2016司法考试刑法学讲义：共同犯罪的形式

第五章共同犯罪（一）2000 年真题（2000.四.7．多选题）在我国刑法中，共同犯罪人的种类分为( )。

A、主犯B、从犯C、胁从犯D、教唆犯【答案】ABCD【答案解析】本题考查的知识点是：共同犯罪人的种类。

对共同犯罪人的分类，我国刑法采用折中分类法，即以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用和地位为主，并适当考虑共同犯罪人的分工情况，将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯，所以，本题的正确答案是ABCD。

（二）2001 年真题（2001.六.2．简答题）犯罪集团的成立条件【答案】根据刑法第26 条第2 款的规定，犯罪集团，是指三人以上为了共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。

据此，犯罪集团的成立必须具备如下条件：(1)犯罪主体必须是三人以上。

(2)犯罪集团成立的目的在于实施犯罪。

(3)犯罪人所共同建立的组织具有相当的稳定性。

(4)犯罪分子之间相互纠合体现出一定的组织性。

（三）2002 年真题（2002.一.7．单选题）甲乙丙三人共同去盗窃。

甲负责望风，乙人室行窃，丙负责接应转运赃物，甲、乙、丙三人的共同犯罪属于( )。

A．简单的共同犯罪B．复杂的共同犯罪C．必要的共同犯罪D．有组织的共同犯罪【答案】B【答案解析】根据共同犯罪人之间是否有分工，共同犯罪分为简单共同犯罪和复杂共同犯罪，复杂共同犯罪是指各共同犯罪人之间存在着分工的共同犯罪。

在复杂共同犯罪中，共同犯罪人可以根据分工分为组织犯、实行犯、帮助犯和教唆犯。

在本题中，甲乙丙三人共同盗窃，存在着甲望风、乙人室行窃、丙接应转运赃物的分工，所以甲乙丙之间构成的共同犯罪是复杂的共同犯罪。

本题的正确答案是B。

（四）2003 年真题（2003.二.14．多选题）以下情况不能成立共同犯罪( )。

A．一方为故意而另一方为过失B．缺乏共同意思联络的同时犯C．同时实施犯罪而故意内容不同D．事前通谋的事后窝藏、包庇行为【答案】ABC【答案解析】根据共同犯罪的成立条件，以下几种情况不构成共同犯罪：1．二人以上共同过失犯罪，不构成共同犯罪。

案例： 甲、乙约好共同去盗银行，二人夜晚到某一 银行后，由乙在外面放风，甲进去偷窃。在 撬保险柜的过程中，甲不小心碰倒警报系统， 在其急忙拿钱的时候保安人员赶到。甲见状 拿起手边一根木棍朝保安人员猛击，将其击 晕后携款与乙一块逃离现场。乙直接回了家， 甲独自将车开到丙家中后，把事情经过全告 诉了丙，并将钱共50万元交给了丙保存。 之后，并让甲躲到自己的另一住处避风头， 并为其提供了生活必需品。并拿到钱后心里 非常不安，忍不住将情况告诉了妻子丁，在 丁的劝说下，并投案自首。 问题（1）甲乙是否构成共同犯罪？ （2）甲丙是否构成共同犯罪？

几种需要探讨的情况：
1、单方面具有共同犯罪故意是否成立共 同犯罪？ 2、是否存在共同过失犯罪？ 3、共谋而未实行是否构成共同犯罪？

二、共同犯罪的形式
（一）任意的共同犯罪和必要的共同犯罪 1、任意的共同犯罪，是指刑法分则规定的 一个人能单独实施的犯罪，由二人以上共同 实施而形成的共同犯罪。 2、必要的共同犯罪，是指刑法分则规定必 须由二人以上共同实施才能构成的犯罪。 根据我国刑法分则的规定，必要共同犯罪有 三种形式：（1）对向性共同犯罪 （2）聚众性共同犯罪 （3）有组织的共同犯罪




A 前者有较严密的组织和分工；后者没有领导 与被领导关系，分工不固定 B 前者有相对的稳定性；后者较为松散 C 前者有较严密的行动计划，犯罪手段复杂； 后者则不具备这些特点 D 前者逃避法律制裁的能力较强；后者则相对 较弱 ABCD
下列行为是共同犯罪的有（） A 甲指使未满16周岁但已满14周岁的未成 年人将毒药投入饮水用的池中 B 甲在一隐蔽处向丙开枪，乙同时也向丙 开了枪，后经查明，甲乙并无通谋 C 实现无通谋的两抢劫犯在抢劫过程中因 单个人力量薄弱而互相配合抢劫 D 甲邮寄了一枚炸弹给乙，邮递员在投邮 时发现了炸弹，仍然予以投递 AC

第十一讲共同犯罪特别提示1．考试特点。

共同犯罪在刑法总论中有三个最：地位最重要，难度最大，理论性最强。

在司法考试第二卷的不定项选择题、第四卷的案例分析题中，共同犯罪是经常被考查的对象。

2．体系内容。

根据大纲，本讲的内容有：(1)共同犯罪的成立条件；(2)共同犯罪的理论分类；(3)共同犯罪的法定分类；(4)共同犯罪的特殊问题。

3．重要考点。

根据考试规律，重要考点有：(1)部分犯罪共同说；(2)共同故意；(3)共同正犯（承继的共同正犯、共谋的共同正犯）；(4)间接正犯；(5)教唆犯、帮助犯；(6)主犯与首要分子；(7)共犯与犯罪形态。

4．复习策略：(1)务必在理解基础上记忆知识点；(2)多做案例题进行熟练运用。

一、共同犯罪的成立条件第25条第1款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

”（一）共同犯罪中“共同”的标准1．学说介绍共同犯罪中的“共同”，要求达到什么程度：第一，客观行为相同；第二，主观故意相同；第三，触犯罪名相同；第四，量刑情节相同？首先明确的是：成立共同犯罪，不要求犯罪的量刑情节也完全相同。

例如，甲教唆乙拦路抢劫，乙答应，但却入户抢劫。

“入户抢劫”是抢劫罪的法定加重情节。

虽然甲、乙在抢劫罪的加重情节上表现不同，但是在抢劫罪的成立条件上是相同的，二者构成抢劫罪的共同犯罪，只是适用不同的量刑情节。

因此，需要讨论的问题是，二人成立共同犯罪，是否要求客观行为、主观故意、触犯罪名这三项指标都相同？换言之，二人成立共同犯罪，是否要求符合同一个犯罪构成？例如，甲隐瞒杀人意图，对乙说：“我们一起教训丙！”乙答应。

二人在黑暗中共同对丙实施暴力后离开。

丙身受重伤，抢救无效死亡。

事后查明，甲起主要作用，乙起次要作用。

甲、乙是否构成共同犯罪？(1)完全犯罪共同说认为，成立共同犯罪，要求两人客观行为完全相同，主观故意完全相同，触犯罪名也是同一罪名。

上述案例，甲构成故意杀人罪，乙构成故意伤害罪，三项指标完全不同，所以不构成共同犯罪。

刑法辅导笔记：共同犯罪的学理形式（二）共同犯罪的学理形式共同犯罪的学理形式刑法理论根据不同标准，将共同犯罪的形式进行了不同的分类。

1、任意共同犯罪与必要共同犯罪刑法分则规定的一人能够单独实施的犯罪由二人以上共同故意实施时，就是任意共同犯罪。

如故意杀人罪、放火罪、盗窃罪等，既可以由一人单独实施，也可以由二人以上共同实施；当二人以上共同故意实施时，就是任意共同犯罪。

刑法总则规定的共同犯罪基本上是任意共同犯罪。

对任意共同犯罪，根据刑法分则的有关条文以及总则关于共同犯罪的规定定罪量刑。

刑法分则明文规定必须由二人以上共同故意实施的犯罪，就是必要共同犯罪。

对这类犯罪一般仅根据刑法分则的有关条文定罪量刑即可。

刑法理论通常将必要共同犯罪分为两类：对向犯与多众犯。

考试大对向犯，是指以存在二人以上相互对向的行为为要件的犯罪。

贿赂罪是其适例。

刑法规定的对向犯分三种情况：一是双方的罪名与法定刑相同，如重婚罪；二是双方的罪名与法定刑都不同，如贿赂罪中的行贿与受贿；三是只处罚一方的行为，如贩卖淫秽物品牟利罪，只处罚贩卖者，不处罚购买者。

问题是，在第三种情况下能否直接根据刑法总则的规定将购买者作为共犯处理?国外刑法理论对此存在激烈争论。

第一种观点认为，立法者在规定对向犯时，当然预料到了对方的行为，既然立法者不设立规定处罚对方的行为，就表明立法者认为对方的行为不具有可罚性；如果将对方按照教唆犯或者帮助犯论处，则不符合立法精神。

第二种观点认为，即使对方的参与行为是可罚的教唆与帮助，但只要属于对正犯的定型的参与形式，就不具有可罚性；如果超过了定型的参与形式，则应以教唆犯或者帮助犯论处。

第三种观点认为，如果对方积极地实施参与行为，就能以教唆犯或者帮助犯论处，如主动要求卖主出售淫秽物品给自己的，就可以按贩卖淫秽物品牟利罪的教唆犯论处。

第四种观点认为，立法上不处罚对方的行为，实质上是因为对方的行为不具有共犯者的违法性或者不具有责任；因此，如果具有违法性并具有责任，则成立教唆犯或者帮助犯。

⼀、共犯的构成条件（认定） 1、⼆⼈以上 2、共同⾏为：实⾏、帮助、教唆、组织、共谋； 3、共同故意： （1）（犯罪性质）内容相同的故意；采集者退散 （2）存在意思联络。

例：甲以“杀⼈故意”⼄以“伤害故意”共同加害丙，甲⼄⼆⼈因故意性质不同，不成⽴故意杀⼈罪的共同犯罪。

甲是故意杀⼈罪；⼄是故意伤害罪。

（完全共同说）。

但，就⼆⼈⾏为存在的共同部分（故意伤害），可以成⽴故意伤害罪的共犯（部分共同说）。

⼆、貌似共犯不构成共同犯罪的⼏种情况 核⼼：是否具有性质相同的犯罪故意 1、过失，⼆⼈以上共同过失犯罪的，不以共同犯罪论处。

但，例外指使肇事司机逃逸指被害⼈未能得到及时救助⽽死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。

2、故意与过失⾏为不成⽴共犯。

如监管⼈员玩忽职守，失职致使在押⼈员脱逃，⽽罪犯乘机脱逃。

监管⼈员与逃犯不成⽴共犯 3、同时犯。

遇车祸，货物抛洒遍地，路⼈纷纷上前哄抢的。

4、先后事实相关的⾏为，但没有主观意思联络的。

如⼆⼈先后相继盗窃同⼀⼈家。

5、过限⾏为，即超出共同犯罪故意范围的犯罪，就过限的部分不成⽴共犯。

侵犯同⼀对象但没有犯罪意思联络的。

通常，盗窃放⽕案；特殊 （1）转化抢劫； （2）寻衅滋事中重伤、致死他⼈； （3）伤害中杀⼈； （4）实⾏过限，例帮助盗窃实⾏抢劫的；教唆伤害实⾏杀⼈的 7、⼆⼈有共同⾏为但犯罪故意内容属于不同性质犯罪的。

例，⼆⼈同租⽤⼀⾛私船只，各⾃为⾃⼰的利益⾛私不同的物品，⼀⼈⾛私毒品的；另⼀⼈⾛私**物品的。

相互之间没有犯罪意思联络。

8、（从主体⾓度）间接正犯。

把他⼈当⼯具利⽤的情况。

（1）利⽤⽆责任能⼒⼈犯罪， （2）利⽤他⼈过失⾏为犯罪的，利⽤者与被利⽤者不成⽴共同犯罪； ⽚⾯共犯问题。

⽚⾯共犯⼀般是指暗中对他⼈犯罪相助的⾏为。

对被暗中帮助者（实⾏犯），不能以共犯论，仍属单独犯；对暗中相助者，以从犯论。

9、⽚⾯共犯（帮助犯）：从犯 三、共同犯罪⼈的种类： 1、分类根据：作⽤为主，兼顾分⼯。

刑法典分则对犯罪集团特殊规定的适用事前通谋的共同犯罪是指各个共同犯罪人在着手实行犯罪前进行了不同程度的商议和策划从而形成共同犯罪故意的共同犯罪事前通谋的共同犯罪事中通谋的共同犯罪事中的共同犯罪是指各共同犯罪人在着手实行犯罪时或在实行犯罪过程中形成共同犯罪故意的共同犯罪
第八讲 共同犯罪
一、共同犯罪概说
❖ 否认片面的共同犯罪。如日本学者西原春夫指 出：“因为作为共同成立要件的意思流通，必须 是相互的，例如甲知道乙的犯意，单方面参与己 的犯罪，这种片面的共犯的场合，不成立共犯； 从而甲的参与，除了其本身独立成为某些犯罪的 场合外，甲为无罪。”
二、共同犯罪的认定
❖片面共犯可以成立共同犯罪，但并非在任何种 类的共同犯罪人之间都能存在。
（1）客观主义
形式说具体又可分为两种见解： ①分工说。主张以共同犯罪人的分工为标准 来划分共同犯罪人 ②时间说。主张以犯罪构成要件行为实行时， 是否参与犯罪为标准来划分共同犯罪人。
（2）主观主义
①目的说。主张以共同犯罪人是否以自己犯 罪之意思参与犯罪为标准划分共同犯罪人。
②意思联络说。主张以共同犯罪人有无犯意 联络为标准划分共同犯罪人，
（2）从横向看，犯罪集团的重要成员是固定或基本固 定的。
（3）从组织的严密性程度看，犯罪集团的组织性均比 一般的共同犯罪严密。
3．犯罪目的的明确性 4．结合的稳定性
犯罪集团认定中的几个问题
1．严格区分犯罪集团与非犯罪集团 （1）犯罪集团与犯罪团伙的界限 这种观点也获得了司法解释的认同。1984年的《解
必要共同犯罪，是 指刑法分则规定的 只能由二人以上的 共同行为才能构成 的共同犯罪。
第二节 共同犯罪的形式
简单的共同犯罪 复杂的共同犯罪
简单的共同犯 罪，是指各共同 犯罪人都直接实 行某一具体犯罪 构成客观要件行 为的共同犯罪。

专题八共同犯罪【本讲聚焦】第二十五条【共同犯罪】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第二十八条【胁从犯】对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

第二十九条【教唆犯】教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。

教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。

【目次】考点1 共同犯罪概述考点2 共同犯罪的成立条件考点3 共同犯罪的形式考点4 共犯人的分类及其刑事责任考点5 共同犯罪的特殊问题【知识点结构】共同故意犯罪：二人以上、共同、故意共同过失犯罪：不认为是共同犯罪共同犯罪的分类任意的共同犯罪共同犯罪的成立必要的共同犯罪正犯、帮助犯与间接正犯实行不足与实行过限部分犯罪共同说、行为共同说首要分子主犯共同犯罪的责任从犯胁从犯教唆犯共犯独立性说共犯从属性说【知识点讲解】考点1共同犯罪概述一、共同犯罪的概念★★★共同犯罪，是指二人以上共同实施的犯罪。

共同犯罪的立法与理论主要是为了解决法益侵害结果归属于谁的行为这一问题，至于各参与人是否具有责任，只需要根据“责任要件”解决即可。

在此意义上说，共同犯罪是违法形态。

【特别提示】共同犯罪与责任能力无关，共同违法即可构成共同犯罪——超级重点。

要将结果归属于参与人的行为，就要求参与人的行为与结果之间具有物理的因果性或者心理的因果性。

共同犯罪形态（一）——共犯成立条件共同犯罪的含义共同犯罪成立的条件和不构成共同犯罪的情形犯罪集团的含义学习本章的重点在于能够掌握构成共同犯罪的条件并能熟练应用解决实践中的问题。

［母法条］《刑法》第25条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚［相关法理］共同犯罪在刑法总论中占有重要地位。

共同犯罪是相对于单独犯罪而言的，二人以上共同故意实施犯罪行为的即为共犯。

根据这一法定概念，需要注意共同犯罪的几个特征：（1)共同犯罪的主客观统一性，要求二人以上既有共同故意又有共同行为；（2)共同犯罪的整体性，共同犯罪不是若干行为人单独犯罪的简单相加，而是在共同犯意支配下实施犯罪行为形成的一个有机整体，因而比单独犯罪具有更大的社会危害性；（3）共同犯罪人的差异性，即共犯人在共同犯罪中所起的作用可能各不相同，需要区别对待。

［知识点及实例］共同犯罪，是指二人以上的共同故意犯罪。

（一）共同犯罪成立的条件1.共同犯罪的成立条件(1）主体条件共同犯罪的成立需要主体上为两人以上。

这里人包括自然人和单位。

（两个以上自然人、一个或以上自然人及单位，两个以上单位均可）自然人需要具备自然人犯罪的刑事责任年龄和刑事责任能力的基本条件。

处理单位共同犯罪时既要根据总则关于共同犯罪的规定同时也要考虑单位犯罪的规定。

对于利用不符合主体资格的人或者不发生共犯关系的第三人来实行犯罪，在刑法理论上成为间接正犯。

（将在后面阐述）对于二人以上具有不同身份的人可以构成共同犯罪，刑法中有些犯罪的主体是特殊主体，即要求行为人具有特殊身份，如受贿罪的主体为国家工作人员，而这种特殊主体是对单个人犯罪而言的，对于共同犯罪，不具备特殊身份的人可以成为特殊主体犯罪的共同犯罪主体。

(2)主观条件各共同犯罪人必须有共同的犯罪故意，即要求各共同犯罪人通过意思联络，认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果，并决意参加共同犯罪，希望或放任这种结果发生的心理状态。

的的人。教唆犯的特点是：本人不亲自实行犯， 而故意教唆他人产生犯罪意图并实行犯罪。
五、共同犯罪人的种类及其刑事责任

成立教唆犯必须具备下列条件： 一是客观上具有教唆他人犯罪的行为，即用各种方法，唆 使他人去实行某一具体犯罪。教唆的对象是本无犯罪意图 的人，或者虽有犯罪意图，但犯罪意志尚不坚决的人。教 唆行为只能以作为方式构成。

二是主观上具有教唆他人犯罪的故意，故意的内容包括： 认识到他人尚无犯罪决意，预见到自己的教唆行为将引起 被教唆者产生犯罪决意，而希望或放任教唆行为所产生的 结果。因此，教唆犯的主观方面，可以是直接故意，也可 以是间接故意。
五、共同犯罪人的种类及其刑事责任

按照刑法第29条第1款的规定，对于教唆犯，应当按照他 在共同犯罪中所起的作用处罚。这是对教唆犯处罚的一般 原则。

从犯的刑事责任 根据刑法第27条第2款规定，对于从犯， 应当从轻、减轻或者免除处罚。
五、共同犯罪人的种类及其刑事责任

（三）胁从犯——被胁迫参加共同犯罪的 犯罪分子。

被胁迫参加犯罪，即在他人暴力威胁等精 神强制下，被迫参加犯罪。在这种情况下， 行为人没有完全丧失意志自由，因此仍应 对其犯罪行为承担刑事责任。
成犯罪后即散伙。

有组织的共同犯罪，即以犯罪集团方式构成的共同犯罪。
四、共同犯罪的形式

犯罪集团，是指三人以上，在较长时间里，为了实施某种 或者多种犯罪而建立起来的，带有相对稳定性的犯罪组织。 犯罪集团是事前通谋的共同犯罪形式的特殊形式，其主要 特点是：人数较多，一般在三人以上，重要成员固定或基 本固定；经常纠集在一起进行一种或数种严重的犯罪活动； 有明显的首要分子，有的首要分子是在纠集过程中形成的， 有的首要分子在纠集开始时，就是组织者或领导者；有预 谋地实行犯罪活动；不论作案次数多少，对社会造成的危

共同犯罪的四种形式共同犯罪有哪些形式？本⽂从法律的⾓度介绍了共同犯罪的四种形式：⼀、必要的共犯和任意的共犯(⼀)必要的共犯所谓必要的共犯，是指法律规定其犯罪主体必须是2⼈以上的犯罪。

聚众性犯罪是常见的必要的共犯，如聚众哄抢罪，聚众持械劫狱罪，聚众扰乱社会秩序罪。

还有⼀些集团性的犯罪属于必要的共犯，如组织、领导、参加恐怖组织罪，组织、领导、参加⿊社会性质组织犯罪。

其特点就是犯罪主体必须是2⼈以上，这是由法律规定的。

换⾔之，法律规定以采取数⼈共同犯罪为必要形式的犯罪，是必要共犯。

⽽这种规定只有在分则会有，所以必要的共犯主要是分则问题，也就是分则条⽂对犯罪主体数量有特别要求的情况。

或者说，以犯罪主体为“复数”，作为构成要件的情况。

(⼆)任意的共犯所谓任意共犯，是刑法分则规定的⼀⼈能够单独实施的犯罪由⼆⼈以上共同故意实施。

从《刑法》来看，⼤部分的犯罪在主体数量上都没有限制，所以通常发⽣共同犯罪的都是任意的共犯，如抢劫、强奸、杀⼈、放⽕、投放危险物质、绑架、诈骗、盗窃、抢夺等罪的共同犯罪均属于任意的共犯。

所谓“任意”，是指法律对犯罪主体的数量没有特别限制。

也就是说从法律规定来看，实⾏这样的犯罪，其犯罪主体是单个的还是2⼈以上的，没有特别的限制，是随便的或任意的。

⼆、事先有通谋的共同犯罪和事先⽆通谋的共同犯罪这是根据通谋的时间，即共同犯罪故意形成的时间作的划分。

这⾥的“事先”，是指着⼿实⾏犯罪之前。

在着⼿实⾏之前就预谋共同犯罪或形成共犯故意的，属于事先通谋;在着⼿实⾏犯罪之后才形成共犯故意的，是事先⽆通谋的共犯。

如果先⾏为⼈已实施⼀部分实⾏⾏为后.后⾏为⼈以共同犯罪的意思参与实⾏或者提供帮助，则叫承继的共同犯罪。

后⾏为⼈就其参与后的⾏为与先⾏为⼈构成共同犯罪。

但对其加⼊前的基本犯罪⾏为也要承担责任，但对加⼊以前的加重⾏为不负责任。

如张三抢劫B的财物⽽对其实施暴⼒，并且造成了B的重伤，此时李四到了现场，并且明知张三要抢劫B的财物，李四与张三⼀起共同劫取了B的财物。

一、共同犯罪形式有哪些 这是根据共同犯罪是否能够依据法律的规定任意形成而对共同犯罪形式所作出的划分。 任意共同犯罪，简称任意共犯，指刑法分则规定的可以由一个人单独实施的犯罪，当二人以上共同实施时，所构成的共同犯罪。其特点是：刑法对犯罪主体的人数没有限制。如果二人共同实施，则成立共同犯罪。 必要共同犯罪，简称必要共犯，指刑法分则规定的只能以二人以上的共同行为作为犯罪构成要件的犯罪。其特点是：犯罪主体必须是二人以上，而且具有共同的犯罪行为，一个人不可能单独构成犯罪。在我国刑法中，必要共同犯罪有两种形式;一是聚合性共同犯罪，如刑法第290条规定的聚众扰乱社会秩序罪、聚众冲击国家机关罪等。二是集团性共同犯罪，如刑法第294条规定的组织、领导、参加黑社会性质组织罪等。 二、事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪 这是根据共同犯罪故意形成的时间而对共同犯罪形式作出的划分。 事前通谋的共同犯罪，简称事前共犯，指共同犯罪人的共同犯罪故意，在着手实行犯罪前形成。这种形式的共同犯罪在司法实践甚为常见。需要指出的是，我国刑法分则规定的某些犯罪，便以事前是否具有通谋作为该罪的共同犯罪与他罪的单独犯罪的区分标准，比如，依据刑法第310条规定：明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物、帮助其逃匿或者作假证明包庇，事前有通谋的，构成共同犯罪，否则构成窝藏、包庇罪。 事前无通谋的共同犯罪，简称事中共犯，指共同犯罪人的犯罪故意，在着手实行犯罪之时或实行犯罪的过程中形成。如甲对乙实施抢劫，已奋起抗争，恰甲之友丙经过。甲请丙帮忙时，共同抢得乙身上钱物若干。此案中，甲、丙的共同犯罪即为事前无通谋的共同犯罪。 三、简单共同犯罪和复杂共同犯罪 这是根据共同犯罪人之间是否有分工所划分的共同犯罪形式。 简单共同犯罪，简称共同正犯(共同实行犯)指二人以上共同直接实行刑法分则规定的某一具体规定犯罪的构成要件的行为。也即在简单共同犯罪中，只有实行犯，而没有教唆犯、组织犯和帮助犯。例如：甲、乙各向丙刺一刀将丙杀死。 复杂共同犯罪，简称复杂共犯，指各共同犯罪人之间存在着犯罪分工的共同犯罪，这种分工具体表现为：组织犯对整个犯罪活动予以组织策划、指挥领导;教唆犯使他人产生犯罪意图，并不实施犯罪实行行为;实行犯直接实施具体犯罪构成要件的行为;帮助犯对犯罪的实施、完成和保持犯罪后的不法状态，提供物质和精神上的帮助。

（⼀）案例 案例⼀ 1998年8⽉6⽇，某市博物馆因⾯临洪⽔威胁，将部分馆藏⽂物转移⾄安全地点。

博物馆⼯作⼈员成某和范某等⼈负责运送，⽂物搬卸⾄新地点后，因⼀时来不及配备安全保管设施，当晚由成某、范某等⼈负责看守。

当天夜⾥，成某悄悄潜⼊⼀⽂物临时堆放房间，窃取了⼀件馆藏画卷。

不料⾛出房间时，正碰上范某从另⼀存放⽂物的房间出来，并⼿持⼀青铜器，⼆⼈均吃⼀惊，⼗分尴尬，但⽴刻明⽩对⽅也是来盗窃⽂物，于是都未出声，相视⼀笑后各⾃离开。

以后⼆⼈均未再提起此事。

司法机关对⽂物失窃进⾏调查，在询问他们时，⼆⼈均称不知情，后经侦查，案件告破。

经有关部门鉴定，青铜器和画卷各估价约10万余元。

案例⼆ 1984年8⽉26⽇晚，吴平骑⾃⾏车窜⾄他所在的六车间，盗得紫铜240⽄，放在⾃⾏车的后架上。

此时，王⽂从四车间偷出黄铜60⽄，刚出车间门⼝，见吴平推⾃⾏车过来，就喊住吴平，把⾃⼰偷的铜放在吴平的⾃⾏车后架上，⼆⼈⼀起往外运。

⾛出不远，发现执勤⼈员，⼆⼈将所盗之物抛弃并逃逸。

（⼆）共同犯罪的概念 刑法第25条第1款规定：“共同犯罪是指⼆⼈以上共同故意犯罪”。

构成共同犯罪，主观上要有共同犯罪故意，客观上要有共同犯罪⾏为。

刑法第25条第2款规定：“⼆⼈以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

” （三）共同犯罪的认定 共同犯罪可以区分为正犯与共犯，正犯是指实⾏犯，其⾏为在刑法分则中已有规定。

共犯是指组织犯、教唆犯和帮助犯，其⾏为在刑法分则中没有规定。

刑法总则关于共同犯罪的规定为共犯的定罪提供了法律根据。

1.正犯的定罪（直接正犯与间接正犯、单独正犯与共同正犯） 2.组织犯（犯罪集团） 3.教唆犯 4.帮助犯 （四）案例分析 案例⼀被告⼈成某与范某互相之间不存共同犯罪故意，因⽽不构成共同犯罪，⽽是⼀种同时犯，应当分别定罪。

案例⼆被告⼈吴平与王⽂虽然开始没有共同犯罪故意，但在实⾏犯罪过程中形成共同犯意并有共同犯罪⾏为，因⽽构成共同犯罪。

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第十五章 共同犯罪
第一节 共同犯罪概述
《刑法》第25条第1款规定： “共同犯罪是 指二人以上共同故意犯罪。” 共同犯罪有以下 特点：
1.必须二个以上的人参加犯罪。 2.必须是故意共同实施犯罪。 3.社会危害大。
第二节 共同犯罪的成立 条件与表现形式
一、共同犯罪的成立条件 （一）犯罪主体必须是二人以上 （二）客观方面必须具有共同的犯罪行为 （三）主观方面必须具有共同的犯罪故意
（二）以共同犯罪故意形成的时间为标准，可 以划分为事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共 同犯罪
（三）以共同犯罪人之间是否有分工为标准， 可以划分为简单共同犯罪和复杂共同犯罪
（四）以各共同犯罪人之间有无组织形式为标 准，可以划分为一般共同犯罪和犯罪集团
第三节 共同犯罪一些问题的认定
一、身份犯与非身份犯认定中的问题 二、片面共犯认定中的问题 三、过失共同犯罪的问题 四、共同犯罪的犯罪形态认定中的问题
二、不构成共同犯罪的情况
1.二人以上的共同过失行为，造成一个危害结果的，不 构成共同犯罪。
2.一方是故意，另一方是过失，也不构成共同犯罪。
3.二人以上同时或者先后故意实施某种犯罪，但是他们 彼此在主观上和客观上都没有联系，也不能构成共同犯罪。
4.二人以上在共同故意实施犯罪的过程中，有的超出了 共同犯罪故意的范围，单独实施了另外的犯罪，其他的共同 犯罪人对此不负共同犯罪的责任。
5.包庇、窝藏犯罪的人，事前无通谋的，不以共同犯罪 论处。
6.包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，为犯 罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物，事先通 谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪论处。
三、共同犯罪的形式
（一）以共同犯罪能否任意构成为标准，可以 划分为任意的共同犯罪和必要的共同犯罪

【含义】共同犯罪的成⽴条件----指共同犯罪这⼀特殊的犯罪形式的成⽴必须具备的条件。

它揭⽰共同犯罪与单独犯罪的区别。

⾄于共同犯罪构成什么罪，则取决于⼆⼈以上的共同故意犯罪⾏为符合何种具体的犯罪构成。

根据我国刑法的规定，共同犯罪的成⽴条件是：必须⼆⼈以上、必须有共同故意、必须有共同⾏为。

⼀、必须⼆⼈以上 共同犯罪的主体必须是“⼆⼈以上”，即⼆⼈共同故意犯罪时便可成⽴共同犯罪。

“⼆⼈”是最低要求，⾄于“以上”⾄多少⼈，则并⽆限制。

但这⾥的“⼆⼈以上”不是泛指⼀切⼈，⽽是必须符合犯罪主体要件的⼈，就⾃然⼈⽽⾔，必须是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能⼒的⼈,由于刑法规定单位可以成为某些犯罪的主体，故两个以上的单位以及单位与⾃然⼈共同实施的犯罪，可能构成共同犯罪。

根据上述条件以及刑法关于犯罪主体的规定，以下⼏点特别值得注意:采集者退散 1、⼀个达到刑事责任年龄、具有刑事责任能⼒的⼈，利⽤没有达到刑事责任年龄、不具有刑事责任能⼒的⼈实施犯罪⾏为的，不构成共同犯罪。

利⽤者被称为间接正犯（间接实⾏犯）。

2、单位犯罪时，直接负责的主管⼈员及其他直接责任⼈员，与该单位本⾝不成⽴共同犯罪。

3、两个已满14周岁不满16周岁的⼈，或者⼀个已满16周岁的⼈与⼀个已满14周岁不满16周岁的⼈，共同故意实施刑法第17条第2款规定之罪的（即⼋类犯罪），才成⽴共同犯罪。

实施此外之⾏为的，不成⽴共同犯罪。

⼆、必须有共同故意 （⼀）共同故意的含义 共同犯罪必须是“共同故意”犯罪。

“故意”当然是犯罪的故意；“共同”不仅具有“相同”的含义，⽽且具有“合意”的含义。

“共同故意”包括两个内容：（1）各共犯⼈均有相同的犯罪故意；（2）各共犯⼈之间具有意思联络。

1、共同故意要求各共犯⼈都明知共同犯罪⾏为的性质、危害社会的结果，并且希望或者放任危害结果的发⽣。

所谓相同的犯罪故意，则指各共犯⼈均对同⼀罪或同⼏个罪（共同犯数罪时）持有故意，⽽且这种故意只要求在刑法规定的范围内相同，不要求故意的形式与具体内容完全相同。