与思想家。

《荀子非·十二子》谈到：邓析“不法先王，不是礼义。

”他反对将先王作为自己效法的榜样，是我国历史上最早反对礼治的思想家。

2、法律思想：（1）私制竹刑欲改旧制，私造“竹刑”。

他比子产还要激进，对子产所推行的一些政策不满，曾经“数难子产之政”。

甚至对于子产的铸刑书他也多有批评，于是自编了一套更能适应社会变革要求的成文法，刻在竹简上，人称“竹刑”。

竹刑的具体内容，我们不得而知，但从古人的评价即可看出，它是要改变郑国的旧制，既不效法先王，不肯定礼义，也不接受当时国君的命令，只能是体现新兴的统治阶级意志的东西。

（2）私家传授法律：传授法律知识，承揽诉讼。

邓析还聚众讲学，向人们传授法律知识和诉讼方法，并帮助别人诉讼。

《吕氏春秋》说：邓析“与民之有讼者约，大狱一衣，小狱襦袴。

民之献衣襦袴而学讼者不可胜数。

”相当于收取律师诉讼费，大家发现干这项工作收益不错，于是又纷纷参加他的法律培训班。

他擅长辩论，有人称他“操两可之说，设无穷之词”，但广大民众对于他的成功却十分敬佩。

在诉讼的过程中，他敢于提出自己的独到见解，“以非为是，以是为非。

”在他的倡导下郑国出现了一股新的思潮，“郑国大乱，民口欢哗。

”对当时的统治者造成严重威胁。

郑国执政者驷颛杀邓析而用“竹刑”的结局第二节、儒家的法律思想一、儒家法律思想的共性：先秦儒家与秦汉以后的儒家之分。

先秦儒家是诸子百家之一，信奉孔子学说的一个学派，“儒者”即掌握一定文化知识，懂得周礼，以“相礼”为业的人士。

孔子死后，儒家分八派，后世只有思孟学派（孟子）和孙氏学派（荀子）影响较大。

儒家学说主要汲取西周“礼治”思想和周公“明德慎罚”的思想。

1、维护“礼治”：（1）严格遵守“君君、臣臣、父父、子子”等级名分。

孔子主张“正名”，反对僭越，反对以下犯上。

孟子宣称“内则父子，外则君臣，人之大伦也”。

荀子“贵贱有等，长幼有差”（2）主张“亲亲相隐”（3）礼是“承天之道”。

体现天道的礼具体为十义：父慈、子孝、兄良、弟弟（悌）、夫义、妇听、长惠、幼顺、君仁、臣忠。

2、提倡“德治”：以德服人的“王道”（1）省刑罚、薄赋税（君民乃舟水关系）（2）重教化，反对不教而杀（3）宽猛相济，德主刑辅（并不否定刑罚的必要性）3、重视“人治”：贤人治国论（1）为政在人“人存政兴，人亡政息”（2）“徒善不足以为政，徒法不足以自行”、“惟仁者宜在高位”人治论（3）“有治人，无治法”荀子认为：其一是法对治理国家虽然很重要，但法毕竟是人制定的，“法者，治之端也；君子者，法之原也。