从无权处分合同到善意取得--试析《合同法》第51条与《物权法》第106条的冲突

《物权法解释一》第十九条：善意取得中合理价格的认定最高院肖峰法官解读《物权法解释一》第十九条：善意取得中合理价格的认定2016-03-29肖峰【条文】第十九条物权法第一百零六条第一款第二项所称“合理的价格”，应当根据转让标的物的性质、数量以及付款方式等具体情况，参考转让时交易地市场价格以及交易习惯等因素综合认定。

【条文主旨】本条是对如何认定善意取得构成要件中“合理的价格”的规定。

【要点提示】合理价格条件，意在强调货币抽象评价，非在限定对价表现形式，且对价支付与否并非必要。

无对价情形应排除善意取得制度之适用，在外部关系以赠与为代表，在内部关系比如继承。

合理与否，重点在于排除不合理低价，对个别交易中存在的高价乃至过分高价，如不能否定受让人之善意，即不宜视之为不合理。

【条文理解】关于本条的理解，应着重把握好以下几个方面：（一）转让价格是否合理的首要考量因素：转让时交易地市场价格虽然《物权法》第一百零六条本身并未对何谓价格合理作出进一步说明，但从其规定“合理价格”的主要目的是作为判断受让人是否善意的标准这一点出发，我们在判断价格是否合理时可类推适用《合同法解释二》第十九条的规定。

这是因为后者条文中规定的“明显不合理高价”和“明显不合理低价”都是用来作为判断债务人从事交易行为时是否具备善意的判断标准的。

就价格是否合理作为债务人是否具备善意的判断标准而言，两者有共同之处。

故在没有别的条文对价格是否合理作进一步阐释的情形下，我们在以合理价格转让这一善意取得构成要件是否成立的问题上，应类推适用《合同法解释二》第十九条的规定，作如下处理：1、明显不合理低价认定的时空标准。

首先，认定明显不合理低价的时间标准一般应以签订合同时为准。

也即如果签订合同时，转让价格达不到交易时交易地的指导价或市场交易价百分之七十的，一般认定为明显不合理的低价。

这里要注意的是，虽然本司法解释前面已经用专门条文将善意取得中“善意”的认定时间确定为依法完成不动产物权转移登记或者动产交付之时。

黄有龙豪宅被卖案的分析一、基本案情本案诉争房屋原登记在黄某某名下。

武某某通过“黄某某的委托人靳某”购买了该房屋，现该房屋产权人为武某某。

因黄某某未腾退并交付房屋，武某某起诉至朝阳法院要求黄某某交付该房屋。

庭审中，黄某某称，其从未委托任何人出售诉争房屋，故不同意腾退。

经查，在诉争房屋买卖过程中，所谓“黄某某的委托人靳某”系通过公证委托获得授权，将房屋予以出卖。

黄某某对此称，该公证委托系其他人冒充黄某某办理，就此，黄某某已经向公安机关报案，冒名者已经接受警方讯问，并供述了案件事实。

该刑事案件现已被公安机关立案。

因该刑事案件的审理结果将直接影响本案的审理结果，故朝阳法院在今天上午9时本案的庭审中，当庭裁定中止了审理。

在本案审理过程中，朝阳法院通过调阅公证卷宗，发现北京市某公证处在审核到场办理公证手续人是否为黄某某时，使用人脸验证系统将到场人员与黄某某身份证照片进行了比对，验证分值超过0.6，遂审核通过，认定现场办理公证的人即为黄某某本人，并办理了公证手续。

二、分析该案可以简化为：无代理权的甲以乙的名义将乙的房产卖给了善意的第三人丙，而丙基于公证机关授权委托书信赖甲有授权，而公证委托的由人冒充办理的。

1、相关法律规定对于甲的行为的认定，有三种可能混淆的概念，分别是无权代理、无权处分、表见代理。

参考王泽鉴的《债法原理》，三者的区分如下：要件：无代理权人以本人名义为法律行为（包括债权行为与处分行为）无权代理效力未定（债权行为、处分行为）效果善意第三人原则：不受保护例外：表见代理要件：无处分权人以自己的名义处分他人权利（仅指处分行为）无权处分债权行为（如买卖）：出卖他人之物：有效效果效力未定及生效处分行为（无权处分）善意取得：动产/不动产此处的无权处分作广义的理解。

没有代理权之人的行为的法律后果不能当然地归于本人，一般是运用无权代理的条款（民通66条、合同法48条），给本人以决定合同效力的权利。

除非因本人的过失造成了代理权外观的假象，此时则适用表现代理的规定，保护第三人的信赖利益（合同法49条）。

最高院肖峰法官解读《物权法解释一》第十九条：善意取得中合理价格的认定2016-03-29肖峰【条文】第十九条物权法第一百零六条第一款第二项所称“合理的价格”，应当根据转让标的物的性质、数量以及付款方式等具体情况，参考转让时交易地市场价格以及交易习惯等因素综合认定。

【条文主旨】本条是对如何认定善意取得构成要件中“合理的价格”的规定。

【要点提示】合理价格条件，意在强调货币抽象评价，非在限定对价表现形式，且对价支付与否并非必要。

无对价情形应排除善意取得制度之适用，在外部关系以赠与为代表，在内部关系比如继承。

合理与否，重点在于排除不合理低价，对个别交易中存在的高价乃至过分高价，如不能否定受让人之善意，即不宜视之为不合理。

【条文理解】关于本条的理解，应着重把握好以下几个方面：（一）转让价格是否合理的首要考量因素：转让时交易地市场价格虽然《物权法》第一百零六条本身并未对何谓价格合理作出进一步说明，但从其规定“合理价格”的主要目的是作为判断受让人是否善意的标准这一点出发，我们在判断价格是否合理时可类推适用《合同法解释二》第十九条的规定。

这是因为后者条文中规定的“明显不合理高价”和“明显不合理低价”都是用来作为判断债务人从事交易行为时是否具备善意的判断标准的。

就价格是否合理作为债务人是否具备善意的判断标准而言，两者有共同之处。

故在没有别的条文对价格是否合理作进一步阐释的情形下，我们在以合理价格转让这一善意取得构成要件是否成立的问题上，应类推适用《合同法解释二》第十九条的规定，作如下处理：1、明显不合理低价认定的时空标准。

首先，认定明显不合理低价的时间标准一般应以签订合同时为准。

也即如果签订合同时，转让价格达不到交易时交易地的指导价或市场交易价百分之七十的，一般认定为明显不合理的低价。

这里要注意的是，虽然本司法解释前面已经用专门条文将善意取得中“善意”的认定时间确定为依法完成不动产物权转移登记或者动产交付之时。

但我们认为不应参照该时间来确定转让价格是否合理。

所有权取得的特别规定第三百一十一条　无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求损害赔偿。

当事人善意取得其他物权的，参照适用前两款规定。

条文要义本条所规定的善意取得，是尤为重要的所有权取得方式之一。

何为善意取得？善意取得亦称即时取得，是指无权处分他人财产的财产占有人，在不法将其占有的财产转让给第三人，受让人在取得该财产时系出于善意，即依法取得该财产的所有权，原财产所有人不得要求受让人返还财产的物权取得制度。

《物权法》第106条第1款首次明确了善意取得的法律效果，即：物之原所有人丧失其所有权，善意受让人则取得所有权。

鉴于此，随后法条制定了严格的善意取得成立要件。

1.受让人受让该不动产或者动产时为善意。

（1）如何理解“受让时”？根据《最高人民法院关于运用〈中华人民共和国物权法〉若干问题的解释（一）》（以下简称《物权法解释（一）》）第18条规定，“受让人受让该不动产或者动产时”是指依法完成不动产物权转移登记或者动产交付之时；对于简易交付，转让动产法律行为生效时为动产交付之时；对于指示交付，转让人与受让人之间有关转让返还原物请求权的协议生效时为动产交付之时；法律对不动产、动产物权的设立另有规定的，应当按照法律规定的时间认定权利人是否为善意。

如果受让人在财产交付前或交付时已知让与人无权处分财产，即为恶意。

不动产物权转移登记或动产交付完毕以后，如果受让人得知让与人无权处分，则并不影响所有权的取得。

（2）如何理解“善意”？学说上有“积极观念”和“消极观念”两种主张。

积极观念主张有将转让人视为所有权人的观念，即根据让与人的权利外象而信赖其有权利实象的认识，才为善意。

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所有物取得的特别规定
1、先占：无主动产，事实行为，原始取得
2、添附：附合、混合、加工
3、拾得遗失物（漂流物）：事实行为，遗失物并非无主财产。

（1）拾得人报告义务
（2）拾得物保管义务（《物权法》第111条）
（3）拾得人的权利（《物权法》第112条）
①拾得人可主张必要费用
②一般无报酬请求权，但有悬赏广告的除外
③拾得人侵占遗失物的，丧失必要费用请求权和悬赏报酬请求权（4）遗失物归属：招领公告之日起6个月内无人认领，归国家总结：
第一，拾得＋他主占有心态（及时有返还意思），适用无因管理法理。

第二，拾得＋自主占有心态（不及时无返还意思），适用无权占有法理。

4、发现埋藏物、隐藏物：参照遗失物规定
5、善意取得：
（1）目的：保护善意第三人，维护交易安全
（2）构成要件：（《物权法》第106条）
①标的物包括动产和不动产：动产仅限于委托占有的场合，对非基于所有人的意思的占有原则上不适用善意取得。

不动产一般发生在权利的真实状态与登记状态不一致的场合。

②转让人无权处分。

2009年政法干警招录考试（民法学-本科类）真题试卷(题后含答案及解析)题型有：1. 单项选择题 2. 判断题 4. 简答题 5. 论述题 6. 案例分析题单项选择题1．撤销权属于( )。

A．支配权B．请求权C．形成权D．抗辩权正确答案：C解析：根据民事权利的作用，民事权利可以分为支配权、请求权、形成权和抗辩权。

形成权是权利主体仅凭自己单方意思表示就可以使某种权利发生、变更或消灭的权利，如撤销权、合同解除权等。

故C项正确。

2．诉讼时效中止的法定事由应发生在诉讼期间的最后( )。

A．1个月内B．2个月内C．3个月内D．6个月内正确答案：D解析：《民法通则》第139条规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。

从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。

3．甲、乙、丙各出资5万元合伙经营一餐馆。

经营期间丙提出退伙，并声明放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务，甲、乙均同意。

丙退伙后，对退伙前的合伙债务，应( )。

A．不承担责任B．承担连带责任C．承担按份责任D．承担有限责任正确答案：B解析：《合伙企业法》第53条规定，退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。

《民通意见》第53条规定，合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙人的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。

故B项正确。

4．下列选项中，属于双方法律行为的是( )。

A．追认B．立遗嘱C．撤销D．买卖正确答案：D解析：双方法律行为，又称双方行为，是指由双方当事人的意思表示一致而成立的法律行为。

该项法律行为的成立不仅需要双方当事人进行意思表示，而且双方的意思表示还必须一致，合同行为是双方法律行为，如买卖合同等。

5．甲与乙签订了一房屋买卖合同，约定如果甲父死亡，则甲将房屋卖给乙。

该合同属于( )。

民法分论考试试题及参考答案一、选择题（每题2分，共20分）1.甲将一台电视机出售给乙，乙支付了一半价款。

甲又将电视机出售给丙，并交付给丙。

关于该电视机所有权转移，下列说法正确的是：A.乙有权要求甲承担违约责任B.甲、丙之间的买卖合同无效C.甲、乙之间的买卖合同解除D.电视机所有权归丙2.下列行为中，不属于债务人负担的从给付义务的是：A.提供质量合格的商品B.交付商品C.提供必要的售后服务D.确保商品不存在权利瑕疵3.甲向乙借款5万元，约定一年后还款。

到期后，甲无力还款，乙同意甲延期还款。

关于乙的权利，下列说法正确的是：A.乙有权要求甲支付违约金B.乙有权要求甲承担逾期还款的利息C.乙有权要求甲提供担保D.乙有权要求甲一次性还款4.下列合同中，属于附条件合同的是：A.甲乙之间的买卖合同，约定甲支付价款，乙交付货物B.甲乙之间的租赁合同，约定甲支付租金，乙提供租赁物C.甲乙之间的委托合同，约定甲支付报酬，乙完成委托事务D.甲乙之间的保险合同，约定甲支付保险费，乙承担保险责任5.甲将一幅画出售给乙，乙支付了全部价款。

画尚未交付，甲将画损毁。

关于画的所有权转移，下列说法正确的是：A.画的所有权归乙B.甲应当赔偿乙的损失C.甲、乙之间的买卖合同解除D.乙有权要求甲承担违约责任二、简答题（每题10分，共30分）1.简述物权变动的原因及其法律效力。

2.简述合同履行的原则及其适用。

3.简述债务人不履行债务时的代位权与撤销权的区别与联系。

三、案例分析题（每题20分，共40分）1.甲向乙借款10万元，约定一年后还款。

到期后，甲无力还款，乙同意甲延期还款，但甲未能在延期后的期限内还款。

乙诉至法院，要求甲还款。

请分析乙的权利及其法律依据。

2.甲乙丙三人共同投资设立一家有限责任公司，甲出资50万元，乙出资30万元，丙出资20万元。

公司成立后，甲将自己在公司的股权转让给丁，但未通知乙丙。

乙丙得知后，认为甲侵犯了自己的优先购买权。

民法学案例分析第一专题：一、张某17周岁，在工厂做工1年，每月收入600元。

张某花500元钱向16周岁的中学生李某买了一辆自行车，李某的父母得知后强烈反对，请求张某返还自行车，取回钱款。

问：该买卖合同是否有效？无效。

依照《民法通则》的规定，虽然张某17周岁且以自己的劳动收入为主要生活来源，属视为完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为。

但是，李某作为不满18周岁的中学生，是限制民事行为能力人，重大民事活动应征得其法定代理人即父母的同意或由法定代理人代理。

而李某卖车行为，事先未征得父母同意，属效力未定的民事行为；事后其父母又未追认，应认定为无效民事行为。

李某父母可以请求张某返还自行车，取回钱款。

二、王某的妻子去年夏天患精神分裂症，时好时犯，生活难以自理。

王某岳父母相继去世，王某代妻子前往处理遗产继承，但两个妻舅说王某是外姓人，不能插手其兄妹的事。

问：王某能否代妻子处理遗产继承问题？王某妻子属于不能完全辩认自己行为的精神病人。

《民法通则》第13条规定：“不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

”王某妻子作为限制民事行为能力人，处理财产纠纷这类较重大的民事活动，是与其精神健康状况所不能适应的，应由其法定代理人代理。

根据《民法通则》第14条、第17条的规定，限制民事行为能力人是精神病人的，其法定监护人首先是配偶。

而限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。

因此，王某是妻子的法定监护人、法定代理人，在岳父母去世后，王某有权代其妻取得继承遗产的权利这一合法利益。

两个妻舅认为王某是外姓人不能插手其兄妹间的财产纠纷，是错误的。

第二专题一、于某有一儿一女。

其夫早年去世，儿子张刚在外地，逢年过节回家看望母亲。

于某有退休金，故儿女均不付赡养费。

后来年老生活不便，便与女儿张洁一起生活。

张洁与李强结婚，生一女李小桐，仍与母生活。

新《中国民法典》分则以及《德国民法典》中的动产善意取得
——法律比较
[德]迈克尔·考特;王轶(译)
【期刊名称】《中德法学论坛》
【年(卷),期】2021()2
【摘要】随着《中国民法典》在2020年通过,一部规范化的物权法也随之产生,该法与2007年首次在中国被规范化的物权法基本一致,但也包含了一些创新与澄清。

与《德国民法典》的物权法规定相比,引人注目的是,中国物权法——除了没有分离原则和相关的抽象原则外——与德国法有许多共同之处。

但是,《中国民法典》分
则中的物权法包含一个对动产物权和不动产物权同样适用的“总则”部分。

动产物权与不动产物权如此深远的平等性也体现在从无权处分人处取得的规则上。

与德国不同的是,中国的善意取得法在规则上并未得到明显地区分,而是总体上都包含在《中国民法典》分则第311条这一基本规范中。

尽管如此,通过与德国法的法律比
较可以看出,中国法上的善意取得法与德国法并无本质区别。

【总页数】29页(P3-31)
【作者】[德]迈克尔·考特;王轶(译)
【作者单位】德国奥格斯堡大学法学院;慕尼黑大学法学院
【正文语种】中文
【中图分类】D92
【相关文献】
1.商业秘密善意取得与动产善意取得制度之比较
2.《法国民法典》与《德国民法典》之比较
3.法国民法典与德国民法典的比较研究
4.民法典立法方法论——以《物权法》第106条、第107条动产所有权善意取得为例
5.盗赃物善意取得之法构造——兼论《民法典》相关规则法律适用
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从二案例看遗失物与善意取得案例一：黄某将其手表丢失被张某拾得，张某将其交给某拍卖行拍卖被李某以合理价格购得，半年后黄某发现手表在李某处要求返还，本案如何处理？案例二：陈某耕地时拾得一头牛，牵回家中饲养同时等待认领，后牛因生病需治疗，陈某因无力负担向王某借款1500元给牛看病，王某不知该牛系陈某拾得，遂要求陈某以该牛作为抵押，因陈某到期无力偿还借款，王某行使抵押权，蒋某以合理价格购得，卖牛所得价款用于偿还借款，后失主肖某在蒋某家中看见该牛，要求蒋某返还，因此发生纠纷，本案如何处理？上述二案例涉及到物权法有关善意取得及遗失物的规定，善意取得是物权变动的一种特殊方式，基于占用的公信力，有效地维护着市场交易秩序。

《物权法》第106条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。

当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。

第107条规定，所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。

该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。

权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。

《物权法》第106条规定了善意取得制度，从该条可以看出，构成善意取得应当具备下列成立条件：1、标的物为动产或者不动产；2、让与人对处分的标的物无处分权；3、受让人受让财产时须为善意；4、受让人须支付合理的价格；5、转让的标的物已经交付或者登记。

最高院肖峰法官解读《物权法解释一》第十九条：善意取得中合理价格的认定2016-03-29肖峰【条文】第十九条物权法第一百零六条第一款第二项所称“合理的价格”，应当根据转让标的物的性质、数量以及付款方式等具体情况，参考转让时交易地市场价格以及交易习惯等因素综合认定。

【条文主旨】本条是对如何认定善意取得构成要件中“合理的价格”的规定。

【要点提示】合理价格条件，意在强调货币抽象评价，非在限定对价表现形式，且对价支付与否并非必要。

无对价情形应排除善意取得制度之适用，在外部关系以赠与为代表，在内部关系比如继承。

合理与否，重点在于排除不合理低价，对个别交易中存在的高价乃至过分高价，如不能否定受让人之善意，即不宜视之为不合理。

【条文理解】关于本条的理解，应着重把握好以下几个方面：（一）转让价格是否合理的首要考量因素：转让时交易地市场价格虽然《物权法》第一百零六条本身并未对何谓价格合理作出进一步说明，但从其规定“合理价格”的主要目的是作为判断受让人是否善意的标准这一点出发，我们在判断价格是否合理时可类推适用《合同法解释二》第十九条的规定。

这是因为后者条文中规定的“明显不合理高价”和“明显不合理低价”都是用来作为判断债务人从事交易行为时是否具备善意的判断标准的。

就价格是否合理作为债务人是否具备善意的判断标准而言，两者有共同之处。

故在没有别的条文对价格是否合理作进一步阐释的情形下，我们在以合理价格转让这一善意取得构成要件是否成立的问题上，应类推适用《合同法解释二》第十九条的规定，作如下处理：1、明显不合理低价认定的时空标准。

首先，认定明显不合理低价的时间标准一般应以签订合同时为准。

也即如果签订合同时，转让价格达不到交易时交易地的指导价或市场交易价百分之七十的，一般认定为明显不合理的低价。

这里要注意的是，虽然本司法解释前面已经用专门条文将善意取得中“善意”的认定时间确定为依法完成不动产物权转移登记或者动产交付之时。

但我们认为不应参照该时间来确定转让价格是否合理。

2022-2023年成考（专升本）《民法（专升本）》预测试题（答案解析）全文为Word可编辑，若为PDF皆为盗版，请谨慎购买！第壹卷一.综合考点题库(共50题)1.甲借款给乙，丙为乙向甲提供抵押，甲享有债权和抵押权，现甲将债权转让给了丁。

该抵押权（）A.归于消灭B.由甲享有C.由丁享有D.由甲与丁共同享有正确答案：C本题解析：【考情点拨】本题考查了债权让与的效力的知识点。

【应试指导】抵押权属于依附于债权的从权利，主权利转移，从权利也随之转移。

2.某日，甲翻越马路隔离带横穿马路，恰逢乙骑自行车路过。

乙因骑车时查看手机，未能及时发现甲，致甲被自行车撞倒受伤。

甲要求乙赔偿，乙拒绝。

甲遂诉至法院。

问：(1)该案适用何种归责原则为什么(2)甲的损害应由谁承担为什么正确答案：本题解析：(1)本案适用过错责任原则。

《侵权责任法》第6条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。

根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

(2)甲的损害应由甲、乙双方根据自身过错比例承担。

本案中，甲翻越马路隔离带横穿马路，乙在骑车时查看手机，未能及时发现甲，甲、乙双方对损害事件的发生均存在过错，根据过错责任原则，甲、乙双方应根据自身过错比例承担相应民事责任。

3.某公司在某市甲区有一幢主要办公楼，在乙区有一幢营业大楼，在丙区有一幢物业管理楼，在丁区有刚落成的新办公楼。

依民法规定，该公司的住所是（）A.甲区办公楼B.乙区营业大楼C.丁区办公楼D.四个办事机构的所在地正确答案：A本题解析：【考情点拨】本题考查了法人住所的知识点。

【应试指导】《民法总则》第63条规定，法人以其主要办事机构所在地为住所。

依法需要办理法人登记的，应当将主要办事机构所在地登记为住所。

4.甲将吉他借给乙，乙在借用期间将吉他以合理价格卖给不知情的丙且已交付。

现吉他的所有权归属于（）A.甲B.乙C.丙D.甲和乙正确答案：C本题解析：本题考查了《物权法》善意取得的知识点。

我国不动产善意取得制度的研究[捅要]善意取得制度是我国新颁布的《物权法》所确定的一项重要物权变更制度，《物权法》第106条对善意取得制度做出了明确的规定并将该制度的使用范围扩大至不动产和其他物权，这是善意取得制度理论的一次重大突破，有着极其深厚的理论内涵和深远的现实意义。

本文对我国不动产善意取得制度的界定、重要意义、“善意”的判断标准等方面做了阐述。

[关键词]物权；善意取得；不动产2006年中国颁布了《中华人民共和国物权法》(以下简称为“《物权法》”)，其中第106条及以下明确规定了善意取得制度，并将这一制度适用于动产、不动产、其他物权(如质权、留置权、抵押权、用益物权)，打破了善意取得制度仅适用于动产所有权取得的观念。

但是，关于善意取得制度的许多问题还没有定论，仍有研究的余地。

本文将采比较法的视角，着重对不动产善意取得制度进行比较，以期对我善意取得制度的理论研究与司法实践有所启示。

一、善意取得制度概念的界定学者们普遍认为，近现代各国民法善意取得制度来源于日尔曼法中“以手护手”之制度。

所谓“以手护手”，是指如果将自己的动产交付于他人，那么仅能向相对人请求返还。

如果该相对人将动产让予给第三人，则只能向相对人请求损害赔偿，但无论如何不能向第三人请求返还。

事实上，善意取得制度是对所有权追及力的限制，涉及到民法所有权保护及交易安全的衡量与价值问题。

肯认善意取得人的权利，便意味着剥夺了所有权人向无权处分人请求返还原物的权利，所有人因此将蒙受损失。

但另一方面，第三人出于公然、善意甚至有偿获得标的物。

法律对其利益若不予以保护，则将危及交易安全。

解决这个矛盾的惟一方式是在二者利益之间寻求平衡点。

在交易日益频繁的现代社会，尤其是18世纪以来，善意取得制度的重要性逐渐地被人们所接受。

善意取得制度逐渐地在法律上得到了确认。

尤其到19世纪的初期(1804年)《法国民法典》作为一个标志，原原本本地接受了日尔曼法的占有制度及观念，以此来构造自己的善意取得制度。

物权法高频率考点命题点1：物权优先效力１．优先效力〔1〕物权＞债权〔例外：“买卖不破租赁”；“预告登记”发生“债权物权化”〕〔2〕物权＞物权①、不动产抵押权的优先性：先登优于后登，登记优于未登记②、动产〔自愿登记〕抵押权的优先性：先登优于后登；登记优于未登记；都未登记的，处于同一顺序。

③、抵押权与所有权混同时，抵押权的优先性不丧失④、不同担保物权间的优先性：留置权最优动产中抵押先于质押设立的，留置权>登记抵押权>质押>未登记的抵押权命题点2：物权行为1、原始取得：直接依据法律的规定，非依他人既存的权利和意志而取得物权〔1〕劳动生产、孳息〔2〕公法方式：征用、没收、罚款、罚金等〔3〕先占、拾得、发现、添附、时效、善意取得2．继受取得：依他人既存的权利和意志而取得物权〔1〕基于合同〔买卖、互易、赠与〕：〔2〕基于继承、受遗赠3．物权行为：发生物权变动效果的法律行为。

我国《物权法》采债权形式主义模式，即债权意思表示外加登记或交付即可，不需另有物权合意，例外采意思主义。

a、动产：合同+交付=所有权；即使是船舶、航空器、机动车等特殊动产，也是如此，是否登记，为能否对抗善意第三人的要件。

〔《物权法》第24 条〕b、不动产：合同+登记=所有权〔《物权法》第9 条〕c、例外的意思主义：土地承包经营权〔《物权法》第127 条〕、地役权〔《物权法》第158 条〕、动产抵押权〔包括动产浮动抵押〕自合同生效时设立。

命题点3：不动产物权登记制度一、不动产物权登记①按件收费，不得按照面积、体积或价款的比例收费〔《物权法》第22 条〕②权属证书与登记簿不一致的，以后者为准，除非后者被证明确有错误〔《物权法》第17 条〕③登记错误的补正及法律责任a、更正登记〔《物权法》第19 条〕b、异议登记：〔《物权法》第19 条〕不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。

申请人在异议登记之日起15 日内不起诉的，异议登记失效。

1.下列关于民事权利的表述哪一个是错误的？A.抵销权是一种形成权B.知识产权是一种支配权C.债权请求权不具有排他性D.支配权不存在对应义务答案及解析：D .依据民事权利的效力特点为标准可划分为：支配权、请求权、形成权、抗辩权。

支配权是对权利客体近行直接的排他性支配并享有其利益的权利。

支配权的行使无须其他人积极义务的配合，质押他人容忍，不行使同样的支配行为即可。

但这并不说明支配权不存在对应义务。

人身权、物权、知识产权中财产权等属于支配权。

请求权是特定人得请求特定他人为一定行为或部位一定行为的权利。

债券是典型的请求权，请求权人对权利客体不能直接支配，期权利的实现有赖于义务人的协助，没有排他效力。

形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生，变更或消灭的权利。

撤销权、解除权、追认权、抵销权等都属于形成权。

据此，D项表述错误。

2.甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。

下列选项哪一个是正确的？A.丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B.丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任C.丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D.丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任答案及解析：B .最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》（试行）》第53条规定，合伙经营期间发生亏损，合伙人推出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。

故B项正确。

3.甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。

乙调离后，又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。

对此甲公司并不知情。

丙公司要求甲公司履行合同，甲公司认为该合同与己无关，予以拒绝。

下列选项哪一个是正确的？A.甲公司不承担责任B.甲公司应与丙公司分担损失C.甲公司应负主要责任D.甲公司应当承担签约后果答案及解析：D .《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

2020年司法考试三卷《民法》习题答案(3) 2020年司法考试三卷《民法》习题答案(3)1.关于民事法律行为，下列哪些选项是错误的?A.某演员将其演出收入捐赠给慈善机构的行为是单方行为B.陈某去世前设立遗嘱的行为是身份行为C.王某以自己的房屋为他人设立抵押权的行为是负担行为D.李某受领赵某错误交付标的物的行为是实践行为答案：ABCD解析：以是否由当事人一方的意思表示即可成立为标准，民事法律行为可以分为单方行为和双方行为。

单方行为是指仅由一方意思表示就能成立的民事法律行为，例如遗嘱、代理权授予、无权代理的追认、抛弃所有权等。

双方行为是当事人双方意思表示一致才能成立的民事法律行为。

根据“恩惠不能滥施于人”的理论，赠与实际上需要赠与方和受赠方意思表示一致才能成立，选项A中的捐赠行为应属于双方行为，故A项说法错误。

根据发生的效果是身份关系还是财产关系，民事法律行为分为身份行为和财产行为。

身份行为是指发生身份变动效果的民事法律行为，如辞去委托监护、收养等。

财产行为是发生财产变动效果的民事法律行为，包括物权行为，如抛弃、交付等;也有债权行为，如买卖、承揽合同等。

B项中陈某设立遗嘱的行为并没有发生身份变动的效果，而是发生了财产变动的效果，因此属于财产行为，故B项说法错误。

根据效力区分，民事法律行为分为处分行为和负担行为。

处分行为是直接发生财产权转移或者消灭的行为，处分行为的结果是权利的转移、权利内容的缩小或改变、权利上设定负担以及权利消灭等。

负担行为是发生给付义务效果的行为，负担行为的结果是权利不能直接实现，须经义务人的履行才能实现。

C项王某的行为为自己的所有权设立了限制，因此属于处分行为，故C项说法错误。

以意思表示之外是否以标的物的交付为成立要件，可以把民事法律行为分为诺成性行为和实践性行为。

实践性民事法律行为，仅有意思表示还不算成立，只有按照该意思表示完成标的物的交付，行为才告成立，才能发生设定民事权利义务的效果。

2019年民法通关笔记第四章民事法律行为真题+解析（009-011）1.13-03-53（多选题）甲、乙之间的下列哪些合同属于有效合同？A.甲与丙离婚期间，用夫妻共同存款向乙公司购买保险，指定自己为受益人B.甲将其宅基地抵押给同村外嫁他村的乙用于借款C.甲将房屋卖给精神病人乙，合同履行后房价上涨D.甲驾车将流浪精神病人撞死，因查找不到死者亲属，乙民政部门代其与甲达成赔偿协议【参考答案】AD【考点】民事法律行为的生效【解析】《民法通则》和《合同法》明确规定了无效民事行为和无效合同的类型。

参见《民法通则》第58条以及《合同法》第52条。

如果不存在上述法定事由，一个合同不能被认定为无效。

A中，离婚当事人转移财产，在《婚姻法》中有明确规定，参见《婚姻法》第47条，离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。

离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。

但是，婚姻对方不能主张保险合同无效。

A当选。

根据《物权法》第184条第（2）项规定，宅基地使用权不能用于抵押，B 不当选。

根据《合同法》第9条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为为能力。

甲将房屋出卖给精神病人乙，若乙为无民事行为能力人，甲、乙间的买卖合同无效；若乙为限制民事行为能力人，甲、乙间的合同效力待定。

C不当选。

D中，流浪精神病人被撞死，民政部门作为社会救助的主要机构，可以代其与肇事者签订赔偿协议，且根据《民法通则》第17条，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近亲属；（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。

对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。